CC - A587-2023

A587-23COMPETENCIA DE LA JURISDICCIÓN PENAL ORDINARIAConocimiento de procesos que vinculen a miembros de la fuerza pública por delitos cometidos en servicio activo sin relación con el servicio

(…) “en las situaciones en las que exista duda acerca de cuál es la jurisdicción competente para conocer sobre un proceso determinado, la decisión deberá recaer en favor de la jurisdicción ordinaria, en razón de que no se pudo demostrar plenamente que se configuraba la excepción”. Es decir, que para dar aplicación a la excepción de la regla general de competencia “[d]ebe estar inequívocamente probada, en grado de certeza, la relación directa, inmediata y estrecha de la conducta investigada con el servicio”. De allí que al juez que dirime el conflicto le corresponda “distinguir y confrontar la conducta efectivamente realizada y la operación o actos propios del servicio”, para lo cual “debe considerar de manera exhaustiva las pruebas existentes en el proceso y solo si no existe asomo de duda, asignar el proceso a la Justicia Penal Militar”

FUERO PENAL MILITAR-Carácter excepcional

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CORTE CONSTITUCIONAL

SALA PLENA

AUTO 587 DE 2023

Referencia: expediente CJU-3419

Conflicto de jurisdicciones entre el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca, y el Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar de Popayán, Cauca

Magistrada ponente:

PAOLA ANDREA MENESES MOSQUERA

Bogotá D. C., diecinueve (19) de abril de dos mil veintitrés (2023)

Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar de Popayán, Cauca

Magistrada ponente:

PAOLA ANDREA MENESES MOSQUERA

Bogotá D. C., diecinueve (19) de abril de dos mil veintitrés (2023)

La Sala Plena de la Corte Constitucional, en cumplimiento de sus atribuciones constitucionales, en particular, la prevista por el numeral 11 del artículo 241 de la Constitución Política, profiere el siguiente

AUTOI. ANTECEDENTES

1. El 18 de diciembre de 2021, en la vereda Barranco sector Puente la Paila coordenadas LN 03-10-40.80 LW 78-15-21.41, miembros del Ejército Nacional al mando del sargento segundo Álvaro Raúl Parra González[1] observaron el acercamiento de una motocicleta y una camioneta, a las que hicieron señal de pare con el fin de efectuar un registro. El personal militar solicitó al conductor del vehículo tipo camioneta los documentos y la apertura del baúl para realizar inspección de rutina. Sin embargo, una vez abierto el baúl, el conductor emprendió la huida desplazándose a alta velocidad sobre la vía pirámides[2].

2. Los militares informaron del hecho al cabo tercero José Pérez Cano quien se encontraba con su sección de soldados profesionales a 600 metros de la vía pirámides aproximadamente, para que detuviera el vehículo. Según relatan en los hechos, a pesar de las señales de pare, la camioneta continuó la

huida a alta velocidad e intentó arrollar al personal militar, quienes reaccionaron con su armamento de dotación con el fin de detener el vehículo que representaba una amenaza en ese momento. Metros más adelante[3] se encontró el vehículo estrellado y a su conductor fuera de este y sin signos vitales. El cuerpo fue identificado como Jhon Henry Sierra Tumbo.

3. La investigación de los hechos fue adelantada por la Fiscalía Octava Seccional Grupo de Homicidios de Santander de Quilichao, Cauca, quien determinó que la camioneta había sido reportada como hurtada el 22 de julio del 2021. Asimismo, estableció que los impactos de bala que tenía la víctima fueron disparados por el fusil asignado al soldado profesional Luis Santiago Hinestroza Valencia. Además, en el informe investigador de campo FPJ-11 núm.19165677 del 11 de enero de 2022, se incluyó la declaración jurada de un testigo que afirmó que el soldado Hinestroza Valencia disparó directamente a la víctima luego de que este se bajó del vehículo con vida[4].

4. El 3 de marzo de 2022, la Fiscalía Seccional 008 de Santander de Quilichao acudió ante el juez de Control de Garantías de Corinto, Cauca. Dicho juez expidió la orden de captura núm. 01 de 3 de marzo de 2022 en contra de Luis Santiago Hinestroza Valencia por el delito de homicidio. La captura se materializó el 4 de mayo de 2022 en la parte externa del Batallón Pichincha de

Cali, Valle del Cauca.

