CC - A1357-23

TEMAS-SUBTEMAS

Auto A-1357/23 COMPETENCIA DE LA JURISDICCIÓN ORDINARIA-Procesos en los cuales, según las pautas de ponderación, los factores de competencia de la Jurisdicción Especial Indígena no se satisfacen INTERÉS SUPERIOR DE LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES COMO LÍMITE A LA AUTONOMÍA JURISDICCIONAL DE LAS COMUNIDADES INDÍGENAS-Fundamento constitucional e internacional

REPÚBLICA DE COLOMBIA

CORTE CONSTITUCIONAL

SALA PLENA AUTO 1357 DE 2023

Referencia: expediente CJU-3933

Conflicto de jurisdicciones entre el Juzgado Promiscuo con Funciones de Conocimiento del Circuito de Sibundoy (Putumayo) y el Cabildo de la comunidad Quillasinga de la Montaña de Santiago (Putumayo).

Magistrada ponente:

PAOLA ANDREA MENESES

MOSQUERA

Bogotá D. C., doce (12) de julio de dos mil veintitrés (2023) La Sala Plena de la Corte Constitucional, en cumplimiento de sus atribuciones constitucionales, en particular, la prevista por el numeral 11 del artículo 241 de la Constitución Política, profiere el siguiente AUTO ACLARACION PREVIA Debido a que este asunto se relaciona con el presunto delito de actos sexuales con menor de catorce años en concurso sucesivo y heterogéneo con acceso carnal abusivo con menor de catorce años, la Sala Plena emitirá dos versiones de esta providencia. Una en la que anonimizará el nombre de las víctimas y el

del indiciado, que será la versión que se dispondrá al público, y otra que contendrá los datos reales de las partes, la cual formará parte del expediente.

I. ANTECEDENTES

1. El 21 de octubre de 2021, el señor JCGY fue capturado en virtud de la orden de captura número 2021-010 del 7 de octubre de 2021, la cual fue proferida en el proceso iniciado con ocasión de la denuncia instaurada por SMJY y las menores CVCY y LYJM, por los delitos de actos sexuales con menor de catorce años en concurso sucesivo y heterogéneo con acceso carnal abusivo con menor de catorce años1 que al parecer ocurrieron en el barrio Santa Teresita del municipio de Santiago (Putumayo)2.

2. El 22 de octubre de 2021, ante el juez Promiscuo Municipal con Funciones de Control de Garantías de Santiago (Putumayo), se llevaron a cabo las audiencias de legalización de captura, formulación de imputación e imposición de medida de aseguramiento en contra del señor JCGY, dentro del proceso penal con radicación 86749318900120220000700. En la segunda de estas diligencias, al señor JCGY se le imputó “el delito de ACTOS SEXUALES con MENOR DE CATORCE AÑOS tipificado en el art. 209 del C.P., en concurso con ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE CATORCE AÑOS tipificado en el art. 208 del C.P”3. El señor JCGY no aceptó los cargos4.

3. El 16 de marzo de 2022, ante el Juzgado Promiscuo con Funciones de

Conocimiento del Circuito de Sibundoy (Putumayo), se realizó la audiencia de formulación de acusación. En esta diligencia se corrió traslado a las partes del escrito de acusación5.

4. El 30 de octubre de 2022, la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña de Santiago (Putumayo) presentó solicitud de traslado del proceso a la jurisdicción especial indígena, con fundamento en el artículo 246 de la Constitución Política, el Convenio 169 de la OIT y la jurisprudencia de la Corte Constitucional, atendiendo la pertenencia del señor JCGY a la comunidad. Como sustento de su petición presentó ante el despacho judicial el acta de elección de la señora Ligia Estella de la Cruz Barrera como gobernadora, la cédula del señor JCGY, el certificado 005 de agosto de 2022 que reconoce al acusado como miembro activo del cabildo y el certificado de 1 Exp. 86749318900120220000700. Acta de audiencia de Legalización de Captura, Formulación de imputación y Medida de Aseguramiento del 22 de octubre de 2021. 2 Escrito de acusación, f. 3. 3 Ibid. 4 Exp. 86749318900120220000700. Acta de audiencia de Legalización de Captura, Formulación de imputación y Medida de Aseguramiento del 22 de octubre de 2021, f. 2. 5 Exp. 86749318900120220000700. Acta de audiencia de acusación del 16 de marzo de 2022, ff. 2 a 4. la Organización Zonal Indígena de Putumayo (OZIP) que reconoce a la

comunidad indígena Quillasinga de la Montaña6.

