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Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial Abril 2005 Prólogo

L. Enrique García Presidente Ejecutivo - CAF Los mercados de capital en los países de América Latina --y en particular en los países andinos-- se caracterizan por un escaso nivel de desarrollo relativo que se refleja en una baja profundización financiera e incipiente capitalización bursátil. Esta situación limita las oportunidades de acceso a mayores y más eficientes fuentes de financiamiento para la producción e inversión del sector empresarial, constituyéndose en un importante obstáculo para incrementar la competitividad en la región.

Varios factores explican este comportamiento, entre otros, problemas de inestabilidad macroeconómica, debilidad del estado de derecho y limitaciones en el marco regulatorio y en las instituciones responsables de la supervisión de los mercados. Sin embargo, uno de los factores que más ha captado la atención de analistas financieros es la falta de transparencia empresarial y las débiles prácticas de buen gobierno corporativo. El énfasis en el tema de gobierno corporativo se originó a principios de los años noventa, como resultado de los procesos de privatización en los países de Europa Oriental. Pero fue hace sólo unos años que adquirió mayor difusión y análisis en los medios especializados, a raíz de los escándalos producidos en importantes empresas de Estados Unidos y otros países desarrollados, como los casos de Enron, Worldcom y Parmalat. Se podría definir gobierno corporativo como el conjunto de prácticas, formales e informales, que gobiernan las relaciones entre los administradores y todos aquellos que invierten recursos en la empresa, principalmente accionistas y acreedores. Es obvio que unas buenas prácticas de gobierno corporativo garantizan un

mejor uso de los recursos en las empresas, contribuyen a una mayor transparencia contable y mitigan los problemas de información asimétrica que caracterizan a los mercados financieros. En estas circunstancias, unas buenas prácticas de gobierno corporativo son la clave para el acceso de las empresas a los mercados de capital. Por el contrario, la ausencia de estas buenas prácticas se manifiesta en muchas formas: fallas en la oportunidad y transparencia en la divulgación de información financiera, abuso de los inversionistas minoritarios, falta de independencia e integridad en los procesos de auditoría, contratación de personal no idóneo para desempeñar sus funciones, entre otras. Estas fallas no permiten garantizar un manejo eficiente de los recursos de las empresas, ni precautela el patrimonio entregado por inversionistas y acreedores. Como resultado, se limita el acceso de las empresas a los mercados de capital. En este contexto --y en apego a su compromiso con el desarrollo sostenible y la integración regional--, la CAF ha venido promoviendo un proyecto sobre mejores prácticas de gobierno corporativo, destinado a fortalecer este proceso a nivel regional. Este trabajo se ha efectuado en alianza con la firma española "IAAG, S.A." y varias instituciones de la región que aportaron sus valiosos esfuerzos, comentarios y recomendaciones. Como resultado del proyecto, la CAF presenta estos "Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo", cuyo objetivo es poner a consideración de las empresas de la región, operadores de los mercados de capital y responsables de políticas públicas, un conjunto de normas básicas que constituyen las bases para un buen gobierno corporativo. Este documento es exhaustivo y aplicable a un espectro muy diverso de empresas; tiene un carácter dinámico y podrá enriquecerse con las sugerencias y recomendaciones que surjan de su puesta en práctica. Está compuesto por 51 medidas concretas, ordenadas de forma sistemática, que definen estándares internacionalmente aceptados de gobierno corporativo y que se soportan y explican en el Informe que lo acompaña. Recoge, además, otras recomendaciones de carácter secundario, de tal forma que su implementación material contribuya a una gestión empresarial más transparente, eficiente y honesta, con un buen manejo del riesgo y más competitiva al servir de referencia para buena parte de las inversiones éticas. A través de esta publicación, la CAF aspira a brindar un sólido apoyo a las empresas en la creación de una verdadera cultura de buen gobierno corporativo. Si bien esta tarea es de largo plazo, la adopción de los lineamientos puede constituir un significativo aporte en el desarrollo de los mercados de capital de la región y contribuir a optimizar las relaciones de las empresas con otros proveedores de recursos financieros. Indice

