CC - A063-23

COMPETENCIA DE LA JURISDICCIÓN PENAL ORDINARIAConocimiento de procesos que vinculen a miembros de la fuerza pública por delitos cometidos en servicio activo sin relación con el servicio FUERO PENAL MILITAR-Carácter excepcional y restrictivo El fuero penal militar constituye una excepción a la garantía del juez natural y a la igualdad de todas las personas ante la ley y, por ese carácter excepcional, debe ser interpretado y aplicado de forma restringida. En esa medida, esta Corte fijó ciertas reglas para configurar los dos elementos del fuero penal militar. En relación con el factor subjetivo o personal, esta Corte dispone que ese fuero sólo puede cobijar a militares y policías en servicio activo, de manera que se descarta a cualquier oficial o suboficial en retiro o relevado temporalmente de su función constitucional. Adicionalmente, la jurisprudencia señala que el sólo cumplimiento de este requisito no habilita el fuero, pues deberá examinarse si la actuación del agente guarda relación con la misión institucional que el uniforme representa.

REPÚBLICA DE COLOMBIA

CORTE CONSTITUCIONAL

Sala Plena AUTO 063 DE 2023

Referencia: expediente CJU-2906.

Conflicto de jurisdicciones suscitado entre la Fiscalía Veintidós Seccional de Norte de Santander Unidad de Vida e Integridad Personal y el Juzgado Ochenta y Seis de Instrucción Penal Militar de Cúcuta

Magistrada ponente: Natalia Ángel Cabo

Bogotá D. C., veintiséis (26) de enero de dos mil veintitrés (2023) La Sala Plena de la Corte Constitucional, en cumplimiento de sus atribuciones

constitucionales, en especial la prevista en el numeral 11 del artículo 241 de la Constitución Política, profiere el siguiente AUTO

I. ANTECEDENTES

1.1. Hechos

1. El 27 de junio del 2020, dos escuadras de soldados (Equipo B y A) del Batallón de Operaciones Terrestres BATOT No. 11 de la Compañía DAGA 2

estaban cumpliendo la orden de operaciones No. 6 “Junín”, cuyo objetivo era llegar a un punto de observación para vigilar movimientos sospechosos y corroborar información de inteligencia militar relacionada con la posible presencia en la zona de miembros del Ejército Nacional de Liberación (en adelante ELN)1. Aproximadamente a las 10:00 a.m., en el Caño Totuma, ubicado en la vía Aserrío-San Juanito a la altura de la vereda Filo Guamo del corregimiento Aserrío del municipio de Teorama (Catatumbo, Norte de Santander), el cabo primero Harold Arbey Hoyos Muñoz, al mando del Equipo B, presuntamente le disparó y mató a Salvador Jaime Durán2. Según el relato rendido por los militares que participaron en la operación, el señor Salvador Jaime Durán se encontraba armado y habría disparado en dirección al lugar en el que se encontraban cubiertos los militares, razón por la cual el cabo primero Harold Arbey Hoyos Muñoz accionó su arma. Luego de lo sucedido, presuntamente por órdenes del cabo primero Hoyos Muñoz, el pelotón se replegó hacia un monte cercano para evitar una posible emboscada3.

2. Según el informe pericial de necropsia del Instituto Nacional de

Medicina Legal y Ciencias Forenses, el señor Salvador Jaime Durán murió por causa de un trauma vascular ocasionado por dos impactos de arma de fuego, uno en el tórax y otro en el antebrazo izquierdo4.