5. El 27 de marzo de 2023, en la audiencia preparatoria intervinieron, primero, la señora Ligia Estella de la Cruz Barrera, gobernadora de la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña, el señor Hemersson Arturo Díaz Trejo, coordinador de derechos humanos del cabildo y el señor Gustavo Mavisoy Botina, médico tradicional de la comunidad7, quienes reiteraron la solicitud de cambio de jurisdicción. Luego, los señores Jesús Fernando Mora Pinza y Juan David Muñoz Benavides, como representantes de víctimas, solicitaron que la jurisdicción ordinaria conservara la competencia para conocer el asunto. El primero manifestó que no se evidencia que se protejan los principios de justicia, verdad y reparación de las víctimas por parte de la comunidad. El segundo sostuvo que trasladar las diligencias vulneraría el interés superior del menor establecido en el artículo 44 de la Constitución Política y, además, que la comunidad debió haber presentado su solicitud desde un comienzo. Por último, sostuvo que las víctimas han manifestado su inconformidad con el cambio de jurisdicción8.

6. En la misma diligencia, el Juzgado Promiscuo con Funciones de Conocimiento del Circuito de Sibundoy (Putumayo) consideró improcedente el cambio de jurisdicción. Adujo que las presuntas víctimas son sujetos de especial protección por ser menores de edad al momento de los hechos y por ser mujeres. Con base en ello, aseguró que el Estado tiene un deber especial de protección con el fin de evitar actos de violencia y discriminación en su

contra. Así, concluyó que “no se evidencia[ba] que se [hubiera] acreditado (…) que [la comunidad] posea mecanismos de protección efectiva, para las víctimas en esta clase de delitos, ni efectiva para los niños, niñas y adolescentes”9. Además, afirmó que no se ha probado que las víctimas hagan parte de la comunidad indígena, ni que la comunidad cuente con medidas adecuadas de protección para estas. Como fundamento de su decisión hizo 6 Exp. 86749318900120220000700. Escrito de la gobernadora de la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña y sus anexos. 7 Exp. 86749318900120220000700. Acta de audiencia preparatoria del 27 de marzo de 2023, f. 2. 8 Exp. 86749318900120220000700. Audiencia preparatoria del 27 de marzo de 2023, minuto 1:15:00. 9 Exp. 86749318900120220000700. Audiencia preparatoria del 27 de marzo de 2023, minuto 1:37:00. referencia a los instrumentos internacionales y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional10, así como a la Convención de los Derechos de los Niños, Niñas y Adolescentes, principalmente, a su artículo

311. No obstante, dada la solicitud presentada decidió remitir el expediente a la Corte Constitucional para que resuelva el conflicto de jurisdicción.

7. El 28 de marzo de 202312, el presente asunto fue remitido a la Corte Constitucional, por virtud de lo dispuesto por el artículo 241.11 de la Constitución. El 11 de abril de la misma anualidad, el asunto fue asignado a la

magistrada sustanciadora13.

8. Mediante el auto de 8 de mayo de 2023, la magistrada sustanciadora decretó la práctica de pruebas. En particular, solicitó a la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña de Santiago (Putumayo) la información relevante acerca de (a) su espacio territorial; (b) la administración de justicia al interior de la comunidad; y (c) la pertenencia del acusado y las víctimas a la comunidad indígena. A la Oficina de Asuntos Indígenas, Rom y Minorías del Ministerio del Interior le pidió información sobre (a) la existencia de la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña de Santiago (Putumayo), su ubicación geográfica y su circunscripción territorial; (b) quién es el gobernador de la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña de Santiago

(Putumayo); (d) si el acusado y las víctimas se encuentran inscritos en los censos de la comunidad; y (e) el reglamento interno y el plan de vida o salvaguarda de la comunidad indígena. Por último, se requirió al director de Justicia Formal del Ministerio de Justicia para que enviara los documentos relacionados con las prácticas de resolución de conflictos en ejercicio de la Jurisdicción Especial Indígena de la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña de Santiago (Putumayo). 10 La Convención Interamericana para prevenir y erradicar la violencia contra la mujer; Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia, SP-403 de 2021; Corte Constitucional, sentencia T-617 de 2010, entre

otras. 11 Ib., minuto 1:40:00. El juez Promiscuo del Circuito de Sibundoy (Putumayo) fundamentó su posición en el incumplimiento del factor institucional establecido por la jurisprudencia constitucional como requisito para la procedencia de la jurisdicción indígena. 12 Expediente digital, correo remisorio. 13 Expediente digital, constancia de reparto. El expediente llegó al despacho el 14 de abril de 2023.