5. El 7 de octubre de 2022, el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca, llevó a cabo audiencia de acusación, en la cual la defensa solicitó la

Cali, Valle del Cauca.

5. El 7 de octubre de 2022, el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca, llevó a cabo audiencia de acusación, en la cual la defensa solicitó la nulidad del proceso desde la audiencia de formulación de imputación y que se declarara la falta de competencia. El apoderado defensor argumentó que (i) “el artículo 456 del Código de Procedimiento Penal manifiesta expresamente [que]será motivo de nulidad el que la actuación se hubiere adelantado ante juez incompetente por razón del fuero, o porque su conocimiento esté asignado a los jueces penales de circuito especializado; (ii) el soldado profesional Luis Santiago Hinestroza Valencia, cuenta con un fuero especial que es el fuero militar, razón por la cual las actuaciones que se realicen dentro de esta investigación deben ser tramitadas antes su juez natural competente; (iii) la defensa vislumbra o se avizora un caso más bien es de falta de jurisdicción dado que en la justicia penal militar, más exactamente el Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar de Popayán, Cauca, cursa un proceso por los mismos hechos, la misma víctima y el mismo implicado; proceso identificado con radicado preliminar 086”[5].

6. Mediante oficio núm. 809 del 15 de noviembre de 2022, el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto[6] solicitó al Juzgado 35 de Instrucción Penal

Militar confirmar la existencia de una investigación preliminar por los mismos hechos, esto es, los ocurridos el 18 de diciembre de 2021 en los que falleció Jhon Henry Sierra Tumbo y que el juzgado ordinario conoce bajo el radicado número 19142318900120220012600. Asimismo, le pidió manifestar si se consideraba competente para asumir la competencia del asunto y señalar si era su intención elevar un conflicto de jurisdicciones.

7. El 22 de noviembre de 2022, el Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar, por medio del oficio núm. 2110-P086/MDN-DEJPMDGDJ-J35IPM-41.12[7],

dio respuesta en los siguientes términos:

Me permito informar que este despacho adelanta investigación penal por los hechos ocurridos el 18 de diciembre de 2022(SIC), bajo el radicado número 086, en contra de averiguación de responsables, ya que a la fecha no se ha logrado identificar y vincular al presunto autor de la conducta, asimismo se informa que la investigación se encuentra en etapa de instrucción. De igual manera me permito manifestar que este despacho solicita la competencia de la investigación bajo el radicado número 19142318900120220012600, adelantado por ese juzgado, ya que considera que los hechos sucedieron en ocasión con el servicio y se desprendieron de la función constitucional que cumplía la tropa para la fecha de los hechos, por lo tanto de considerar la revisión de dicha investigación a este despacho se aceptaría la competencia de manera inmediata[8].

8. A través del auto interlocutorio núm. 290 del 19 de diciembre de 2022, el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto (i) negó la solicitud de nulidad

competencia de manera inmediata[8].

8. A través del auto interlocutorio núm. 290 del 19 de diciembre de 2022, el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto (i) negó la solicitud de nulidad por falta de jurisdicción interpuesta por la defensa del indiciado, (ii) propuso conflicto positivo de jurisdicción y (ii) ordenó remitir el expediente a la Corte Constitucional. Fundamentó su decisión en la Sentencia SU-190 de 2021 y

expresó lo siguiente:

(i) es absolutamente claro que el señor LUIS SANTIAGO HINESTROZA VALENCIA, el día 18 de diciembre de 2021, ostentaba plenamente la calidad de soldado profesional del ejército nacional de Colombia, adscrito al batallón de alta montaña número ocho, Coronel José María Vezga, perteneciente al primer pelotón de la Compañía Buitre; (ii) está demostrado que ese mismo 18 de diciembre de 2021,fecha en la que falleció el señor JHON HENRY SIERRA TUMBO, el procesado ya referido se encontraba en el lugar de los hechos como consecuencia de una orden de operación, más específicamente la número cero 37 de control territorial Delta, registro número 7747 del batallón de alta montaña número ocho; (iii) el imputado se encontraba ejerciendo una orden legítima impartida por su superior, situación que a priori podría generar la convicción de que, si eventualmente el señor Hinestroza Valencia fue el autor del homicidio del fenecido Jhon Henry sierra tumbo, dicha