3. Con posterioridad a los disparos, en virtud de lo dispuesto en el artículo 95 de la Constitución, miembros de la Asociación Campesina del Catatumbo

(ASCAMCAT) y del Comité de Integración Social de Catatumbo (CISCA) realizaron un “cerco humanitario” y, hacia las 4:00 p.m. del 27 de junio de 2020, capturaron a seis soldados, integrantes del Equipo A y del Equipo B de la Compañía DAGA 25. En efecto, consideraron que esos militares eran los “presuntos autores materiales del homicidio del joven campesino SALVADOR JAIME DURÁN, quien era afiliado a la Junta de Acción Comunal de la vereda Filo Guamo” (negrillas del texto original)6. Asimismo, los campesinos de la zona solicitaron el acompañamiento de varias autoridades municipales y de policía “para facilitar la entrega de los 6 militares, la verificación al lugar de los hechos y [la] entrega del cadáver a la comisión de la Fiscalía General de la Nación”7.

4. Según la Policía Judicial de la Fiscalía General de la Nación, la región en la que ocurrieron los hechos investigados está ubicada en el Catatumbo que es una zona de alta peligrosidad debido a la presencia de varios grupos al 1 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 168; Declaración jurada del soldado

profesional Yohani Castaño Rincón, p. 200; Declaración jurada del soldado profesional Fredy Jordán Hachito, p. 210; Declaración jurada del soldado profesional Hugo Fernet Castro Payán, p. 215; Declaración jurada del soldado profesional Robinson Góngora Bautista, p. 222. Declaración jurada del cabo segundo Yulder Arnulfo Cristancho Bobadilla, p. 229. 2 Expediente digital CJU-2906, Informe pericial de necropsia, p. 127; Informe de noticia criminal de la Policía Judicial, p. 2 a 14; Informe investigador de campo, p. 168. 3 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 168 a 187; Declaración jurada del soldado profesional Yohani Castaño Rincón, p. 200; Declaración jurada del soldado profesional Fredy Jordán Hachito, p. 210; Declaración jurada del soldado profesional Hugo Fernet Castro Payán, p. 215. 4 Expediente digital CJU-2906, Informe pericial de necropsia, p. 129. 5 Expediente digital CJU-2906, Acta sobre presunta ejecución extrajudicial, p. 158. 6 Ibid. 7 Ibid. margen de la ley, especialmente del ELN y del Ejército Popular de Liberación (EPL). Esas organizaciones delincuenciales se disputan el control territorial de la zona y el manejo de negocios criminales como la producción y comercialización de drogas ilícitas o el hurto de crudo al oleoducto Caño Limón-Coveñas8.

5. Durante el interrogatorio que le realizó la Policía Judicial de la Fiscalía

General de la Nación, el cabo primero Hoyos Muñoz manifestó “haber participado en los hechos y ser quien disparó su arma de fuego en el lugar y fecha de los hechos”9. Así también lo corroboraron los otros soldados de la compañía DAGA que estaban presentes en el lugar de los hechos10. Además, según lo dicho por el cabo primero Hoyos Muñoz y por el soldado Robinson Góngora Bautista, el señor Salvador Jaime Durán fue dado de baja durante un intercambio de disparos en una zona de alta peligrosidad. En efecto, ambos militares manifestaron que vieron que el señor Salvador Jaime Durán estaba armado y que disparó hacia la tropa en compañía de otro sujeto que también portaba un arma de fuego y fue en esas circunstancias en las que el cabo primero ultimó al occiso11. Los demás soldados presentes señalaron que oyeron varios disparos, pero no alcanzaron a ver a esas dos personas ni si estaban armadas12.

6. Adicionalmente, en el expediente obra una declaración de Leimer Arley Clavijo Lindarte, desmovilizado del ELN según la cual Salvador Jaime Durán era alias Perica, uno de los militantes del Frente Héctor Gao de ese grupo armado13. Asimismo, obra la declaración jurada de otro desmovilizado del ELN: Wilson Antonio Clavijo Montejo, padre del señor Clavijo Lindarte, quien manifestó conocer a alias Perica desde el 2018 y haber sido contactado por miembros del Ejército Nacional para que contara lo que sabía sobre esa persona. Al respecto, el señor Clavijo manifestó lo siguiente: “bueno hoy estoy aquí porque tengo la voluntad de colaborarles en el sentido de

