ANM - Concepto 20211200278471 de 2021

Radicado ANM No: 20211200278471

Bogotá D.C., 28-05-2021 12:44 PM Señora ALEJANDRA ARISMENDY AGUDELO Email: arismendy@cavalasesores.com

Teléfono: (574) 4030610

Dirección: Calle 14 No. 30-205 Poblado Las Lomas

País: Colombia

Departamento: An-oquia

Municipio: Medellín.

Asunto: Concepto derecho de preferencia, prórroga de licencia de explotación y silencio administra-vo posi-vo, Respetada señora.

En atención a la solicitud de concepto radicado en la Agencia Nacional de Minería bajo el número 20211001137182, relacionado con la aplicación del derecho de preferencia de las licencias de explotación y el silencio administra-vo posi-vo frente a las solicitudes de preferencia de licencias de explotación, se dará respuesta a los interrogantes en el mismo orden en que fueron planteados y en los que se evidencie iden-dad temá-ca se responderán de manera conjunta, en los siguientes términos: “Primero. Teniendo en cuenta el tular de Licencia de Explotacin YZ, present solicitud de prrroga y/o conversin a Ley 685 de 2001, y a la fecha esta no ha sido resuelta, ¿Podr& ejercer el derecho de preferencia contemplado en la Resolucin 41265 de 2016?” Respuesta. En primer lugar es importante aclarar que la prórroga de un ;tulo minero, la

conversión de que trata el ar;culo 349 del Código de Minas y, la aplicación del derecho de preferencia son tres trámites diferentes que se exponen a con-nuación. Aclarado lo anterior y, teniendo en cuenta que los antecedentes de su comunicación se trata de una licencia de explotación otorgada en vigencia del Decreto 2655 de 1988, se expondrá lo referente al derecho de preferencia para las licencias de explotación, en concordancia con lo establecido en el ar;culo 53 de la Ley 1753 de 2015. Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

Web: http//:www.anm.gov.co Email : contactenos@anm.gov.co Código Postal: 111321Radicado ANM No: 20211200278471

a. Conversión de ;tulos mineros ar;culo 349 de la Ley 685 de 2001. De conformidad con lo establecido en el ar;culo 14 de la Ley 685 de 2001, a par-r de su entrada en vigencia sólo se podrá cons-tuir, declarar, y probar el derecho a explorar y explotar minas de propiedad estatal mediante un contrato de concesión minera, sin perjuicio de los derechos provenientes de las licencias de exploración, permisos o licencias de explotación, contratos de explotación y contratos celebrados sobre áreas de aporte, que se encontraran vigentes al momento de entrar a regir el nuevo código , así como las situaciones jurídicas individuales, subje-vas y concretas provenientes de ;tulos de propiedad privada de minas perfeccionadas con anterioridad a la entrada en vigencia de esta Ley.

situaciones jurídicas individuales, subje-vas y concretas provenientes de ;tulos de propiedad privada de minas perfeccionadas con anterioridad a la entrada en vigencia de esta Ley.

Así las cosas, los ;tulos mineros perfeccionados bajo el régimen del DecretoLey 2655 de 1988, no pierden validez con la entrada en vigencia de la Ley 685 de 2001, por el contrario, siguen vigentes en su ejecución y se siguen regulando integralmente por lo establecido en el DecretoLey, de conformidad con el ar;culo 38 de la Ley 153 de 1887 que dispone que en “ (…) todo contrato se entender &n incorporadas las leyes vigentes al empo de su celebracin”. Sin perjuicio de lo anterior, el ar;culo 349 del Código de Minas preveía la posibilidad de que dentro de los dos (2) meses siguientes a su entrada en vigencia, las licencias de explotación se modi?caran para ser ejecutadas como contrato de concesión minera en los términos de la Ley 685 de 2001, así: “Arculo 349. Solicitudes y propuestas. Las solicitudes de licencias de exploraci n y explotaci n y los contratos de concesi n, que al entrar en vigencia el presente Cdigo se hallaren pendientes de otorgamiento o celebracin, con nuar&n su curso legal hasta su perfeccionamiento, conforme a las disposiciones anteriores. Sin embargo, el interesado, dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha de tal vigencia, podr& pedir que sus solicitudes de licencia se tramiten de acuerdo con las nuevas disposiciones sobre propuestas de contrato de concesi n o se modi5quen