agresión se derivó como consecuencia del desarrollo de su actividad militar; (iv) [n]o obstante lo anterior, resulta imposible pasar por alto declaración testimonial del señor Virgilio Ramos Quiguanas; (v) la anterior declaración genera un indicio importante de que: 1) el señor JHON HENRY SIERRA TUMBO se encontraba huyendo del lugar de los hechos, desarmado y dándole la espalda al hoy procesado, lo que de alguna manera descarta una situación de violencia o peligro inminente para el agente militar. 2) el ataque del señor Hinestroza Valencia resulta totalmente desproporcionado, pues ante la ausencia de resistencia o de agresión por parte del occiso, dispararle a su humanidad en un estado de total indefensión, desvirtúa cualquier posibilidad de que pueda aceptarse sin ningún tipo de duda, que el homicidio obedeció a un exceso o extralimitación de un acto propio del servicio militar, lo que por ende llevaría a establecer también, sin objeción alguna, que la jurisdicción competente para juzgar al hoy imputado, es la penal militar (SIC)”.[9]

9. El 19 de diciembre de 2022[10], el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto remitió el asunto a la Corte Constitucional, en virtud de lo dispuesto por el artículo 241.11 de la Constitución. El 20 de febrero de 2023, el asunto fue asignado a la magistrada sustanciadora[11].

II. CONSIDERACIONES

1. Competencia

10. La Corte Constitucional es competente para resolver el presente conflicto de jurisdicciones, de conformidad con lo dispuesto por el numeral 11 del artículo 241 de la Constitución Política.

2. Delimitación del asunto objeto de decisión y metodología

10. La Corte Constitucional es competente para resolver el presente conflicto de jurisdicciones, de conformidad con lo dispuesto por el numeral 11 del artículo 241 de la Constitución Política.

2. Delimitación del asunto objeto de decisión y metodología

11. La Sala Plena debe resolver la controversia suscitada entre el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto y el Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar, la cual versa sobre la competencia para conocer de la investigación penal que se adelanta por el presunto homicidio de Jhon Henry Sierra Tumbo. Para estos efectos, la Sala, en primer lugar, verificará si la controversia cumple con los presupuestos subjetivo, objetivo y normativo de los conflictos de jurisdicciones

(II. 3 infra). En segundo lugar, de verificarse el cumplimiento de estos presupuestos, reiterará las reglas acerca de la competencia excepcional de la justicia penal militar y policial y el fuero penal militar (II. 5 infra). En cuarto lugar, resolverá el conflicto y determinará cuál es la autoridad judicial que debe asumir o continuar con el conocimiento del proceso (II. 6 infra).

3. Verificación de los presupuestos para la configuración de un conflicto de jurisdicciones12. Presupuestos de los conflictos de jurisdicciones. Los conflictos de competencia entre jurisdicciones se presentan cuando dos o más autoridades judiciales “se disputan el conocimiento de un proceso, bien sea porque estiman que a ninguno le corresponde (negativo), o porque consideran que es de su exclusiva incumbencia (positivo)”3. La Corte Constitucional ha sostenido en

reiterada jurisprudencia que para que este tipo de conflictos se configuren es necesario que se acrediten tres presupuestos: subjetivo, objetivo y normativo4, los cuales se explican en el siguiente cuadro:

Presupuestos de los conflictos de jurisdicciones

Presupuesto subjetivo Exige que la controversia se presente entre por lo menos dos autoridades que administren justicia y formen parte de distintas jurisdicciones. De este modo, “el conflicto de jurisdicción no puede provocarse autónomamente por las partes del respectivo proceso” [12].

Presupuesto objetivo

Implica que la disputa debe recaer sobre el conocimiento de una causa de naturaleza judicial, no política o administrativa[13].

Presupuesto normativo

Exige constatar que las autoridades judiciales en colisión hayan manifestado expresamente las razones de índole constitucional o legal, por las cuales consideran que son competentes o no para conocer del asunto concreto[14].