aportar información y la verdad sea dicha los muchachos del Ejercito del Batallón me enviaron a mi celular la foto de alias Perica y me preguntaron que si yo conocía a esa persona y yo les dije que sí lo conocía (…) entonces ellos me dijeron que si podía colaborarles en decir lo que sabía con respecto a ese man y ya yo les dije que le 8 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 180 y ss. 9 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 177; Declaración jurada del cabo primero Harold Arbey Hoyos Muñoz, p. 125. 10 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 177; Declaración jurada del soldado profesional Yohani Castaño Rincón, p. 200 y ss.; Declaración jurada del soldado profesional Fredy Jordán Hachito, p. 209 y ss; Declaración jurada del soldado profesional Hugo Fernet Castro Payán, p. 215 y ss; Declaración jurada del soldado profesional Robinson Góngora Bautista, p. 221 y ss. Declaración del soldado profesional José Reimundo Lozada, p. 189 y ss; Declaración jurada del soldado profesional Sergio David Castro Hernández, p. 193 y ss.; 11 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 177; Declaración jurada del soldado profesional Robinson Góngora Bautista, p. 223. 12 Expediente digital CJU-2906, Declaración jurada del soldado profesional Yohani Castaño Rincón, p. 200 y ss.; Declaración jurada del soldado profesional Fredy Jordán Hachito, p. 209 y ss; Declaración jurada del

soldado profesional Hugo Fernet Castro Payán, p. 215 y ss; Declaración del soldado profesional José Reimundo Lozada, p. 189 y ss; Declaración jurada del soldado profesional Sergio David Castro Hernández, p. 193 y ss.; 13 Expediente digital CJU-2906, Declaración jurada de Leimer Arley Clavijo Lindarte, desmovilizado del ELN, p. 156. A la pregunta: “por favor informe si usted tiene algún tipo de relación con la victima Salvador Jaime Durán, ¿sabe usted quien es esta persona?”, el señor Arley contestó: “Sí yo conozco a ese man yo lo conocí en mayo de 2017 en San Juancito (…) desde día que lo conocí, él estaba con alias Anima (le dicen Fidel), ese día el Salvador Jaime Duran a quien le dicen Perica, estaba uniformado [y] tenía un fusil 7.62 (...). en el año 2018 lo volví a ver a él ese día el Perica estaba con alias Toño Peluquero, que es mando de milicias urbanas él es comprador de coca, y Perica también ya negociaba con coca”. colaboraba que sentía la voluntad de colaborarles porque yo si sabía quién era el man”14.

7. Frente a la pregunta de la Fiscalía sobre qué le dijeron las personas del Ejército Nacional, el señor Wilson Clavijo manifestó lo siguiente: “El día 27 de junio de 2020 eran entre las 9:00 p.m. y las 10:00 p.m. a mí me llamaron no se identificaron solo me dijeron que eran del ejército pero no me dieron nombres que necesitan hablar conmigo y lo les dije que vinieran al hotel donde yo me estoy hospedando (…) en compañía de mi hijo y de mi yerno Wilfredo, ese

mismo como a las 4:00 p.m., me enviaron a mi celular la foto de alias Perica, ahí me preguntaron que si yo lo conocía y les respondí que me dejaran ver bien la foto para reconocerlo y de ahí junto con mi Hijo Leimer y mi yerno Wilfredo lo reconocimos, yo no lo tenía bien presente los que lo reconocieron bien fue mi hijo Leimer y mi yerno Wilfredo, a mí se me parecía ese man era a alias Copete que es un guerrillero que tiene alias Fercho y es un francotirador, ya me quedé mirando la foto un rato y se la envié a mi yerno Wilfredo (…) y le pregunté si ese man era alias Perica fue cuando me dijo que si era perica”15.