9. El 22 de mayo de 2023, la Secretaría General de la Corte Constitucional comunicó al despacho de la magistrada sustanciadora que, vencido el término probatorio, no se recibió respuesta de alguna al auto de pruebas.

II. CONSIDERACIONES

1. Competencia

10. La Corte Constitucional es competente para resolver el presente conflicto de jurisdicciones, de conformidad con lo dispuesto por el numeral 11 del artículo 241 de la Constitución Política.

2. Delimitación del asunto objeto de revisión y metodología

11. La Sala Plena debe resolver la controversia suscitada entre el Juzgado Promiscuo con Funciones de Conocimiento del Circuito de Sibundoy

(Putumayo) y el Cabildo de la comunidad Quillasinga de la Montaña de Santiago (Putumayo), la cual versa sobre la competencia para conocer el proceso penal que dicho juzgado adelanta en contra del señor JCGY, por la presunta comisión del delito de actos sexuales con menor de catorce años en concurso con acceso carnal abusivo con menor de catorce años. A dichos efectos, la Sala, en primer lugar, verificará si la controversia entre estas autoridades judiciales cumple con los presupuestos subjetivo, objetivo y

normativo de los conflictos de jurisdicciones (sección II.3 infra). En segundo lugar, de verificarse el cumplimiento de tales presupuestos, reiterará los factores para el reconocimiento del fuero indígena y la jurisdicción especial indígena (sección II.4 infra). Por último, resolverá el conflicto y determinará cuál es la autoridad judicial que debe asumir o continuar con el conocimiento del proceso (sección II.5 infra).

3. Verificación de los presupuestos para la configuración de un conflicto de jurisdicciones

12. Presupuestos de los conflictos de jurisdicciones. Los conflictos de competencia entre jurisdicciones se presentan cuando dos o más autoridades judiciales “se disputan el conocimiento de un proceso, bien sea porque estiman que a ninguno le corresponde (negativo), o porque consideran que es de su exclusiva incumbencia (positivo)” 14 . La Corte Constitucional ha sostenido en reiterada jurisprudencia que para que este tipo de controversias se configuren es necesario que se acrediten tres presupuestos: subjetivo, objetivo y normativo15, los cuales se explican en el siguiente cuadro: Presupuestos de los conflictos de jurisdicciones Exige que la controversia se presente entre por lo Presupuesto subjetivo menos dos autoridades que administren justicia y formen parte de distintas jurisdicciones. De este modo, “el conflicto de jurisdicción no puede provocarse autónomamente por las partes del respectivo proceso”

16. Implica que la disputa debe recaer sobre el Presupuesto objetivo conocimiento de una causa de naturaleza judicial, no política o administrativa17. Exige constatar que las autoridades judiciales en Presupuesto colisión hayan manifestado expresamente las razones

normativo de índole constitucional o legal, por las cuales consideran que son competentes o no para conocer del asunto concreto18. 14 Corte Constitucional, auto 345 de 2018 reiterado, entre otros, por los autos 328 y 452 de 2019, 233 de 2020 y 041 de 2021. 15 Corte Constitucional, auto 155 de 2019 reiterado, entre otros, por los autos 452 y 503 de 2019 y 129 y 415 de 2020. 16 Corte Constitucional, auto 452 de 2019, a través del cual también se reitera el auto 155 de 2019. En similar sentido, ver el auto 556 de 2018, reiterado por los autos 691 y 716 de 2018. 17 Este requisito exige a la Corte Constitucional verificar que “está en desarrollo un proceso, un incidente o cualquier otro trámite de naturaleza jurisdiccional. En este sentido, no existirá conflicto cuando: (a) se evidencie que el litigio no está en trámite o no existe, porque, por ejemplo, ya finalizó; o (b) el debate procesal se centra sobre una causa de carácter administrativo o político, pero no jurisdiccional (Artículo 116 de la CP)”. Corte Constitucional, auto 041 de 2021. 18 Ib.