embargo, el interesado, dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha de tal vigencia, podr& pedir que sus solicitudes de licencia se tramiten de acuerdo con las nuevas disposiciones sobre propuestas de contrato de concesi n o se modi5quen las licencias de exploracin o explotacin o los contratos que hubiere suscrito, para ser ejecutados como de concesin para explorar y explotar, en los términos y condiciones establecidos en este C digo. En la modi5caci n de tales contratos se 5jar& el término para la exploraci n, descontando el empo de duraci n de las licencias que les hubieren precedido.” (Subrayado fuera del texto). Entonces, de acuerdo con la norma transcrita, si dentro de los 2 meses siguientes a la entrada en vigencia de la Ley 685 de 2001, se solicitó la modi?cación de la licencia de explotación en contrato de concesión, esta procederá para ser ejecutada en los términos y Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

Web: http//:www.anm.gov.co Email : contactenos@anm.gov.co Código Postal: 111321Radicado ANM No: 20211200278471 condiciones de la Ley 685 de 2001 como contrato de concesión en etapa de exploración o explotación, según sea el caso, descontando el -empo de las licencias que los hubieren precedido.1

b. Prórroga de las licencias de explotación. El ar;culo 46 del Decreto Ley 2655 de 1988 establece los términos para la presentación de la solicitud de prórroga de las licencias de explotación en el cual se dispuso que ésta debe ser solicitada por una sola vez, dos meses antes del vencimiento de la licencia y su término debe ser igual al inicialmente otorgado2, así: “Ar9culo 46. PLAZO DE LA LICENCIA DE EXPLOTACION. Durante la licencia de explotacin, los trabajos, obras de desarrollo y montaje se deber &n realizar dentro del primer año, pero se podr & iniciar la explotaci n en cualquier empo, dando aviso al Ministerio. La licencia tendr & una duraci n total de diez (10) años que se contar&n desde su inscripcin en el Registro como 9tulo de explotacin.

Dos (2) meses antes del vencimiento, su bene5ciario, podr & solicitar su p rrroga por una sola vez y por un término igual al original, o hacer uso del derecho de preferencia para suscribir contrato de concesin”. (Subrayado fuera del texto). c. Derecho de preferencia para las licencias de explotación. El parágrafo 1 del ar;culo 53 de la Ley 1753 de 2015 prevé el ejercicio del derecho de preferencia para obtener nuevamente el área objeto del ;tulo mediante contrato de

concesión. Este derecho lo pueden ejercer los bene?ciarios de licencias de explotación que hayan optado por la prórroga de ese ;tulo y los bene?ciarios de contratos de mineros de pequeña minería en áreas de aporte, en los siguientes términos: “ARTÍCULO 53. Prrrogas de concesiones mineras. Como mínimo dos (2) años antes de vencerse el período de explotaci n y encontr &ndose a paz y salvo con todas las obligaciones derivadas del contrato, el concesionario podr & solicitar la prrroga del mismo hasta por treinta (30) años, la cual no ser& autom& ca.

Presentada la solicitud, la Autoridad Minera Nacional determinar & si concede o no la pr rroga, para lo cual realizar & una evaluaci n del costo-bene5cio d o n d e s e establecer& la conveniencia de la misma para los intereses del Estado, teniendo en 1 Ver concepto O?cina Asesora Jurídica ANM 20171200262111 del 8 de noviembre de 2017. 2 Ver concepto O?cina Asesora Jurídica ANM 20161200283581 del 10 de agosto de 2016. Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

Web: http//:www.anm.gov.co Email : contactenos@anm.gov.co Código Postal: 111321Radicado ANM No: 20211200278471 cuenta los criterios que establezca el Gobierno nacional, según la clasi5caci n de la minería.