8. Por su parte, en la declaración jurada que rindió ante la Fiscal Sexta Local de Vida e Integridad Personal de Cúcuta, el señor Salvador Jaime Peinado, padre de la presunta víctima, afirmó que el 27 de junio de 2020 su hijo lo recogió en moto para ir a hacer mercado. En el trayecto, se detuvieron en la carretera y su hijo bajó al caño Totumo a orinar. En ese momento, el señor Jaime Peinado oyó unos disparos, corrió a ver lo que había sucedido y vio que su hijo estaba herido y que pedía auxilio16. En este mismo sentido, la compañera permanente, la madre, dos de los hermanos y una vecina de la víctima manifestaron, bajo la gravedad del juramento, que el día en el que ocurrieron los hechos bajo investigación, el señor Salvador Jaime Durán salió de su casa para recoger a su padre e ir a hacer mercado en el corregimiento de

Aserrío17.

9. Adicionalmente, según el perfil realizado por la Policía Judicial, el señor Salvador Jaime Durán era un agricultor dedicado al cultivo de alimentos y de hoja de coca, no registraba antecedentes penales, no tenía vínculos con grupos al margen de la ley y tenía la calidad de líder social en la medida en la que hacía parte de la Junta de Acción Comunal de la vereda Filo Guamo desde hace 14 años. Al respecto, según los testimonios dados por sus familiares y una de sus vecinas, el señor Salvador Jaime Durán “jamás usó armas de fuego porque no le gustaban” 18, siempre vivió en la vereda Filo Guamo y nunca hizo parte de un grupo armado19. Además, ante el inspector de Policía de Teorema, el presidente de la Junta de Acción Comunal de la vereda Filo Guamo afirmó que el señor Salvador Jaime Durán era miembro de ese organismo comunal y no pertenecía a ningún grupo armado20. De manera similar, la personera municipal de Teorama certificó que el señor Salvador Jaime Durán “hacía parte de la junta de acción comunal de la vereda Filo 14 Expediente digital CJU-2906, Declaración jurada de Wilson Antonio Clavijo Montejo, desmovilizado del ELN, p. 161. 15 Ibid. 16 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 17. 17 Expediente digital CJU-2906, Declaración jurada de María Fernanda Saravia Guerrero, p. 83; Declaración jurada de Nuris María Durán Suárez, p. 89; Declaración jurada de Yuliana Ovallos Quintero, p. 95; Declaración jurada de Wilson Jaime Durán, p. 36. Declaración jurada de Dioseli Jaime Durán, p. 136.

18 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 21. 19 Expediente digital CJU-2906, Informe investigador de campo, p. 21; , Declaración jurada de María Fernanda Saravia Guerrero, p. 83; Declaración jurada de Nuris María Durán Suárez, p. 89; Declaración jurada de Yuliana Ovallos Quintero, p. 95; Declaración jurada de Wilson Jaime Durán, p. 36. 20 Expediente digital CJU-2906, Certificación del inspector de la Policía de Teorema, p. 36. Guamo” y en su “despacho no reposa queja o denuncia por relación con vínculos al margen de la ley”21.

10. El 13 de abril de 2021, la Procuraduría Doscientos Ochenta y Tres en lo Judicial Penal I emitió un concepto, dirigido a la Fiscalía Sexta de Vida e Integridad Personal Local de Vida e Integridad Personal de Cúcuta, en el cual manifestó que la investigación de la muerte del señor Salvador Jaime Durán le correspondía a la jurisdicción penal ordinaria de conformidad con lo dispuesto en la sentencia C-358 de 1997 y en la sentencia del 14 de abril de 2020 de la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia. Así, incluso si los hechos investigados habían presuntamente sido cometidos por miembros de la fuerza pública que estaban ejerciendo sus funciones, lo cierto es que existían dudas sobre quién era realmente la persona dada de baja y sobre si la misma era o no integrante de un grupo al margen de la ley22. De ahí que no era clara

la existencia de un nexo de causalidad entre la conducta desplegada y la actividad militar. Por lo tanto, la investigación no podía adelantarse por la jurisdicción penal militar23.