13. La controversia sub examine configura un conflicto de jurisdicciones.

Esto es así, porque: (i) Satisface el presupuesto subjetivo, pues enfrenta a dos autoridades judiciales de distintas jurisdicciones, esto es, el Juzgado Promiscuo con Funciones de Conocimiento del Circuito de Sibundoy, Putumayo, que integra la jurisdicción ordinaria, y la comunidad indígena Quillasinga de

la Montaña de Santiago, Putumayo, que forma parte de la jurisdicción especial indígena19. (ii) Cumple el presupuesto objetivo, puesto que las dos autoridades manifestaron, de manera expresa, que son competentes para conocer de los hechos que se juzgan en el proceso penal, el cual es de naturaleza judicial. (iii) Está acreditado el presupuesto normativo, debido a que las dos autoridades judiciales indicaron los fundamentos jurídicos, jurisprudenciales, constitucionales y legales con base en los cuales reclaman la competencia para conocer de la citada investigación penal (ver párrs. 4 – 6 supra).

4. La jurisdicción especial indígena, el fuero indígena y los factores para su reconocimiento

14. Reconocimiento constitucional y definición del principio de diversidad étnica y cultural. El artículo 7º de la Constitución Política instituye el principio de diversidad étnica y cultural de la Nación, el cual es una manifestación del carácter democrático, participativo y pluralista del Estado20.

Este principio busca proteger “las distintas cosmogonías” 21 de las comunidades étnicas y, en particular, preservar “los usos, los valores, las costumbres y tradiciones, las formas de producción, la historia y la cultura, y 19 De conformidad con el Capítulo 3 del Título VIII de la Constitución Política y el art. 11-a)-3 de la Ley 270 de 1996, es posible afirmar que el Juzgado Primero Penal del Circuito de Chaparral, Tolima, forma parte de la jurisdicción ordinaria. Así mismo, con fundamento en el Capítulo 5 del Título VIII de la Constitución Política, se infiere que las autoridades de la parcialidad Indígena La Unión etnia Pijao de San Antonio de

Calarma, Tolima, integran la jurisdicción indígena. 20 Sentencia SU-510 de 1998. 21 Sentencia C-480 de 2019. todas las demás situaciones que definen e identifican a la comunidad desde el punto de vista cultural y sociológico”22. En virtud de este principio, la Constitución garantiza y protege (i) el derecho a la jurisdicción especial indígena y (ii) al fuero indígena.

15. El derecho a la jurisdicción especial indígena. El artículo 246 de la Constitución reconoce el derecho a la jurisdicción especial indígena. Al respecto, prescribe que “las autoridades de los pueblos indígenas podrán ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean contrarios a la Constitución y leyes de la República”. Además, dispone que “la ley establecerá las formas de coordinación de esta jurisdicción especial con el sistema judicial nacional”. La jurisdicción especial indígena es un “derecho autonómico de las comunidades indígenas”23 que opera como una garantía que “protege la diversidad cultural y valorativa”24. El ámbito de protección de este derecho colectivo está integrado por (i) la facultad de las comunidades de contar con “autoridades judiciales propias para juzgar a sus miembros”25 y (ii) la potestad de conservar o proferir normas y procedimientos propios26. En tales términos, la jurisdicción especial indígena “se define en función de la existencia de autoridades, sistemas de derecho propio basados en usos y

costumbres tradicionales, y procedimientos conocidos y aceptados en la comunidad”27.

16. El fuero indígena. El fuero indígena es el derecho de los miembros de las comunidades indígenas a ser juzgados por las autoridades indígenas, de acuerdo con sus normas y procedimientos. Esta garantía tiene como propósito asegurar que estos individuos sean juzgados “por un juez diferente del que ordinariamente tiene la competencia”, por medio de un procedimiento compatible “con la organización y modo de vida”28 de la comunidad indígena de la cual forman parte. Para que la garantía del fuero indígena opere no es suficiente la identidad étnica indígena del procesado, sino que deben acreditarse “un elemento personal, (…) y uno geográfico o territorial, ‘que 22 Ib. 23 Sentencia SU-510 de 1998 24 Sentencia C-617 de 2010. 25 Sentencias T-208 de 2015 y T-728 de 2002.