En caso de solicitarse por parte de un tular minero la pr rroga de un contrato de concesin, podr & exigirse por la Autoridad Minera Nacional nuevas condiciones

minería.

En caso de solicitarse por parte de un tular minero la pr rroga de un contrato de concesin, podr & exigirse por la Autoridad Minera Nacional nuevas condiciones frente a los contratos y pactar contraprestaciones adicionales a las regalías.

PARÁGRAFO 1°. Los bene5ciarios de licencias de explotaci n que hayan optado por la pr rroga de este 9tulo minero y los bene5ciarios de contratos mineros de pequeña minería celebrados en &reas de aporte , tendr &n derecho de preferencia para obtener nuevamente el &rea objeto del respec vo 9tulo minero mediante contrato de concesin en los términos y condiciones establecidos en el inciso 2° de este ar9culo. Lo anterior sin perjuicio de lo dispuesto por la ley para las zonas de exclusin.

Lo anterior siempre y cuando acredite estar al día con todas sus obligaciones y alleguen los estudios técnicos que fundamenten la viabilidad de con nuar con las ac vidades de explotacin. (Subrayado fuera del texto). (…)” De acuerdo con lo expuesto 3, se -ene que los requisitos que deben cumplir los -tulares mineros para acceder al derecho de preferencia son los siguientes:

1. Ser bene?ciarios de contratos mineros de pequeña minería en áreas de aporte.

2. Ser bene?ciarios de licencias de explotación y haber optado por la prórroga de ese

;tulo.

3. Estar al día en las obligaciones del ;tulo minero

4. Presentar los estudios técnicos que fundamenten la viabilidad de con-nuar con las ac-vidades de explotación.

Por su parte, le corresponde a la autoridad minera realizar la evaluación costo - bene?cio

3. Estar al día en las obligaciones del ;tulo minero

4. Presentar los estudios técnicos que fundamenten la viabilidad de con-nuar con las ac-vidades de explotación.

Por su parte, le corresponde a la autoridad minera realizar la evaluación costo - bene?cio y podrá otorgar contrato de concesión en la misma área, siempre que se cumplan los requisitos y condiciones previstos en el Decreto 1975 de 2016 y la Resolución 4 1265 de 2016. De acuerdo con lo anterior, es posible que se solicite el derecho de preferencia, pero como se establece en la norma este no es un privilegio automá-co y su facultad acarrea la 3 Ver concepto O?cina Asesora Jurídica Agencia Nacional de Minería 20161200088991 del 15 de marzo de 2016. Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

Web: http//:www.anm.gov.co Email : contactenos@anm.gov.co Código Postal: 111321Radicado ANM No: 20211200278471 celebración de un contrato de concesión. En otras palabras, en caso de optar por el derecho de preferencia los bene?ciarios de una licencia de explotación, perderían los bene?cios del DecretoLey 2655 de 1988 y tendrían que optar por un contrato de concesión en los términos del Código de Minas.

Realizadas las anteriores precisiones, sobre su pregunta se considera que el -tular de una licencia de explotación, que presentó prórroga de ese ;tulo minero podrá ejercer el derecho de preferencia de acuerdo con el parágrafo 1 del ar;culo 53 de la Ley 1753 de