13. En el presente asunto se configura un conflicto de jurisdicciones. Esto, porque se satisfacen los requisitos de este tipo de conflictos, así:

1. El presupuesto subjetivo, en tanto la controversia se presenta entre dos autoridades judiciales que forman parte de distintas jurisdicciones: a) el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, que integra la jurisdicción ordinaria[15], y b) el Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar de Popayán, Cauca, que hace parte de la jurisdicción penal militar[16].

1. El presupuesto objetivo, por cuanto la controversia versa sobre el conocimiento de la investigación penal que cursa en contra del SPL Luis Santiago Hinestroza Valencia, por la presunta comisión del delito de homicidio de Jhon Henry Sierra Tumbo, la cual debe resolverse por

1. El presupuesto objetivo, por cuanto la controversia versa sobre el conocimiento de la investigación penal que cursa en contra del SPL Luis Santiago Hinestroza Valencia, por la presunta comisión del delito de homicidio de Jhon Henry Sierra Tumbo, la cual debe resolverse por medio de un trámite de naturaleza judicial.

1. El presupuesto normativo, puesto que las dos autoridades judiciales en conflicto expresaron razones de índole constitucional y jurisprudencial para reclamar el conocimiento del proceso que se surte por el presunto homicidio de Jhon Henry Sierra Tumbo[17] (supra. párr. 7 y 8).

4. El fuero penal militar y la competencia de la Justicia Penal Militar y policial[18]14. La investigación y el juzgamiento de los hechos que presuntamente constituyen un delito, por regla general, les corresponde a las autoridades judiciales que conforman la jurisdicción ordinaria en su especialidad penal[19].

No obstante, dicha competencia está asignada, de forma excepcional, a “las cortes marciales o tribunales militares, con arreglo a las prescripciones del Código Penal Militar”[20], cuando se trata de delitos presuntamente cometidos por “los miembros de la Fuerza Pública en servicio activo, y en relación con el mismo servicio”[21]. La Corte Constitucional ha explicado que esta excepción al régimen general de juzgamiento se justifica en razón al sometimiento de los miembros de la Fuerza Pública a unas reglas especiales de conducta derivadas

de sus funciones, como el uso legítimo de la fuerza, y de su sistema de organización y formación castrense[22]. De allí que, en principio, las conductas en que incurran los integrantes de la Fuerza Pública requieren de un estudio diferente al que realiza la justicia ordinaria respecto de los delitos que cometen otros miembros de la sociedad, pues surge la necesidad de sancionar, desde una perspectiva institucional y especializada, aquellos comportamientos que, de manera particular, afectan la buena marcha de la Fuerza Pública y los bienes jurídicos que a ella interesan[23].

15. Por lo anterior, a los miembros de la Fuerza Pública se les reconoce un fuero penal militar respecto de aquellas conductas que cometen cuando se encuentran en servicio activo y estas tengan relación con el mismo servicio[24].

Así, el fuero penal militar es una excepción a la regla general de competencia atribuida a la jurisdicción ordinaria para conocer de la comisión de injustos penales.

16. La competencia de la justicia penal militar y policial “(…) alude a las actividades concretas que se orienten a cumplir o realizar las finalidades propias de las fuerzas militares - defensa de la soberanía, la independencia, la integridad del territorio nacional y del orden constitucional –y de la policía nacional– mantenimiento de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades públicas y la convivencia pacífica”[25]. Por ello, dicha competencia y, por ende, el fuero penal militar, solo se activan cuando concurren los siguientes dos elementos: (i) un elemento subjetivo, según el cual

el agente debe pertenecer a la Fuerza Pública y ser miembro activo de ella al momento de cometer el delito, y (ii) un elemento funcional, el cual supone que los hechos presuntamente delictivos tengan relación directa con el servicio.

17. Para entender configurado el elemento funcional, “el hecho punible debe surgir como una extralimitación o un abuso de poder ocurrido en el marco de una actividad ligada directamente a una función propia del cuerpo armado”[26].