PRÓLOGO 2

EQUIPO DE TRABAJO 7

Sección I INFORME EXPLICATIVO SOBRE LOS LINEAMIENTOS PARAUN CÓDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO (LCAGC)

I. INTRODUCCIÓN 9

1. ANTECEDENTES 9

2. DESTINATARIOS 10

3. APLICABILIDAD 11

4. FUNDAMENTOSDECUMPLIMIENTO 11

II. ELÁMBITO DE APLICACIÓN 12

1. ÁMBITO 12

2. ALCANCEYOBJETO 14

3. INTERPRETACIÓNYAPLICACIÓN 15

4. INTERPRETACIÓNYAPLICACIÓNDELOSESTATUTOSSOCIALES 15

III. DERECHOS YTRATO EQUITATIVO DE LOS ACCIONISTAS 16

1. PRINCIPIODEIGUALDADDEVOTO(MEDIDANº 1) 16

2. DERECHOALANODILUCIÓNDELAPARTICIPACIÓNENELCAPITAL DELASOCIEDAD(MEDIDANº 2) 17

3. FOMENTODELAPARTICIPACIÓNEINFORMACIÓNDELOSACCIONISTAS

(MEDIDANº 3) 17

4. CAUCESELECTRÓNICOSDECOMUNICACIÓNYDIFUSIÓNDEINFORMACIÓN ATRAVÉSDELAPÁGINAWEBCORPORATIVA(MEDIDANº 4) 18

5. LATRANSMISIÓNDELASACCIONES 19

CAMBIOOTOMADECONTROLPOROTROGRUPO(MEDIDANº 6) 19

IV. LAASAMBLEAGENERALDE ACCIONISTAS 21

1. FUNCIÓNYCOMPETENCIA(MEDIDANº 7) 21

2. REGLAMENTODERÉGIMENINTERNOYFUNCIONAMIENTO DELAASAMBLEAGENERALDEACCIONISTAS(MEDIDANº 8) 21

3. CLASESYCONVOCATORIA(MEDIDASNº 9 , Nº 10 YNº 13) 22

OBLIGACIÓNCONCRETA DECONVOCAR 22

PLAZO 23

MEDIOSDEDIFUSIÓNDELANUNCIODELACONVOCATORIA 23

ELCONTENIDODELANUNCIODECONVOCATORIA 23

Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo 5

4. DERECHODEINFORMACIÓNDELOSACCIONISTASCONCARÁCTER PREVIOALACELEBRACIÓNDELAASAMBLEAGENERALYDURANTE ELDESARROLLODELAMISMA(MEDIDANº 11) 25

5. INVERSORESINSTITUCIONALESYACCIONISTASSIGNIFICATIVOS

(MEDIDANº 12) 26

6. FIJACIÓNDEREGLASDEDESARROLLODELAASAMBLEA 27

7. ELQUÓRUMYLASMAYORÍASEXIGIBLES(MEDIDANº 5) 27

8. INTERVENCIÓNDELOSACCIONISTAS 28

9. LAREGULACIÓNDELAREPRESENTACIÓNYMECANISMOS DEDELEGACIÓNDEVOTO(MEDIDANº 14) 28

10. LAREGULACIÓNDELDERECHODEVOTO. LAVOTACIÓN 29

11. DELEGACIÓNENBLANCO(MEDIDANº 17) 29

12. VOTODELOSMIEMBROSDELDIRECTORIO(MEDIDANº 16) 30

13. ASISTENCIADEOTRASPERSONASADEMÁSDELOSACCIONISTAS

(MEDIDANº 18) 31

V. ELDIRECTORIO 31

1. LANECESIDADDETENERUNDIRECTORIO(MEDIDANº 19) 31

2. ATRIBUCIÓNDEFUNCIONESDESUPERVISIÓNYDEFINICIÓN DEESTRATEGIAALDIRECTORIO. CARÁCTERINDELEGABLE DEALGUNASFUNCIONES(MEDIDANº 20 YNº 21) 32