licencia de explotación, que presentó prórroga de ese ;tulo minero podrá ejercer el derecho de preferencia de acuerdo con el parágrafo 1 del ar;culo 53 de la Ley 1753 de 2015, siempre y cuando se cumplan los requisitos previtos en el Decreto 1975 de 2016 y la Resolución 4 1265 del 20164, expedida por el Ministerio de Minas y Energía. “Segundo. ¿Qué requisitos debe cumplir el tular de Licencia de Explotacin YZ, para ejercer el derecho de preferencia?” Respuesta. De conformidad con lo establecido en la Resolución 4 1265 de 2016 proferida por el Minsiterio de Minas y Energía el derecho de preferencia para los bene?ciarios de las licencias de explotación que hayan optado por la prórroga de ese ;tulo, así: “(i) Bene5ciarios de licencias de explotacin que hayan hecho uso del derecho de prrroga en el término previsto por el ar9culo 46 del Decreto número 2655 de 1988 y la autoridad minera no haya resuelto tal solicitud. (ii) Bene5ciarios de licencia de explotacin a quienes se les haya concedido la prrroga de que trata el ar9culo 46 del Decreto número 2655 de 1988, y se encuentren dentro del término de la prrroga. (iii) Bene5ciarios de licencias de explotacin a quienes se les haya concedido la prrroga de que trata el ar 9culo 46 del Decreto número 2655 de 1988, y a la fecha de la presente resolucin se encuentren con término vencido, pero sin acto

prrroga de que trata el ar 9culo 46 del Decreto número 2655 de 1988, y a la fecha de la presente resolucin se encuentren con término vencido, pero sin acto administra vo de terminacin. (iv) Bene5ciarios de licencias de explotacin que habiendo optado por la prrroga de este 9tulo minero, tengan acto administra vo de terminacin y no se haya cancelado su inscripcin en el Registro Minero Nacional de acuerdo con el ar 9culo 334 del Cdigo de Minas”. 4 “por la cual se establecen los par&metros y condiciones para el ejercicio del derecho de preferencia de que trata el ar9culo 2.2.5.2.2.14 del Decreto 1975 de 2016 ‘por el cual se adiciona el Decreto Único Reglamentario del Sector Administra vo Minas y Energía, 1073 de 2015, en lo relacionado con integracin de &reas y prrrogas de contratos de concesin” Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

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Ahora bien, para el ejercicio del derecho de preferencia, de conformidad con lo establecido en el ar;culo 2 de la Resolución 4 1265 de 2016, el bene?ciario interesado, deberá acreditar los siguientes requisitos: “a) Solicitud presentada ante la autoridad minera nacional, con manifestacin

deberá acreditar los siguientes requisitos: “a) Solicitud presentada ante la autoridad minera nacional, con manifestacin expresa de haber cumplido o cumplir, seg ún corresponda, con todas las obligaciones que se derivan del 9tulo minero, para ser corroboradas por dicha autoridad. Esta solicitud deber& contener: (i) Señalamiento del municipio, departamento y de la autoridad ambiental de ubicacin del &rea o trayecto solicitado; (ii) Descripcin del &rea objeto del 9tulo minero y de su extensin; (iii) Indicacin del mineral o minerales objeto del 9tulo minero; (iv) Mencin de los grupos étnicos con asentamiento permanente en el &rea o trayecto solicitado y, si fuere del caso, el hallarse total o parcialmente dentro de zona minera indígena, de comunidades negras o mixtas; (v) Indicacin de si el &rea abarca, en todo o en parte, lugares o zonas restringidas para cuya exploracin y explotacin se requiera autorizacin o concepto de otras autoridades, deber&n agregarse a la propuesta de acuerdo con el ar 9culo 35 del Cdigo de Minas (Ley 685 de 2001); b) Estudios t écnicos (PTO) que fundamenten la viabilidad de las ac vidades de explotacin. c) Plano que tendr& las caracterís cas y especi5caciones establecidas en los ar9culos 66 y 67 del Cdigo de Minas.”

Adicionalmente, deberá aportar el instrumento ambiental correspondiente oara realizar

c) Plano que tendr& las caracterís cas y especi5caciones establecidas en los ar9culos 66 y 67 del Cdigo de Minas.”

Adicionalmente, deberá aportar el instrumento ambiental correspondiente oara realizar las ac-vidades de explotación, en los términos del ar;culo 4 de la Resolución 4 1265 de 2016. “Tercero. ¿Cu&l es el término con el que cuenta el tular de Licencia de Explotacin YZ, para ejercer el derecho de preferencia?” Respuesta. Esta inquietud fue resuelta por la O?cina Asesora Jurídica del Ministerio de Minas y Energía mediante o?cio 2017039508 del 20 de junio de 2017, en los siguientes términos que se transcriben a con-nuación: Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

Web: http//:www.anm.gov.co Email : contactenos@anm.gov.co Código Postal: 111321Radicado ANM No: 20211200278471 “Ahora bien, las normas anteriormente señaladas 5 no establecieron el plazo para optar por el derecho de preferencia contemplado en el par &grafo 16 de la Ley 1753 de 2015 -sic-.