11. Por medio del auto del 21 de junio de 2022, el Juzgado Ochenta y Seis de Instrucción Militar de Cúcuta decidió proponer conflicto positivo de competencia ante la Fiscalía Local 06 de Vida e Integridad Personal de Cúcuta. Además, ordenó remitir copia de su providencia a la Fiscalía 22 de Vida e Integridad Personal de Norte de Santander para que, en caso de no compartir la posición del despacho, dicha autoridad enviara el expediente ante la Corte Constitucional con el fin de que se dirimiera la controversia24.

12. Para justificar la competencia de la justicia penal militar para conocer del caso analizado, el Juzgado Ochenta y Seis de Instrucción Militar de Cúcuta se basó en lo dispuesto en el artículo 221 de la Constitución y en la Sentencia C-358 de 1997 según los cuales la justicia castrense se aplica a los delitos derivados de actuaciones del servicio perpetradas por militares activos.

Además, formuló los siguientes argumentos. Primero, a partir de las pruebas obrantes en el expediente, en el caso de la referencia se acreditó el cumplimiento del factor subjetivo, pues el señor Harold Arbey Hoyos Muñoz ostenta la calidad de miembro activo del Ejercito Nacional. Segundo, también se acreditó el cumplimiento del factor funcional porque, cuando se produjo la muerte del señor Salvador Jaime Durán, la tropa bajo el mando del cabo primero Hoyos Muñoz estaba cumpliendo una orden de operaciones militares

en una zona “de alta peligrosidad debido a la presencia de grupos ilegales armados”25. Desde esa perspectiva, la muerte que se investiga se produjo en un acto del servicio. Adicionalmente, el Juzgado Ochenta y Seis de Instrucción Militar de Cúcuta adujo que la conducta investigada “tuvo una relación directa y próxima con el servicio”26 porque, por un lado, según una de las declaraciones juradas que obran en el expediente, la persona dada de baja era integrante del ELN. Por otro lado, estaba probado que: 21 Expediente digital CJU-2906, Certificación de la personara municipal de Teorema, p. 80. 22 Expediente digital CJU-2906, Concepto de la Procuraduría Doscientos Ochenta y Tres en lo Judicial Penal I, p. 224. 23 Ibid. 24 Expediente digital CJU-2906, Auto del 21 de junio de 2022 del Juzgado 86 de Instrucción Militar, p. 243 y ss. 25 Ibid, p. 254. 26 Ibid, p. 255. “el Cabo Primero HOYOS MUÑOZ (…) se dirigió a las coordenadas en la vereda Filo Guamo (…) con el fin de confirmar o desvirtuar información sobre la presencia de miembros del ELN en el sector. [S]iendo aproximadamente las 10:00 horas la tropa observa un sujeto armado quien al cabo de unos minutos dispara hacia la posición de los uniformados, ocasionando la reacción inmediata del Cabo Primero HOYOS MUÑOZ quien dispara su arma de dotación y ordena a sus hombres no disparar ya que algunos se encontraban sin cubierta y protección”27.

13. Por lo tanto, el Juzgado Ochenta y Seis de Instrucción Militar de Cúcuta concluyó que “los hechos que se investigan (…) tienen una relación directa y próxima con el servicio y la misión militar contenida en la

Constitución Nacional”28.