LAFUNCIÓNGENERALDESUPERVISIÓNYCONTROL 32

3. REGULACIÓNDELFUNCIONAMIENTODELDIRECTORIOMEDIANTE UNREGLAMENTODERÉGIMENINTERNODEORGANIZACIÓN YFUNCIONAMIENTO(MEDIDANº 22) 33

4. DIMENSIÓNDELDIRECTORIO(MEDIDANº 19 YNº 23) 34

5. CATEGORÍASDEMIEMBROSDELDIRECTORIO(MEDIDANº 24) 35

6. NOMBRAMIENTO(MEDIDANº 25) 36

SELECCIÓNDELOSDIRECTORES 36

REPRESENTACIÓNDELOSACCIONISTASMINORITARIOS 39

MAYORÍADE EXTERNOSNOEJECUTIVOSENELDIRECTORIO 39

DESIGNACIÓNDEDIRECTORESINDEPENDIENTES 39

DECLARACIÓNDEINDEPENDENCIADELOSDIRECTORES

(MEDIDANº 26) 40

7. CESEDELOSDIRECTORES(MEDIDANº 27) 41

8. REGULACIÓNDELOSDEBERESDELOSMIEMBROSDELDIRECTORIO OADMINISTRADORES(MEDIDANº 28) 42

9. LARETRIBUCIÓNDELOSDIRECTORES(MEDIDANº 32) 45

PROPUESTAYAPROBACIÓN 46

INFORMACIÓNSOBRELARETRIBUCIÓN(MEDIDANº 33) 46

CONTENIDODELARETRIBUCIÓN(MEDIDANº 34) 46 10.LAORGANIZACIÓNDELDIRECTORIO(MEDIDANº 35) 47

ELPRESIDENTEDELDIRECTORIO(MEDIDANº 36) 47

ELVICEPRESIDENTEDELDIRECTORIO 48

ELSECRETARIODELDIRECTORIO(MEDIDANº 37) 49

ELEJECUTIVOPRINCIPAL(MEDIDANº 38) 49

LAALTAGERENCIA 50 11.REGLASSOBREFUNCIONAMIENTO, CONVOCATORIA YORGANIZACIÓNDELDIRECTORIO(MEDIDASNº 31 , Nº 39 YNº 42) 51 6 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial 12.COMISIONESDELDIRECTORIO(MEDIDANº 40) 52

LACOMISIÓN DEAUDITORÍA 53

COMISIÓNDENOMBRAMIENTOSYRETRIBUCIONES 54 13.COMPETENCIAENMATERIADECONTROLDELASOPERACIONES

VINCULADAS: AUTORIZACIÓNDEOPERACIONESVINCULADAS

(MEDIDANº 41) 54

VI. ELCONTROLYLAINFORMACIÓN DE LOS ESTADOS FINANCIEROS (Medidas Nº 43 a Nº 49) 55

INFORMACIÓNALOSMERCADOSFINANCIEROS 57

INFORMACIÓNDELOSPACTOSENTREACCIONISTAS 57

VII. INFORME ANUALDE BUEN GOBIERNO CORPORATIVO (Medida Nº 50) 58 1.EVALUACIÓNANUALDELCUMPLIMIENTODELASNORMASINTERNAS DEBUENGOBIERNOCORPORATIVO 59 2.INFORMACIÓNAINCORPORARENELINFORME

DEGOBIERNOCORPORATIVO 59

VIII. PREVISIÓN EN LOS ESTATUTOS SOCIALES DELARBITRAJE

COMO FORMADE ARREGLO DE CONTROVERSIAS (Medida Nº 51) 60

Sección II MEDIDAS CONTEMPLADAS EN LOS LINEAMIENTOS PARAUN CÓDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO

