CE - 010327000202100047001SENTENCIAANTIC20230317140440

Radicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

1

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

CONSEJERA PONENTE: STELLA JEANNETTE CARVAJAL BASTO

Bogotá, D.C., dieciséis (16) de marzo de dos mil veintitrés (2023)

Referencia: NULIDAD SIMPLE Radicación: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Demandado: SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS

DOMICILIARIOS - SSPD

Tema: Contribución especial para empresas prestadoras de servicios públicos domiciliarios periodo 2019. Irretroactividad. Faltante presupuestal. Gastos asociados al funcionamiento del servicio

SENTENCIA DE ÚNICA INSTANCIA

En única instancia la Sala decide el medio de control de nulidad simple, con acumulación de pretensiones de nulidad y restablecimiento del derecho, promovido por TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP (TGI SA ESP ), contra los actos administrativos por los cuales la Superin tendencia de Servicios Públicos Domiciliarios -SSPD, fijó la tarifa de la contribución especial del año 2019 y liquidó el tributo a cargo de esa compañía.

ANTECEDENTES

actos administrativos por los cuales la Superin tendencia de Servicios Públicos Domiciliarios -SSPD, fijó la tarifa de la contribución especial del año 2019 y liquidó el tributo a cargo de esa compañía.

ANTECEDENTES

El artículo 85 de la Ley 142 de 1994 , creó la contribución especial a favor de la Superintendencia de Servicios Públicos - SSPD, para recuperar los costos de los servicios de control y vigilancia que presta a las entidades sometidas a regulación. La contribución se liquida y paga anualmente conforme con las reglas establecidas en la anterior disposición, sin que pueda superar el 1 % de los gastos de funcionamiento de la entidad contribuyente, en el año anterior a aquel en el que se hace el cobro, según los estados financieros puestos a disposición de la Superintendencia.

Mediante Resolución SSPD 20191000022815 del 16 de julio de 2019 , la citada Superintendencia fijó la tarifa de la contribución especial para el año 2019, a cargo de las entidades sometidas a inspección, vigilancia y control1.

El 25 de julio de 2019, mediante Liquidación Oficial 20195340022816, la SSPD liquidó la contribución especial a cargo de la demandante por el año 2019, en $3.857.888.0002.

Contra la anterior liquidación se interpuso recurso de reposición y en subsidio apelación, resueltos en Resoluciones SSPD 20195300036785 del 18 de septiembre

1 Índice 2 Samai 2 Índice 2 SamaiRadicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

1 Índice 2 Samai 2 Índice 2 SamaiRadicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

2 de 2019 3 y SSPD 20195000045895 del 24 de octubre de 2019 4, en el sentido de confirmar.

DEMANDA

En ejercicio de los medios de control de nulidad, y nulidad y restablecimiento del derecho, previstos en los artículos 137 y 138 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, la demandante formuló las siguientes pretensiones:

«PRIMERA. Se declare la nulidad del acto administrativo contenido en la Resolución SSPD 20191000022815 del 16 de julio de 2019 proferida por la Superintendente de Servicios Públicos Domiciliarios, mediante el cual: i) se fijó la tarifa de la Contribución Especial a la cual se encuentran sujetos los prestadores de servicios públicos domiciliarios para el año 2019, ii) se estableció la base de liquidación, iii) el procedimiento de recaudo y, iv) se dio inicio al trámite correspondiente para el cálculo y Liquidación de la referida contribución.

SEGUNDA. Se declare la nulidad del acto administrat ivo contenido en la Liquidación Oficial de la Contribución Especial Año 2019 SSPD 20195340022816 del 25 de julio de 2019, proferida por la Directora Financiera de la Superintendencia de Servicios Públicos

Oficial de la Contribución Especial Año 2019 SSPD 20195340022816 del 25 de julio de 2019, proferida por la Directora Financiera de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, mediante la cual fijó, liquidó e imp uso la obligación de pago de la Contribución Especial para el año 2019 a cargo de TRANSPORTADORA DE GAS

INTERNACIONAL S.A. E.S.P.

TERCERA. Se declare la nulidad del acto administrativo contenido en la Resolución SSPD 20195300036785 del 18 de septiembre de 2019, proferida por el Director Financiero de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, mediante l a cual se resolvió el recurso de reposición interpuesto por la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL S.A. E.S.P. en contra de la Liquidación Oficial SSPD 20195340022816 referida en la pretensión anterior, y cuya parte resolutiva confirmó la liquidación a cargo de la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL S.A. E.S.P., acto administrativo que también se ataca en la presente demanda.

CUARTA. Se declare la nulidad del acto administrativo contenido en la Resolución SSPD 20195000045895 del 24 de octubre de 2019, proferida por la Secretaría General de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, mediante el cual se resolvió el recurso de apelación interpuesto por la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL S.A. E.S.P. en contra de la Liquidación Oficial SSPD 20195340022816 referida en la pretensión segunda de esta demanda, y cuya parte resolutiva confirmó la liquidación a cargo de la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL, así como la Resolución

S.A. E.S.P. en contra de la Liquidación Oficial SSPD 20195340022816 referida en la pretensión segunda de esta demanda, y cuya parte resolutiva confirmó la liquidación a cargo de la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL, así como la Resolución SSPD 20195300036785 del 18 de septiembre de 2019, actos administrativos que también son atacados mediante la presente demanda.

QUINTA. Como consecuencia de lo anterior, y a título de restablecimiento del derecho, se ordene a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios reliquidar la Contribución Especial del año 2019 a cargo de la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL S.A. E.S.P., de conformidad con los hechos y consideraciones contenidos en la presente demanda.