Debe tratarse de un hecho que tenga vínculo claro entre la conducta desviada y el servicio. Tal vínculo se corrobora cuando el agente de la Fuerza Pública incurre en “conductas que reflejan aspectos altamente reprochables de lafunción militar y policial, pero que, no obstante, tienen como referente tareas y misiones que, en sí mismas, son las que de ordinario integran el concepto constitucional y legal de servicio militar o policial”[27]. La actuación debe tener “una relación directa, próxima y evidente con la función militar o policiva”[28]. De manera que la relación entre el delito y el servicio no puede ser meramente abstracta e hipotética. El delito debe surgir como una extralimitación o abuso de poder ocurrido en ejercicio de una función propia del cuerpo armado[29]. Para determinar si un hecho tiene relación directa con el servicio, es necesario analizar, “de manera exhaustiva”[30], las pruebas recaudadas en el proceso para establecer las condiciones en las que se cometió el presunto delito[31].

18. El precitado vínculo se disolverá en el evento en que el agente tenga

marcados propósitos criminales, pues en ese caso “el ejercicio de funciones militares constituye un mero disfraz o fachada para la actividad delictiva”[32]. Cuando los miembros de la Fuerza Pública se apartan o generan una ruptura con el servicio que les corresponde prestar, es decir, cuando adoptan un tipo de comportamiento distinto de aquel que les impone la ley y la Constitución y, en esa actuación, cometen un delito, será la justicia ordinaria quien deba conocer del proceso. De ahí que la Sala Plena haya sido enfática en señalar que la justicia penal militar y policial no tiene competencia para conocer de delitos que, en general, son identificados como contrarios a la misión constitucional de la Fuerza Pública. Por ejemplo, “las violaciones a los derechos humanos, los delitos de lesa humanidad y las infracciones al derecho internacional humanitario, pues tal conjunto de delitos, por su extrema gravedad, son considerados en todos los casos ajenos al servicio”[33], porque estas jamás podrían implicar la persecución de un fin constitucionalmente válido.

19. Las precitadas reglas jurisprudenciales han sido acogidas y aplicadas por la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia[34], en su momento, por la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura[35] y, recientemente, por la Sala Plena en el ejercicio de la competencia de dirimir los conflictos de competencia entre jurisdicciones[36].

20. Ahora bien, atendiendo que la competencia de la justicia penal militar y

policial es excepcional, la Corte ha sido reiterativa en que “en las situaciones en las que exista duda acerca de cuál es la jurisdicción competente para conocer sobre un proceso determinado, la decisión deberá recaer en favor de la jurisdicción ordinaria, en razón de que no se pudo demostrar plenamente que se configuraba la excepción”[37]. Es decir, que para dar aplicación a la excepción de la regla general de competencia “[d]ebe estar inequívocamente probada, en grado de certeza, la relación directa, inmediata y estrecha de la conducta investigada con el servicio”[38]. De allí que al juez que dirime el conflicto lecorresponda “distinguir y confrontar la conducta efectivamente realizada y la operación o actos propios del servicio”[39], para lo cual “debe considerar de manera exhaustiva las pruebas existentes en el proceso y solo si no existe asomo de duda, asignar el proceso a la Justicia Penal Militar”[40].

21. Regla de la decisión. Con base en consideraciones similares a las expuestas, la Sala Plena, en el Auto 102 de 2022[41], entre otros[42], estableció la siguiente regla de decisión para asignar la competencia de un asunto que se disputan la jurisdicción ordinaria penal y la penal militar y policial: “[a]nte dudas o cuestionamientos sobre el vínculo directo del hecho delictivo con el servicio –requisito que la Constitución exige para que tenga aplicación el fuero penal militar–, es imperativa la aplicación de la regla general que asigna la competencia a la jurisdicción penal ordinaria. Esto ocurre porque el fuero penal

militar previsto en el artículo 221 superior procede excepcionalmente cuando haya certeza sobre los elementos subjetivo y funcional que constituyen dicho fuero y activan la competencia de la justicia penal militar”.

III. CASO CONCRETO

22. El conocimiento del caso sub examine le corresponde a la jurisdicción ordinaria en su especialidad penal. Esto, por cuanto, tras analizar las pruebas que obran en el expediente, la Sala considera que en este caso se cumple con el elemento subjetivo, pero no con el elemento funcional del fuero penal militar.