LINEAMIENTOS PARAUN CÓDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO 64

CONSIDERACIONESPREVIAS 64

I. DERECHOSYTRATOEQUITATIVOSDELOSACCIONISTAS 65

II. LAASAMBLEAGENERALDEACCIONISTAS 66

III. ELDIRECTORIO 67

IV. INFORMACIÓNFINANCIERAYNOFINANCIERA 69

V. RESOLUCIÓNDECONTROVERSIAS 70

Sección III RESUMEN DE MEDIDAS YRECOMENDACIONES APLICABLES SELECTIVAMENTE POR TIPO DE EMPRESA

ANEXO I: DERECHOSYTRATOEQUITATIVODELOSACCIONISTASPORTIPODEEMPRESA 72

ANEXO II: ASAMBLEAGENERALDEACCIONISTASPORTIPODEEMPRESA 74

ANEXO III: ELDIRECTORIOPORTIPODEEMPRESA 77

ANEXO IV: INFORMACIONFINANCIERAYNOFINANCIERAPORTIPODEEMPRESA 83

ANEXO V: RESOLUCIÓNDECONTROVERSIAS 85

GLOSARIO 86

EQUIPO DE TRABAJO Los Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo han sido redactados en el marco de un proyecto patrocinado por la Corporación Andina de Fomento (CAF), actuando como coordinador del mismo el Dr. Camilo Arenas, director de Mercados Financieros. Por su parte el Dr. Andrés Langebaek Rueda, ejecutivo principal de la Vicepresidencia de Estrategias de Desarrollo de la CAF coordina el trabajo de revisión y actualización del documento. El proyecto fue encargado a la firma española IAAG, S.A., (www.iaag.com), con la participación en el equipo de trabajo de:

D. Juan José Fernández-Armesto, supervisor del

Proyecto.

D. Alfredo Ibargüen, director del Proyecto.

D. Javier Zapata, abogado.

D. José Gómez-Zorrilla, abogado y economista.

D. Jaime Hergueta, ingeniero de procesos.

D. Miguel Vela, ingeniero de procesos.

Las contrapartes del proyecto en cada uno de los paí- ses de la región andina fueron las siguientes:

Bolivia: Bolsa Boliviana de Valores, Dr. Armando

Álvarez y Dra. Sandra Serrate y Dr. Nabil Miguel.

Colombia: Confecámaras, Dr. Eugenio Marulanda

y Dr. Andrés Bernal y Dra. Paola Gutiérrez.

Ecuador: Bolsa de Valores de Quito, Dr Patricio

Peña y Dra. Mónica Villagómez.

Perú: Procapitales, Dr. Guillermo Garrido y Dra.

Cayetana Aljovín.

Venezuela: Asociación Venezolana de Ejecutivos, Dr. Italo Pizzolante y Dra. Sonia de Paola y Dr. Desmond Dillon.

La compañía consultora y las contrapartes del proyecto han acogido propuestas y sugerencias de un gran número de instituciones, gremios y entes de regulación de la región. Las opiniones y argumentos expresados en este documento no necesariamente reflejan los de la Corporación Andina de Fomento. Los comentarios e inquietudes sobre el documento pueden ser enviados a la siguiente dirección electrónica: kemmerer@caf.com. Versión en línea de este documento: www.caf.com/publicaciones www.caf.com/kemmerer Sección I Informe explicativo sobre los Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo (LCAGC) Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo 9

I. INTRODUCCIÓN El presente trabajo está estructurado en dos sec1. A NTECEDENTES ciones. La presente Sección I constituye el Informe explicativo sobre el que se fundamentan las medidas De acuerdo con los términos de referencia de la conpropuestas en los Lineamientos para un Código Andino sultoría de la Corporación Andina de Fomento (en