14. Por el contrario, a través de oficio del 19 de septiembre de 2022, la Fiscalía Veintidós Seccional de Norte de Santander Unidad de Vida e Integridad Personal consideró que la justicia ordinaria era la competente para conocer del caso de la referencia. Al respecto, esa autoridad manifestó que las pruebas obrantes en el expediente indican que las personas bajo investigación “serían eran miembros activos del Ejército Nacional”29. No obstante, en el caso analizado, todo indica que no existió un nexo entre las funciones de los militares y el presunto homicidio que cometieron. Al respecto, la Fiscalía Veintidós Seccional de Norte de Santander Unidad de Vida e Integridad Personal afirmó que todo indica que “no existía una amenaza cierta o por lo menos confiable” de que el señor Salvador Jaime Durán: “pretendiera perturbar la integridad y la vida de los policías [sic], no siendo evidente que hubiera existido un riesgo inminente para que éstos hubieran impulsado o merecido el uso de las armas de dotación bajo estándares de necesidad y proporcionalidad, pues pudieron acudir a otros mecanismos antes de acudir a usar sus armas de dotación, constituyendo por ello un comportamiento totalmente diferente a los imperativos constitucionales y legales”30.

15. En esas circunstancias, para esa autoridad no se puede “evidenciar con

absoluta claridad el cumplimiento del requisito funcional de la existencia de un nexo próximo y directo entre la conducta punible y el servicio prestado por la fuerza pública”31. De ahí que, en el caso concreto, la competencia recae en la Fiscalía General de la Nación debido a que, según las subreglas constitucionales consagradas en las sentencias C-358 de 1997, SU-1184 de 2001, C-084 de 2016 y SU-190 de 2021: (i) “no todo lo que se realice como consecuencia material del servicio o con ocasión del mismo puede quedar dentro del derecho penal militar”32; (ii) “para que un delito sea de competencia de la justicia penal militar debe existir un vínculo claro de origen entré él y la actividad del servicio”33; (iii) las “prerrogativas y la investidura que ostentan los miembros de la fuerza pública pierden toda relación con el servicio cuando deliberadamente son utilizadas para cometer delitos comunes”34 y, finalmente, (iv) un juez que dirime un conflicto de jurisdicciones sólo le puede asignar la competencia a la justicia penal militar 27 Ibid, p. 255. 28 Ibid, p. 261. 29 Expediente digital CJU-2906, Providencia del 19 de septiembre de 2022 de la Fiscalía 22 de Vida e Integridad Personal de Cúcuta, p. 12. 30 Ibid, p. 12. 31 Ibid, p. 12. 32 Ibid, p. 12. Sentencia C-358 de 1997, citada en el texto original. 33 Ibid, p. 13. Sentencia SU-1184 de 2001, citada en el texto original. 34 Ibid, p. 13. Sentencia C-084 de 2016, citada en el texto original.

cuando “no existe asomo de duda” de que existe una relación directa entre la comisión del hecho y el servicio35.

16. Por las razones antes expuestas, la Fiscalía Veintidós Seccional de Norte de Santander Unidad de Vida e Integridad Personal concluyó que ella es la autoridad competente para investigar el presunto homicidio cometido, en los términos del artículo 103 del Código Penal. De ahí que, por medio de la providencia del 19 de septiembre de 2022, ordenó remitir el expediente de la referencia a la Corte Constitucional para dirimir la controversia.

17. Según la constancia de la Secretaría General de la Corte Constitucional, el 11 de octubre de 2022, el expediente de la referencia fue repartido al despacho de la magistrada Natalia Ángel Cabo36.

II. CONSIDERACIONES

2.1. Competencia

18. La Sala Plena de la Corte Constitucional es competente para resolver los conflictos entre jurisdicciones de acuerdo con lo dispuesto en el numeral 11 del artículo 241 de la Constitución Política, adicionado por el artículo 14 del Acto Legislativo 02 de 2015. 2.2. Delimitación del asunto objeto de revisión y metodología de revisión

19. La Sala Plena debe resolver la controversia suscitada entre la Fiscalía Veintidós Seccional de Norte de Santander Unidad de Vida e Integridad Personal y el Juzgado Ochenta y Seis de Instrucción Penal Militar de Cúcuta para conocer de la investigación criminal de la muerte del señor Salvador Jaime Durán, ocurrida el 27 de junio de 2020 en la vereda Filo Guamo del

corregimiento Aserrío del municipio de Teorama (Catatumbo, Norte de Santander).