23. La Sala encuentra que se satisface el elemento subjetivo, puesto que está acreditado que el sujeto contra quien se adelanta la investigación penal –Luis Santiago Hinestroza Valencia– pertenecía al Ejército Nacional para la fecha de los hechos y, según plantean los entes de investigación, habría participado en estos como tal[43]. En efecto, en el expediente reposa certificación del suboficial administrador de talento humano del Batallón de Alta Montaña núm. 008 “Coronel José María Vezga”, en la que se acredita la calidad militar del sujeto sindicado[44]. Asimismo, en las diligencias de indagatoria se hizo referencia a la calidad de miembro del Ejército Nacional de Luis Santiago Hinestroza Valencia para la fecha de ocurrencia de los hechos[45]. Sobre este punto se resalta que el juez penal militar que investiga los mismos hechos solicitó expresamente el conocimiento del proceso núm. 19142318900120220012600 que se adelanta en la jurisdicción ordinaria y en el que se identificó como presunto responsable al soldado profesional Luis

Santiago Hinestroza Valencia.

24. No obstante, la Sala encuentra que en el presente caso no se cumple con el elemento funcional, toda vez que hay dudas en relación con las

que se identificó como presunto responsable al soldado profesional Luis Santiago Hinestroza Valencia.

24. No obstante, la Sala encuentra que en el presente caso no se cumple con el elemento funcional, toda vez que hay dudas en relación con las circunstancias de cómo ocurrió la muerte del ciudadano Jhon Henry Sierra Tumbo. Dicha duda en relación con el actuar del militar Luis Santiago Hinestroza Valencia en los hechos que terminaron en la muerte del señor Sierra Tumbo motiva que la investigación continúe siendo adelantada por lajurisdicción ordinaria, de conformidad con lo establecido por la jurisprudencia de la Corte (supra. 20 y 21).

25. Del acervo probatorio pueden surgir dos aproximaciones. Por una parte, hay elementos que dan cuenta de que los militares hicieron señales de pare al vehículo conducido por el occiso, pero que este se negó a parar e intento arrollar a los uniformados[46], igualmente, se ha determinado inicialmente que el disparo que causó la muerte de la víctima fue realizado por el arma asignada al militar Hinestroza Valencia. En principio, podría sostenerse que esta acción se realizó en cumplimiento de una orden de operaciones y que los militares reaccionaron con su armamento de dotación a fin de detener el vehículo que en ese momento representaba una amenaza [47]. Dicha tesis permitiría sostener, prima facie, que la muerte de Jhon Henry Sierra Tumbo se dio en el marco del desarrollo de la función militar y tendría un vínculo claro con el servicio.

26. Sin embargo, de otra parte, hay elementos de prueba que nublan la

claridad exigida en cuanto a la relación directa, próxima y evidente de los hechos en los que falleció Jhon Henry Sierra Tumbo con la función militar. En efecto, la Sala Plena advierte que hay una prueba que, en principio, pone en duda el relato de los militares sobre las circunstancias en las que murió este ciudadano.

27. En el expediente reposa la declaración de un poblador del lugar donde supuestamente ocurrieron los hechos, quien afirmó que, “al escuchar el ruido de la estrellada del vehículo corrió hacia ese sitio, observando al señor JHON HENRY SIERRA TUMBO que salía del carro con vida, corriendo hacia el río, en ese instante observa que el soldado LUIS SANTIAGO HINESTROZA VALENCIA le dispara en dos oportunidades al señor JHON HENRY SIERRA TUMBO”[48]. Esta segunda tesis contradice la versión de los militares que afirmaron que el disparo se produjo mientras el vehículo estaba en movimiento porque representaba una amenaza.