de Gobierno Corporativo (LCAGC en adelante). adelante CAF), destaca como elemento normativo fundamental y auténtico núcleo central del Proyecto Al final de los sucesivos epígrafes de esta sección el Objetivo Específico II, definido como la “Preparase ha incluido una serie de tablas en las que se conción de los Lineamientos para un Código Andino de cretan las recomendaciones más relevantes asociaGobierno Corporativo con base en los Principios das a cada medida de los LCAGC, señalando su establecidos en el White Paper elaborado por el Gloaplicabilidad concreta según el tipo de empresa, tal bal Forum of Corporate Governance de la OECD”. y como quedan definidas en el epígrafe II.1. En esta línea, se ha desarrollado una primera fase Independientemente de la denomincación concreta de estudio y recolección de información sobre la reaque en cada país de la Comunidad Andina (en adelante lidad jurídica y económica de las empresas en los CAN) se utilice para definir o designar un determinado países de la Región Andina, a la luz de las experientipo de sociedad, la reunión de los accionistas, el cias internacionales en materia de buen gobierno de órgano colegiado de administración, los ejecutivos de los últimos años y la aparición de varias iniciativas la sociedad, preceptos legales, regulatorios, o prácticas legislativas así como de diversos trabajos de buen societarias o de mercados concretas, en la redacción gobierno. del Informe de los LCAGC se ha cuidado especialmente la utilización de términos genéricos, con el fin de Entre esas experiencias internacionales se ha tenido evitar que la lectura del texto se haga demasiado conen cuenta a las más avanzadas, como las que se han

fusa, lo que sin duda ocurriría si para cada materia o producido en el ámbito de la Unión Europea y el plan precepto se utilizara la terminología propia de cada de acción de derecho de sociedades partiendo del Inpaís. Consecuentemente, invitamos al lector a fijar su forme del Grupo Winter, el Combined Codebritánico, atención en el contenido de cada definición, evitando el Informe de la Comisión Aldama español, y otros inasí una utilización equívoca de los términos, por ofrecer formes, códigos posteriores y leyes recientemente significados diferentes o, incluso, una interpretación o aprobadas en algunos países, así como, en el ámbito aplicación contraria en cada uno de los países. norteamericano, la Sarbanes-Oxley Actde 2002. La Sección II recoge las cincuenta y una (51) mediA nivel de países de la CAN, se ha analizado los das concretas de los LCAGC cuya implementación “Principios y marco de referencia para la elaboración se recomienda a las empresas destinatarias, miende un código de buen gobierno corporativo”, elabotras la Sección III presenta un resumen y recomenrados por CONFECAMARAS-CIPE en Colombia en daciones por tipo de empresa. Agosto de 2002, y los "Principios de Buen Gobierno para las Sociedades Peruanas”, publicados por la Finalmente, se incluye un Glosario de Términos utiCONASEV en julio de 2002. lizados. 10 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial Todos los trabajos y leyes anteriores coinciden de alta gerencia, sus órganos corporativos --Directorio y

manera significativa en buena parte de sus recoAsamblea General de Accionistas-- , y determinados mendaciones, sin que por ello se derive la existencia proveedores de servicios, como los auditores exterde un único modelo universal de buen gobierno cornos. De esta forma, otras cuestiones como medio porativo. Sin embargo, la inexistencia de un modelo ambiente, corrupción y ética empresarial no son trauniversal no implica que no pueda considerarse una tadas de forma específica. Tampoco se desarrolla serie de medidas concretas como referentes objetimediante medidas concretas la problemática de vamente válidos y, con carácter general, aplicables otros grupos de interés (empleados, acreedores, en cualquier caso. proveedores, comunidad local, etc.) aunque, sin duda, la implementación de buenas prácticas de goApartir de lo anterior, cada sistema legal o jurisdicbierno corporativo en el seno de la empresa les conción, en caso de que opte por superar el marco de la vierte en beneficiarios directos. voluntariedad y de la autorregulación, eventualmente puede desarrollar su normativa específica de Sobre la base anterior se presentan los Lineamienbuen gobierno desde diferentes enfoques respetantos y este Informe que se propone para su aplido la aplicabilidad de las medidas propuestas en cación a las empresas de la CAN. Se advierte la estos LCAGC, con el fin de fomentar la transparenimportancia del proyecto, ya que no hay un conjuncia y cuyo cumplimiento no dependa en exclusiva de to normativo concreto aplicable con generalidad la libre voluntad de las empresas. sobre gobierno corporativo en los países de la CAN, si bien muchos de los principios de buen gobierno En el caso de los LCAGC, se parte de una tradición se pueden sustentar en estos países en la aplijurídica europea continental de Derecho Mercantil cación de las leyes generales del Derecho Mercantil Societario. En su elaboración, aplicación e interpreo de Valores. tación debe tenerse en cuenta, entre otros factores, esa tradición jurídica, la realidad de las instituciones Finalmente, se hace notar qua la aplicación de los implicadas, la organización de los órganos superviLCAGC no impedirá por sí misma la comisión por sores y reguladores, la existencia y el limitado nivel parte de directores, altos ejecutivos, accionistas o de desarrollo de mercados de valores nacionales, la grupos de accionistas y proveedores de servicios de propia estructura accionarial de las empresas --norlas empresas, de delitos o prácticas no deseables, malmente en manos de grupos familiares-- y la adeaunque, sin embargo, su correcta aplicación sí dificuación del régimen de transparencia de informacultará significativamente que se produzcan estas ción y su grado de cumplimiento, derivado de la prosituaciones. pia existencia de los LCAGC. En su estructura, y conforme a los Términos de Re2. D ESTINATARIOS ferencia del Proyecto, los LCAGC toman en consideración los principios originales y sus revisiones posLos LCAGC se dirigen, fundamentalmente, a las emteriores de la OCDE para el gobierno de las sociepresas y a sus organizaciones, en forma secundaria dades en lo que se refiere a regulación de los derea los Gobiernos, los órganos reguladores de las sochos de los accionistas, el tratamiento equitativo de ciedades o los mercados de capital o sus operalos mismos, la función de los grupos de interés sodores. Se propone que las empresas lo adopten y lo