20. Para ello, la Sala Plena seguirá la siguiente metodología. En primer lugar, luego de referirse a los presupuestos exigidos por la jurisprudencia constitucional para que se configure un conflicto positivo de competencia, la Sala explicará los motivos por los cuales estima que, en el caso de la referencia, se cumplen dichos presupuestos. En segundo lugar, la Sala se referirá a la jurisdicción penal militar y a los presupuestos para el reconocimiento del fuero penal militar. En tercer lugar, de conformidad con los antecedentes y con las consideraciones expuestas, resolverá la controversia de la referencia. 2.3. En el presente caso se verifican los presupuestos para que se configure un conflicto positivo de jurisdicciones

21. Según la jurisprudencia reiterada de la Corte Constitucional, los conflictos de jurisdicción se producen cuando dos autoridades judiciales de jurisdicciones diferentes “se disputan el conocimiento de un proceso, bien sea porque estiman que a ninguna corresponde (negativo) o porque consideran 35 Ibid, p. 13 a 14. Sentencia SU-190 de 2021, citada en el texto original. 36 Expediente digital CJU-2906, Constancia de la Secretaría General de la Corte Constitucional, p. 1. que es de su exclusiva incumbencia (positivo)”37. A partir de esa definición, la Sala Plena ha entendido que, para que se configure un conflicto de jurisdicciones, se debe acreditar el cumplimiento de los siguientes tres presupuestos.

22. En primer lugar, es necesario que se cumpla el presupuesto subjetivo, es decir, que el conflicto se produzca entre dos o más autoridades que

administren justicia y que hagan parte de jurisdicciones distintas. En segundo lugar, la configuración de un conflicto de jurisdicciones exige que se respete el presupuesto objetivo, es decir, que exista “una causa judicial sobre la cual se suscite la disputa, es decir, que pueda verificarse que está en desarrollo un proceso, un incidente o cualquier otro trámite de naturaleza jurisdiccional”38. Finalmente, es necesario que confluya el presupuesto normativo, esto es, que las autoridades judiciales hayan expuesto los motivos constitucionales o legales en virtud de los cuales estiman que son o no competentes para conocer del caso concreto39. Cuando no se acredita el cumplimiento de alguno de esos tres presupuestos, la Sala Plena debe declararse inhibida para emitir un pronunciamiento de fondo.

23. En relación con el presupuesto subjetivo y debido a que en el presente caso una de las autoridades requeridas para fijar un eventual conflicto de jurisdicción es la Fiscalía General de la Nación, la Corte debe hacer referencia a la Sentencia SU-190 de 2021. Así, en ese fallo, la Sala Plena se pronunció sobre la capacidad de la Fiscalía General de la Nación para proponer y ser parte de los conflictos jurisdiccionales que se desarrollen en el marco de la Ley 906 de 2004, por medio de la cual se expidió el Código de Procedimiento Penal. Luego de advertir que ese órgano cumple funciones jurisdiccionales y no jurisdiccionales, la Corte Constitucional señaló que la Fiscalía General de la Nación puede proponer conflictos de jurisdicciones cuando actúa en ejercicio de sus funciones jurisdiccionales. Asimismo, aun cuando no esté

ejerciendo funciones jurisdiccionales, la Fiscalía General de la Nación puede, excepcionalmente, proponer conflictos de competencia frente a la jurisdicción penal militar durante la etapa de investigación. En efecto, según la Corte Constitucional, existen razones constitucionales suficientes para entender que los miembros de esa institución pueden proponer conflictos de jurisdicción frente a la justicia castrense porque, por un lado, la Fiscalía General de la Nación juega un papel trascendental para activar o no la competencia de la justicia penal ordinaria y, por otro lado, dicha facultad desarrolla los principios de celeridad y economía procesal y garantiza la eficacia y el acceso a la administración de justicia40.