Teniendo en cuenta los señalado, esta O5cina Asesora Jurídica considera que en aplicacin de lo dispuesto por el ar9culo 17 del Cdigo de Procedimiento

Administra vo y de lo Contencioso Administra vo, Ley 1437 de 2001 7 la autoridad minera requerir& a quienes se encuentren dentro de los escenarios descritos, para que en el término de un (1) mes presenten la soliciutd de derecho de preferencia. (…). Lo anterior con fundamento en lo dispuesto en el inciso 5nal del ar9culo 2 ibídem que establece que “ Las autoridades sujetar &n sus actuaciones a los procedimientos que se establecen en este C digo, sin perjuicio de los procedimientos regulados en leyes especiales. En lo no previsto en los mismos se aplicar&n las disposiciones de este Cdigo.” En ese orden de ideas, es claro que la norma no previó un término para que el bene?ciario de una licencia de explotación ejerza el derecho de preferencia, por lo que debe recurrirse a la norma general del procedimiento administra-vo, como lo expuso el Ministerio de Minas y Energía en el citado concepto. “Cuarto. Con el obje vo de dar tr&mite a la solicitud de prrroga y/o conversin a Ley 685 de 2001, presentada por el tular de Licencia de Explotacin YZ, present Programa de Trabajos y Obras como soporte t écnico a la mencionada solicitud, no obstante, ya se ha cumplido el término otorgado para la evaluacin de dicho documento técnico (P.T.O) y la Autoridad Minera no ha emi do pronunciamiento, por lo que, el tular procedi con la protocolizacin del Silencio Administra vo en

documento técnico (P.T.O) y la Autoridad Minera no ha emi do pronunciamiento, por lo que, el tular procedi con la protocolizacin del Silencio Administra vo en virtud de lo contemplado en el ar 9culo 284 de la Ley 685 de 2001, presumi éndose aprobado el Programa de Trabajos y Obras. ¿Qu é incidencia ene la protocolizacin del Silencio Administra vo del Programa de Trabajos y Obras respecto al tr&mite de derecho de preferencia?” Respuesta. Ante la protocolización del silencio administra-vo posi-vo surge un acto administra-vo presunto8, que decide a favor del solicitante, cons-tuyéndose como prueba su protocolización la escritura pública debidamente otorgada y siempre que se cumplan los 5 Hace referencia al ar;culo 53 de la Ley 1753 de 2015, Decreto 1975 de 2016 y Resolución 4 1265 de 2016. 6 Del ar;culo 53 de la Ley 1753 de 2015. 7 Ar;culo 17. 8 Concepto O?cina Asesora Jurídica Agencia Nacional de Minería 20171200011563 del 10 de febrero de 2017. Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

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presupuestos norma-vos para el reconocimiento del derecho que se pretende 9, en este caso la aprobación del Programa de Trabajo y Obras.10 En ese sen-do, la aprobación del Programa de Trabajos y Obras por la aplicación del silencio administra-vo no incide en la competencia que -ene la autoridad minera para pronununciarse respecto de la solicitud de la aplicación del derecho de preferencia para las licencias de explotación que deberá revisar en cada caso el cumplimiento de los requisitos norma-vos previstos para el efecto. “Quinto. Teniendo en cuenta que, a la fecha no se ha emi do pronunciamiento por parte de la Autoridad Minera respecto a la solicitud de prrroga y/o conversin a Ley 685 de 2001, presentada por el tular, y contando con la protocolizacin del Silencio Administra vo Posi vo del Programa de Trabajos y Obras, ¿Se en ende aprobada la solicitud de prrroga y/o conversin a Ley 685 de 2001?” Respuesta. Sea lo primero mencionar, que el silencio administra-vo posi-vo se presenta de manera excepcional y solamente en los casos expresamente previstos en la ley , como lo establece el ar;culo 84 del Código de Procedimiento Administra-vo y de lo Contencioso Administra-vo11 al señalar: " Solamente en los casos expresamente previstos en disposiciones legales especiales, el silencio de la administracin equivale a decisin posi va (…)” 12. Esto quiere decir que este efecto jurídico sólo es dable para los casos estrictamente contemplados en la Ley, por lo cual no es admisible aplicar analogías o hacer interpretaciones amplias al respecto13.