cial en el gobierno de las sociedades, la comunicarecojan en sus normas estatutarias y reglamentarias ción y transparencia informativa y las responsabiliy en su práctica diaria, como medio de dotar a las dades del Directorio de las sociedades. mismas de competitividad internacional, mejorar la eficiencia de su gestión y por ende permitir que, en Sin embargo, cabe señalar que el presente trabajo general, los proveedores de financiación, bancos y centra su atención directa en los aspectos relacionaentidades financieras, y en particular los inversores, dos con la atracción de recursos financieros a la emnacionales y extranjeros, que operan en los mercapresa, y con este enfoque dirige su atención al unidos de capital valoren la adopción de medidas de verso de relaciones existentes entre los accionistas gobierno corporativo y su cumplimiento sistemático y por extensión tenedores de bonos convertibles en como una herramienta adecuada para reducir los acciones de una empresa, los administradores y la niveles de riesgo de una nueva inversión. Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo 11 En definitiva, el gobierno corporativo no se entiende No es, en consecuencia, ni podría ser propósito de en sí mismo como un fin, sino como un medio, no el este Proyecto, que las medidas incorporadas en los único, que la empresa, privada o publica, cotizada o LCAGC entren, de forma inmediata, a formar parte no, tiene a su disposición para facilitar la captación de la normativa legal aplicable en los países de la de recursos financieros, a unos costes razonables, CAN, ni, en consecuencia, se propone la modificaapelando a los mercados de capital mediante la emición del régimen legal aplicable en los mismos. En

sión de valores o directamente de los bancos y otras este contexto, la mención a las normas legales se entidades financieras. circunscribirá a señalar aquellos temas directamente vinculados con las medidas recomendadas y que, a Sin embargo, sería deseable que otras entidades nuestro entender, podrían dificultar o impedir a las con influencia, directa o indirecta, en el devenir soempresas la adopción en sus estatutos de alguna o cietario y, en concreto, reguladores, supervisores, algunas de las medidas incorporadas. cámaras de comercio, sindicatos de acreedores en procesos de insolvencia y/o en trámites concursales, Sin embargo, en esta introducción no debe olvidarse bancos centrales, bolsas de valores, asociaciones mencionar que la aplicación de los LCAGC exigirá de inversores institucionales, de analistas, agencias ulteriores medidas, ya que el gobierno corporativo calificadoras, bancos comerciales, medios de comude las empresas está viviendo un proceso dinámico, nicación y organismos de cooperación internacional, a nuestro entender de carácter irreversible. conocieran y promocionaran el uso y aplicación de las medidas propuestas. No obstante, la realidad demuestra cómo la aplicación de un código de buen gobierno, si bien es recompensada por el mercado y por los grandes inver3. A PLICABILIDAD sores institucionales, o permite una mejor organización de las empresas cerradas, no puede llegar a su En primera instancia, la aplicabilidad de los LCAGC deplena y efectiva aplicación práctica sin proponer que, penderá de la libre voluntad de las empresas. No obsen una posterior fase de implementación, algunas de tante, y en segunda instancia, otros colectivos y ensus medidas sean incorporadas, mediante procesos