26 Ib. 27 Ib. 28 Ib. permite a las comunidades indígenas juzgar conductas cometidas en su ámbito territorial, de conformidad con sus propias normas’”29.

17. La Corte Constitucional ha reiterado que el derecho a la jurisdicción especial indígena y la garantía del fuero, aunque tienen “una profunda relación de complementariedad, no poseen el mismo alcance y significado”30. Mientras el fuero indígena constituye “un derecho fundamental del individuo indígena”31 que busca proteger su “conciencia étnica”32, la jurisdicción especial indígena, es “un derecho autonómico de las comunidades

indígenas”33. Por esta razón, aunque “el fuero indígena ocupa un papel cardinal, no es el único factor determinante”34 de la competencia de la jurisdicción especial, dado que esta se define en función de la existencia de autoridades, sistemas de derecho propio y procedimientos conocidos y aceptados en la comunidad.

18. Factores de la jurisdicción especial indígena. La jurisdicción especial indígena se activa si se acreditan cuatro factores35: (i) personal, (ii) territorial,

(iii) objetivo e (iv) institucional36. Factores de la Jurisdicción Especial Indígena Hace referencia a la pertenencia del acusado de un hecho Personal punible o socialmente nocivo a una comunidad indígena. Exige al juez constatar que los hechos objeto de investigación hayan tenido ocurrencia dentro del “ámbito” territorial de la Territorial comunidad. 29 Sentencia C-463 de 2014. 30 Ib. 31 Sentencia T-617 de 2010. 32 Ib. 33 Ib. 34 Ib. 35 Cfr. Sentencias C-139 de 1996, T-617 de 2010, C-463 de 2014, entre otras. 36 La Corte reitera las subreglas jurisprudenciales previstas por la sentencia T-617 de 2010, reiteradas en la Sentencia C-463 de 2014, para definir la competencia de la jurisdicción especial indígena. Supone verificar la naturaleza y titularidad del bien jurídico tutelado. En concreto, si se trata de un interés de la comunidad Objetivo indígena, o de la sociedad mayoritaria, o existe un interés concurrente. Se refiere a la existencia de autoridades, usos y costumbres y

procedimientos tradicionales en la comunidad, a partir de los Institucional cuales sea posible inferir: (i) cierto poder de coerción social por parte de las autoridades tradicionales y (ii) un concepto genérico de nocividad social.

19. Valoración ponderada y razonable de los factores que determinan la competencia de la jurisdicción especial indígena. Los factores que determinan la competencia de la jurisdicción especial indígena y la jurisdicción ordinaria deben evaluarse de forma “ponderada y razonable en las circunstancias de cada caso”37. Ello supone que el conflicto entre la jurisdicción especial indígena y la jurisdicción ordinaria debe resolverse “atendiendo a las circunstancias propias [del] caso y ponderando el grado de incidencia que pueda tener cada factor en la resolución del conflicto”38. Por esta razón, si uno de estos factores no se cumple en el caso concreto, “ello no implica que de manera automática el caso corresponda [a la jurisdicción ordinaria]”39. La Corte Constitucional ha resaltado que esta ponderación debe llevarse a cabo desde “la perspectiva de la diversidad cultural” 40 y está encaminada a garantizar que el juez tome la decisión que “mejor defiende la autonomía indígena, el debido proceso del acusado y los derechos de las víctimas”41.

5. Caso concreto

20. A continuación, la Sala Plena (i) examinará si en el caso concreto están acreditados los factores previstos para activar la jurisdicción especial indígena y (ii) valorará, de manera razonable y ponderada, la incidencia de estos

factores en la resolución del conflicto sub examine. 37 Cfr. Sentencias T-389 de 2020, T-208 de 2019 y C-463 de 2014. 38 Sentencia T-764 de 2014. 39 Corte Constitucional, C-463 de 2014. 40 Id. 41 Id. (i) Constatación de los factores determinantes de la jurisdicción especial indígena