posi va (…)” 12. Esto quiere decir que este efecto jurídico sólo es dable para los casos estrictamente contemplados en la Ley, por lo cual no es admisible aplicar analogías o hacer interpretaciones amplias al respecto13. En ese sen-do, no es posible entender que se aplica el silencio administra-vo posi-vo para la aprobación de la solicitud de prórroga de la licencia de explotación. Además de lo anterior, es necesario resaltar que el ar;culo 2 de la resolución 4 1265 de 2016 previó que para el ejercicio del derecho de preferencia los interesados deben allegar entre otros documentos los “estudios técnicos (PTO) que fundamenten la viabilidad de las ac-vidades de explotación”, lo cual es una carga para el interesado, pero no conlleva a la 9 Ver Sentencia Consejo de EstadoSección Tercera Subsección B. Consejero Ponente Danilo Rojas Betancourth. 28 de febrero de 2013. Rad. 25000-23-26-000-2001-02118-01 (25199). 10 Ver concepto O?cina Asesora Jurídica Agencia Nacional de Minería 20181200266821 del 27 de julio de 2018. 11 Las normas del Código de Procedimiento Administra-vo y de lo Contencioso Administra-vo son aplicables en materia minera por expresa remisión que hace el ar;culo 297 del Código de Minas. 12 Ar;culo 84. Silencio Posi-vo. Solamente en los casos expresamente previstos en disposiciones legales especiales, el silencio de la administración equivale a decisión posi-va. Los términos para que se en-enda producida la decisión posi-va presunta comienzan a contarse a par-r del día en que se presentó la pe-ción o recurso. El acto posi-vo

silencio de la administración equivale a decisión posi-va. Los términos para que se en-enda producida la decisión posi-va presunta comienzan a contarse a par-r del día en que se presentó la pe-ción o recurso. El acto posi-vo presunto podrá ser objeto de revocación directa en los términos de este Código. 13 Ver concepto O?cina Asesora Jurídica Agencia Nacional de Minería 20191200269341 del 11 de marzo de 2019. Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

Web: http//:www.anm.gov.co Email : contactenos@anm.gov.co Código Postal: 111321Radicado ANM No: 20211200278471 aprobación de dicho instrumento dentro del trámite del derecho de preferencia, ni mucho menos a la con?guración de un silencio administra-vo posi-vo14.

En los anteriores términos, esperamos haber absuelto sus inquietudes, señalando que el presente concepto se emite con base en la información suministrada y de conformidad con el ar;culo 28 del Código de Procedimiento Administra-vo y de lo Contencioso Administra-vo (Ley 1437 de 2011), razón por la cual, su alcance no es de obligatorio cumplimiento o ejecución. Atentamente,

JUAN ANTONIO ARAUJO ARMERO

Jefe O?cina Asesora Jurídica

Anexos: No Aplica

Copia. No aplica

Elaboró: Mónica María Muñoz B. Abogada Contra-sta OAJ Revisó: No aplica Fecha de elaboración: 28-05-2021

Número de radicado que responde: 202011001137182

Tipo de respuesta: Total

Archivado en: Consecu-vo OAJ

14 Ïbidem. Bogotá D.C., Avenida Calle 26 No. 59 - 51 Pisos 8, 9 y 10 Teléfono: (571) 2201999

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