tidades, como los citados anteriormente, podrán con su de dialogo con las partes implicadas, al ordenamienactuación activa a favor de la adopción de los LCAGC to jurídico de los Estados, de tal forma que sería de- --y, cuando proceda, la exigencia de su cumplimiento-- seable que la estrategia de aplicación de los LCAGC influir de manera determinante en el sector empresapermita, en el futuro, impulsar cambios en el marco rial, de tal forma que éste perciba la necesidad imregulatorio de los países de la CAN a través de la impostergable de adoptar prácticas de buen gobierno. plantación de normas comunes a todos ellos de buen gobierno corporativo. En este escenario sería Sobre la base de la experiencia vivida en muchos paí- de suma importancia que los países CAN construyeses que en los últimos años han transitado desde la ran un marco transparente de gobierno corporativo, más pura autorregulación a la obligatoriedad de deteren el que la segregación de funciones entre entes minados preceptos de gobierno corporativo, y una vez reguladores, supervisores y aquellos otros responcontrastada la eficacia y plena adecuación de estos sables del cumplimiento de las normas esté adecuapreceptos a la realidad empresarial de los países de damente articulada y que necesariamente debe ser la CAN, se podrá, si se considerase adecuado, dar complementado, entre otros, con un marco legal efifuerza de norma jurídica vinculante a alguna de las ciente que garantice los derechos de los acreedores medidas que se recomiendan. Para ello, no debe olvien procesos de insolvencia. darse la recomendación de los expertos de la OCDE contenida en el White Paper para Latinoamérica sobre buen gobierno corporativo, de que cualquier tipo 4. F UNDAMENTOS de ajustes en el marco regulatorio debe hacerse desDE CUMPLIMIENTO pués de un cuidadoso análisis de los costos y beneficios de introducir nuevas reglas, de manera que se Mientras que determinadas medidas no sean recogieviten los efectos negativos no pretendidos que termidas por el marco legal de los países de la CAN, este nen por superar los beneficios que se pretenden y Código no impide por sí mismo que cada empresa lleven a obstaculizar la actividad empresarial. adopte la estructura de gobierno que considere más 12 Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial oportuna. Sin embargo, los LCAGC asumen el princiuna explicación razonada sobre su incumplimiento, ya pio fundamental e internacionalmente aceptado de sea porque existe en la legislación vigente un "cumplir o explicar" ("comply or explain"), de modo obstáculo para su aplicación, o porque la sociedad que las empresas que decidan acogerse a los misestá en desacuerdo con el contenido de la medida o mos, o que, eventualmente, estuvieran obligadas a la conveniencia de su adopción. su adopción, deberán cumplir estrictamente con cada una de las medidas que en él se incluyen o bien jusEn el caso de falsear la información deberían respontificar las razones particulares que les impidan obserder por ello, tanto las empresas, por medio de la pevarlas o hacerlo parcialmente, lo que dependiendo nalización de los inversores, como sus administradodel tipo de empresa, deberán hacer mediante la pures, por la propia iniciativa de los accionistas de la emblicación del correspondiente Informe anual de Gopresa u otras personas o entidades interesadas.