28. Teniendo en cuenta lo anterior, la Sala considera pertinente reiterar que “la existencia de una misión táctica por sí sola no es prueba de haberse suscitado un combate en desarrollo de la misma, ni mucho menos que cualquier acto desarrollado por los miembros de la Fuerza Pública que indiquen actuar en cumplimiento de esa misión, tiene relación directa con el servicio y su investigación y juzgamiento corresponde a la justicia penal militar, pues bajo tal apreciación bastaría contar con una misión para estimar que cualquier conducta, incluso graves violaciones de los derechos humanos, tienen relación

con el servicio y escapan de la justicia penal ordinaria”[49]. En ese sentido, debido a que no existe claridad en las circunstancias que presuntamente ocasionaron la muerte de Jhon Henry Sierra Tumbo, no es posible afirmar con certeza si hubo o no una ruptura entre el hecho y el servicio. Dicha duda no permite activar la competencia de la jurisdicción penal militar, la cual es excepcional. En consecuencia, no se cumple con el elemento funcional del fuero penal militar.29. La Sala Plena resalta que la valoración probatoria realizada, a partir de la cual considera que no hay certeza de la relación del hecho con el servicio, se hace con el único propósito de dirimir el conflicto de jurisdicciones sub examine. Pues, es claro que la valoración para determinar una posible responsabilidad penal por la muerte de Jhon Henry Sierra Tumbo es del resorte exclusivo del juez penal, que no del juez que dirime el conflicto.

30. Con fundamento en lo anterior, la Sala Plena de la Corte determinará que el conocimiento del proceso penal que se sigue por el presunto homicidio de Jhon Henry Sierra Tumbo es competencia de la jurisdicción ordinaria, representada por el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca. En consecuencia, ordenará remitirle el expediente para que continúe con lo de su competencia y comunique la presente decisión a los interesados y al Juzgado

35 de Instrucción Penal Militar.

IV. DECISIÓN

Con base en las anteriores consideraciones, la Sala Plena de la Corte Constitucional,

RESUELVE

Primero. DIRIMIR el conflicto de jurisdicciones entre el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca, y el Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar, en

Constitucional,

RESUELVE

Primero. DIRIMIR el conflicto de jurisdicciones entre el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca, y el Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar, en el sentido de DECLARAR que la jurisdicción ordinaria, representada por el Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca, es la competente para continuar con el proceso por el presunto homicidio de Jhon Henry Sierra Tumbo, de conformidad con la parte motiva de esta decisión.

Segundo. - REMITIR el expediente CJU-3419 al Juzgado Promiscuo del Circuito de Caloto, Cauca, para lo de su competencia y para que comunique la presente decisión a los interesados en este trámite y al Juzgado 35 de Instrucción Penal Militar y a los sujetos procesales e intervinientes dentro del proceso correspondiente.

Notifíquese, comuníquese y cúmplase,

DIANA FAJARDO RIVERA

Presidenta

NATALIA ÁNGEL CABO

Magistrada Ausente con excusaJUAN CARLOS CORTÉS GONZÁLEZ Magistrado

JORGE ENRIQUE IBÁÑEZ NAJAR

Magistrado

ALEJANDRO LINARES CANTILLO

Magistrado

ANTONIO JOSÉ LIZARAZO OCAMPO

Magistrado

PAOLA ANDREA MENESES MOSQUERA

Magistrada

CRISTINA PARDO SCHLESINGER

Magistrada

JOSE FERNANDO REYES CUARTAS

Magistrado

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ

Magistrada

CRISTINA PARDO SCHLESINGER

Magistrada

JOSE FERNANDO REYES CUARTAS

Magistrado

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ Secretaria General[1] Ubicados en el puesto de control territorial núm. 37 Delta del municipio de Corinto, Cauca. [2] Documento digital. 01EscritoAcusacion.pdf. [3] En las coordenadas LN 03-10-8.39 LW 76-14-47.63 sobre el sector de la cancha. [4] Documento digital. 01EscritoAcusacion.pdf, p. 6. “declaración jurada del testigo VIRGILIO RAMOS QUIGUANAS C.C.76.210.246 Corinto Cauca, quien afirma que el soldado que disparo contra la humanidad del ciudadano JHON HENRY SIERRA TUMBO fue el soldado profesional LUIS SANTIAGO HINESTROZA VALENCIA, toda vez que él como testigo presencial de los hechos se encontraba cerca al lugar, donde al escuchar el ruido de la estrellada del vehículo corrió hacia ese sitio, observand