21. Factor personal. El factor personal exige que el juez verifique “la pertenencia del acusado de un hecho punible (…) a una comunidad indígena” 42 . En relación con la demostración de la pertenencia a una comunidad indígena, la jurisprudencia de esta corporación ha reconocido “la primacía de los mecanismos de reconocimiento que las propias comunidades indígenas han adoptado en ejercicio de su autonomía”43. En ese sentido, ha definido que deben tener mayor peso estos mecanismos adoptados por la comunidad indígena44, así como “debe primar la realidad sobre formalidades como la inscripción en un determinado censo que puede estar desactualizado o contener errores”45. De tal forma que la ausencia de inscripción en el censo no es óbice para que se reconozca la pertenencia de un individuo a la comunidad, en tanto que existen otros medios de prueba prevalentes e idóneos para acreditar esa circunstancia.

22. En el conflicto sub examine está acreditada la pertenencia del acusado a la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña de Santiago (Putumayo).

Esto es así, porque quedó demostrado que JCGY se identifica como integrante de la comunidad Quillasinga de la Montaña de Santiago y esta, a su turno,

reconoce la pertenencia del sujeto a la comunidad. Como prueba de lo anterior se cuenta con (i) la certificación de la autoridad indígena de que el procesado “es miembro activo del cabildo”46 y (ii) que durante las actuaciones y audiencias del proceso, tanto el procesado como el cabildo han reconocido la pertenencia de este a la comunidad. Así las cosas, la Sala considera demostrado el elemento personal. 42 Sentencia C-463 de 2014. 43 Sentencia T-475 de 2014. 44 Ib. 45 Sentencia T-397 de 2016. 46 Certificado de la comunidad del 5 de marzo de 2022, anexo a la solicitud de cambio de jurisdicción.

23. Factor territorial. El factor territorial exige al juez constatar que “los hechos objeto de investigación hayan tenido ocurrencia dentro del ámbito territorial del resguardo”47. La Corte Constitucional ha identificado dos criterios relevantes para examinar este factor. Primero, ha precisado que el concepto de territorio de las comunidades indígenas “es el ámbito donde se desenvuelve su cultura”48 y, por tanto, “trasciende la delimitación geográfica de una comunidad indígena” 49 . Segundo, ha indicado que, en casos excepcionales, “el elemento territorial puede tener un efecto expansivo”50.

Esto significa que “cuando un hecho ocurre por fuera de los linderos geográficos del territorio colectivo, pero culturalmente puede ser remitido al espacio vital de la comunidad, [podría ser juzgado] por las autoridades indígenas”51. Entiéndase por espacio vital el lugar donde la comunidad despliega su cultura, esto es, “sus costumbres, ritos, creencias religiosas,

modos de producción, entre otros”52. Para abordar este análisis, la Sala determinará (i) el lugar donde la Fiscalía afirma que ocurrió la conducta sub examine y (ii) el territorio en el que se ubica el resguardo indígena del que forma parte el acusado.

24. El lugar donde la Fiscalía afirma que ocurrió la conducta sub examine.

Con base en lo expuesto en el escrito de acusación presentado por la Fiscalía Seccional 49 de Sibundoy (Putumayo), las conductas objeto de investigación (acto sexual con menor de catorce años y acceso carnal abusivo con menor de catorce años) al parecer ocurrieron en el barrio Santa Teresita del municipio de Santiago (Putumayo)53. 47 Sentencia C-463 de 2014. 48 Ib. 49 Ib. 50 Ib. 51 Sentencia C-413 de 2014. 52 Ib. En esta sentencia, la Corte indicó que “[e]l factor territorial se desprende de la redacción del artículo 246 que confiere a los pueblos indígenas la potestad de aplicar justicia, normas y procedimientos propios (o los usos y costumbres) dentro de su ‘ámbito territorial’. La Corte Constitucional ha explicado que el ámbito territorial es un concepto que trasciende el espacio geográfico donde se establecen los límites de las tierras ocupadas por los pueblos indígenas, pues posee también un significado cultural. Hace referencia al espacio donde se desarrolla la cultura de cada comunidad, e involucra sus costumbres, ritos, creencias religiosas, modos de producción, entre otros”. 53 Escrito de acusación, f. 3.