bierno Corporativo o explicando el grado de cumplimiento de las medidas de gobierno corporativo en el Cabe señalar que el presente Informe y los LCAGC Informe de Gestión de fin de ejercicio. atienden a un distinto ámbito de aplicación y en consecuencia de cumplimiento, de modo que las El uso por parte de las empresas del principio de medidas que se incluyen se refieren a distintos tipos "cumplir o explicar" ofrece, sin duda, grandes vende empresas y tratan de diferenciar el grado de aplitajas. En primer lugar, es un mecanismo óptimo para cación para cada una de ellas. Así, se considera la que una sociedad que, total o parcialmente, adopte gran empresa cotizada con un significativo capital las medidas de gobierno corporativo incluidas en los flotante, la meramente listada en Bolsa sin una gran LCAGC que le sean aplicables, pueda publicitar ante base accionarial, la anónima y abierta no cotizada, y, los terceros interesados (accionistas, inversores, banfinalmente, la empresa cerrada, en la que destaca la cos, reguladores, etc.) los progresos alcanzados en empresa familiar, si bien este tipo de empresas se gobierno corporativo. En segundo lugar, es un mecapodría presentar también con la configuración de las nismo que compromete y, simultáneamente, es muy anteriores categorías de empresas mencionadas. flexible. Compromete, ya que tanto el Informe de Gobierno Corporativo como el Informe de Gestión son Finalmente proponemos que, una vez superada una documentos societarios cuya responsabilidad corresprimera fase de implementación de los LCAGC, deponde en exclusiva al Directorio, por lo que éste bería preverse fórmulas adecuadas para que éste deberá ser especialmente riguroso en la explicación pueda ser revisado con la periodicidad que se consique haga pública sobre el grado de cumplimiento de dere adecuada, la cual en nuestra opinión no debería cada una de las medidas de gobierno corporativo; es ser superior a una revisión bianual, con el fin de inflexible, ya que permite a la Sociedad explicar y troducir en el mismo las mejoras y actualizaciones en demostrar la implementación material de una deterorden a adaptarlo a la realidad económica y social de minada medida de gobierno corporativo o bien dar los países de la CAN y de su entorno internacional.

II. EL ÁMBITO DE APLICACIÓN

1. Á MBITO pios y reglas de buen gobierno se refieren a las sociedades cotizadas.

Las reglas de gobierno corporativo nacen y se desarrollan en el ámbito de los mercados de valores, de Sin embargo, a los efectos de este trabajo, y debido manera que una parte muy importante de los princia la estructura y características que conforman el teLineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo 13 jido empresarial de los países CAN que provoca la rativo, induce a la confusión de atribuir a los valores existencia de un numero limitado de empresas realde estas empresas una liquidez y difusión de la que mente cotizadas, hemos dividido las sociedades en en realidad carecen. cuatro (4) categorías de empresas: (i) grandes compañías; (ii) empresas listadas; (iii) sociedades anóniAsimismo, en línea con las mejores recomendaciomas y abiertas y (iv) sociedades cerradas. nes de buen gobierno, parece indudable que deberían adaptarse a los LCAGC1las compañías que asLas medidas incorporadas a los LCAGC se dirigen piran a que otras sociedades reguladas inviertan en

en primer lugar, al gobierno corporativo de las socielos valores que aquéllas emiten, como instrumentos dades que cotizan sus acciones en una Bolsa de Vade inversión aptos para la cobertura de sus coefilores o al menos a las compañías que apelan regucientes de inversión obligatoria establecidos por norlarmente a los mercados de capital mediante la emimas especiales, o por simples razones de seguridad sión de valores inscritos en los registros de los orgao control de riesgos. nismos supervisores, aunque sean exclusivamente instrumentos de renta fija. No obstante, entre las En esta dirección, resulta muy interesante la iniciativa compañías cotizadas destacaremos a las grandes aplicada en algún país de la CAN de exigir a las emempresas que cuentan con un elevado capital flotanpresas emisoras que, para que sus valores puedan ser te y una amplia base accionarial que, a los efectos objeto de inversión de carácter institucional, redacten de este Código, cifraremos en al menos 50 accionisy adopten su propio código de buen gobierno, que éste tas, a las que nos referiremos en general en este se encuentre a disposición del público y que recoja las texto como “grandes compañías”. normas comunes de buen gobierno corporativo. Entre las compañías cotizadas habría que tener en Sin embargo, frente a la opción de que cada emprecuenta que