24. Posteriormente, en el Auto 704 de 2021, la Sala Plena precisó que la legitimación de la Fiscalía General de la Nación para suscitar un conflicto de competencia con la jurisdicción penal militar en el marco de la Ley 906 de 2004 se circunscribe a “los casos que involucren posibles graves violaciones de Derechos Humanos, tales como masacres o ejecuciones extrajudiciales”41.

Cuando no se acredita esa circunstancia, la Fiscalía General de la Nación no está legitimada para suscitar el conflicto de competencia frente a la 37 A-076 de 2022. 38 A-721 de 2022. 39 A-721 de 2022 y A-356 de 2022, entre muchos otros. 40 SU-190 de 2021. 41 Esa subregla fue retomada en los autos A-1152 de 2021, A-1163 de 2021, A-1168 de 2021 y A-109 de

2022, entre muchos otros. jurisdicción penal militar, sin perjuicio de que el delegado de ese ente de persecución penal pueda “acudir ante un Juez Penal con Función de Control de Garantías con el fin de solicitar que, a través de audiencia innominada, dicha autoridad reclame o niegue la competencia de la Jurisdicción Ordinaria para conocer el asunto”42.

25. A partir de las subreglas fijadas en la Sentencia SU-190 de 2021 y en el Auto 704 de 2021, la Sala Plena estima que la Fiscalía General de la Nación está legitimada para proponer conflictos de competencia entre la jurisdicción ordinaria y la jurisdicción penal militar en casos en los que se investiga la posible comisión de una ejecución extrajudicial43. Por ejemplo, a esa conclusión llegó la Corte Constitucional en el Auto 115 de 2022 en el que resolvió un conflicto positivo de jurisdicciones entre la Fiscalía Ciento Cuarenta y Siete Unidad de Vida de Antioquia y el Juzgado Setenta y Siete Penal Militar para conocer de unos hechos ocurridos en el marco de una operación militar en la que miembros de la fuerza pública dispararon sus armas de fuego y mataron a una persona. Luego de advertir que las pruebas obrantes en el expediente mostraban que podía tratarse de una ejecución extrajudicial, la Sala Plena concluyó que se cumplía con el presupuesto subjetivo, pues el caso analizado estaba relacionado con una posible grave violación a los derechos humanos. De la misma manera, en el Auto 176 de 2022, la Sala Plena determinó que la Fiscalía Ciento Cinco Especializada contra las Violaciones de Derechos Humanos de Medellín podía suscitar un

conflicto positivo de competencia frente al Juzgado Cincuenta y Cinco Penal Militar para continuar la investigación penal sobre una posible ejecución extrajudicial cometida por miembros activos de las Fuerzas Armadas.

26. De conformidad con las subreglas antes mencionadas, la Sala Plena estima que, en el asunto de la referencia, efectivamente se configuró un conflicto positivo de jurisdicciones. En primer lugar, analizadas las pruebas que obran en el expediente, se cumple el presupuesto subjetivo. Por un lado, la Sala Plena considera que la Fiscalía Veintidós Seccional de Norte de Santander Unidad de Vida e Integridad Personal está legitimada para promover un conflicto entre la jurisdicción penal ordinaria y el Juzgado Ochenta y Seis de Instrucción Penal Militar de Cúcuta debido a que, de las pruebas obrantes en el expediente, se advierte la posibilidad de que el asunto objeto de investigación verse sobre una presunta ejecución extrajudicial, situación que constituye una grave violación de los derechos humanos.

27. En efecto, tal y como se analizará con más detalle en los considerandos 40 y siguientes de esta providencia, prima facie, de las pruebas obrantes en el expediente no hay certeza sobre si el homicidio del señor Salvador Jaime Durán corr