25. El ámbito territorial del resguardo indígena. Por una parte, en el escrito

de solicitud de traslado del proceso, la comunidad informó que “el delito por el cual se le investiga por parte de la jurisdicción ordinaria presuntamente ocurrió en el asentamiento ancestral de la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña de Santiago Putumayo”. Por otra, a pesar de que no se tiene información exacta acerca de la sede de la referida comunidad indígena, se puede afirmar que el pueblo Quillasinga se encuentra ubicado en los departamentos de Nariño y Putumayo, “en la zona centro y nororiental de la cordillera de los Andes”54. En particular, la comunidad indígena Quillasinga de la Montaña estaría situada en el municipio de Santiago (Putumayo) y sus comuneros se extienden por todo el territorio municipal, incluyendo su zona urbana55. Por lo anterior, se puede entender que la comunidad despliega su cultura y creencias a lo largo del municipio, sin limitarse a una zona en particular.

26. La conducta fue llevada a cabo en el área de influencia de la comunidad indígena. Esta corporación ha establecido que el concepto de territorio tiene un efecto expansivo e incluye el espacio en el que la comunidad despliega su cultura y creencias. Bajo ese entendido, es posible afirmar que la conducta punible objeto de juzgamiento presuntamente ocurrió en el área de influencia de la comunidad. Si bien no se logró delimitar cuál es la sede principal de esta, lo cierto es que el barrio Santa Teresita, donde al parecer ocurrieron los hechos, se encuentra en el municipio de Santiago

(Putumayo), el cual, según la gobernadora indígena, se encuentra ubicado dentro del territorio ancestral de la comunidad Quillasinga. Además, de

acuerdo con la información consultada por esta corporación, los integrantes de dicha comunidad se encuentran dispersos en el municipio y en este territorio despliegan sus creencias y costumbres. En este sentido, la Sala concluye que se puede evidenciar que en el presente caso se encuentra acreditado el factor territorial. 54 ENSANI 2019, Pueblo Indígena Quillasinga – Putumayo pág. 32. https://www.icbf.gov.co/system/files/libro_quillasinga_v251121.pdf consultado el 16 de junio de 2023. 55 Ibidem, pág. 63 “El proceso de georreferenciación realizado por el ENSANI 2019, en el municipio de Santiago, evidenció una fuerte densidad de pobladores Quillasinga habitando el casco urbano, con una tendencia de habitabilidad en un eje lineal hacia el sur, pasando por el centro poblado de San Andrés”.

27. Factor objetivo. El factor objetivo supone constatar “la naturaleza y titularidad del bien jurídico tutelado”56. En particular, “si se trata de un interés de la comunidad indígena, o de la sociedad mayoritaria” 57 . La Corte Constitucional ha resaltado que “si el bien jurídico afectado o su titular pertenece, de forma exclusiva, a la comunidad indígena, el elemento objetivo sugiere la remisión del caso a la jurisdicción especial indígena”58. Por el contrario, “si el bien jurídico afectado, o su titular pertenece exclusivamente a la cultura mayoritaria, el elemento objetivo orienta al juez a remitir el caso a la jurisdicción ordinaria”59.

28. Ahora bien, si “independientemente de la identidad cultural del titular,

el bien jurídico afectado concierne tanto a la comunidad a la que pertenece el actor o sujeto activo de la conducta, como a la cultura mayoritaria, el elemento objetivo no determina una solución específica”. En esos casos, “la decisión del juez deberá pasar por la verificación de todos los elementos del caso concreto y los demás factores tendrán mayor relevancia para definir si la competencia corresponde al sistema jurídico nacional o a las autoridades de los pueblos indígenas”60. De otro lado, la Corte ha indicado que la “especial nocividad”61 de una conducta para la sociedad mayoritaria es un elemento relevante para examinar el factor objetivo. Así las cosas, aunque la especial nocividad no implica, per se, “la exclusión definitiva de la jurisdicción especial indígena”62, sí supone que el juez “debe efectuar un análisis más detallado sobre la vigencia del factor institucional, para asegurarse de que la remisión a la jurisdicción especial indígena no derive en impunidad, o en una situación de desprotección para la víctima”63.

29. Naturaleza y titularidad de los bienes jurídicos protegidos por las conductas punibles de índole sexual en contra de menores. En relación con la conducta que es objeto de investigación en el caso sub examine, la Corte ha reconocido el interés superior de los menores, el cual, con fundament