SEXTA. Como consecuencia de la pretensión anterior, y a título de restablecimiento del derecho, se ordene a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios devolver o restituir, a favor de la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL S.A. E.S.P. , el mayor valor pagado correspondiente a la Contribución Especial del año 2019, de conformidad con lo que se pruebe en el presente proceso y al producto de la reliquidación solicitada en la pretensión inmediatamente anterior.

3 Índice 2 Samai 4 Índice 2 SamaiRadicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

3

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

3 SÉPTIMA. Como consecuencia de la pretensión anterior, y a título de restablecimiento del derecho, se ordene a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, pagar los intereses moratorios comerciales, a la tasa máxima legal permitida, y en favor de la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL S.A. E.S.P., sobre las sumas que sea condenada a pagar por la prosperidad de la pretensión inmediatamente anterior, desde la fecha en que se pagó la Contribución Especial del año 2019 (1 de noviembre de 2019) y hasta la fecha en que la demandada efectúe la respectiva devolución o restitución.

SUBSIDIARIA PRIMERA. En subsidio de la pretensión séptima anterior, y como consecuencia de la pretensión sexta anterior, y a título de restablecimiento del derecho, se ordene a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, pagar los intereses corrientes comerciales, a la tasa máxima legal permitida, y en favor de la TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL S.A. E.S.P., sobre las sumas que sea condenada a pagar por la prosperidad de la pretensión se xta, desde la fecha en que se pagó la Contribución Especial del año 2019 (1 de noviembre de 2019) y hasta la fecha en que la demandada efectúe la respectiva devolución o restitución.

SUBSIDIARIA SEGUNDA. En subsidio de la pretensión subsidiaria primera an terior, y como consecuencia de la pretensión sexta anterior, y a título de restablecimiento del

que la demandada efectúe la respectiva devolución o restitución.

SUBSIDIARIA SEGUNDA. En subsidio de la pretensión subsidiaria primera an terior, y como consecuencia de la pretensión sexta anterior, y a título de restablecimiento del derecho, se ordene a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, pagar la respectiva indexación de la suma a restituir.

OCTAVA. Se declare que todas las condenas de restitución de dineros pagados a las que se haga deudora la parte demandada por la prosperidad de la presente demanda, deberán imponerse atendiendo el principio de reparación integral, la equidad y los criterios técnicos actuariales, de conformidad con lo establecido en el artículo 6 Ley 446 de 1998.

NOVENA. Se ordene a la parte demandada a que se disponga a dar cumplimiento a la sentencia que ponga fin al proceso, de conformidad con lo que preceptúan los artículos 189 y siguientes del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo.

DÉCIMA. Se condene a la parte demandada al pago de las costas y agencias en derecho que se llegaren a causar en el presente proceso.

Invocó como disposiciones violadas, las siguientes:

• Artículos 6, 150-12, 209, 338, 365 y 370 de la Constitución Política • Artículo 85 de la Ley 142 de 1994 • Artículo 18 de la Ley 1955 de 2019

Como concepto de la violación expuso, en síntesis, lo siguiente:

La SSPD infringió normas superiores al fijar la base gravable de la contribución especial sin tener en cuenta la modificación hecha por el artículo 18 de la Ley 1955

Como concepto de la violación expuso, en síntesis, lo siguiente:

La SSPD infringió normas superiores al fijar la base gravable de la contribución especial sin tener en cuenta la modificación hecha por el artículo 18 de la Ley 1955 de 2019, al artículo 85 de la Ley 142 de 1994.

La demandada violó el artículo 338 de la Constitución Política y el principio de certeza por extralimitar sus atribuciones legales, en cuanto incluyó en la base gravable de la contribución gastos operativos -uso de líneas, redes y ductos, gastos operativos de distribución y/o comercialización de gas y gas combustible y otros gastos-, que corresponden a inversiones de carácter societario sin incidencia en el transporte de gas, lo cual no se justifica en la adopción de las normas internacionales de información y; no se probó la existencia del faltante presupuestal.Radicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

4 Los gastos por pérdidas en aplicación del método de participación patrimonialreportados como otros gastos - no son gastos de funcionamiento asociados al servicio según la definición dada por el Consejo de Estado ; no representan salidas efectivas de dinero, no tienen por objeto ejecutar funciones propias del servicio público prestado y no se pueden incluir en la base gravable de la contribución.

La liquidación de la contribución desconoce el principio de buena fe y seguridad jurídica, por incrementar cinco veces el monto que en años anteriores había pagado

y no se pueden incluir en la base gravable de la contribución.

La liquidación de la contribución desconoce el principio de buena fe y seguridad jurídica, por incrementar cinco veces el monto que en años anteriores había pagado TGI por concepto de la contribución; todo, por la inclusión de conceptos que no hacen parte de la base gravable del tributo.

OPOSICIÓN

La SSPD se opuso a las pretensiones de la demanda, por lo siguiente:

La adopción de normas internacionales de información financiera impactó la determinación de la base gravable de la contribución especial, al ampliar el concepto de gastos; el Consejo de Estado señaló que procede la inclusión de gastos operativos en la base de la contribución especial , cuando se pruebe un faltante presupuestal, lo que no desconoce el artículo 85 de la Ley 142 de 1994, ni la normativa invocada.

La apropiación presupuestal de la entidad por el año 2019 se amparó en el principio de legalidad del gasto , y su ejercicio, por parte de la SSPD , no viola la Constitución Política.

En una demanda de nulidad no procede el estudio del impacto económico del tributo en empresas prestadoras de servicios públicos.

AUDIENCIA INICIAL

Mediante auto de l 9 de mayo de 2022, el a quo ordenó dictar sentencia anticipada, prescindió de las audiencias inicial y de pruebas, incorporó las pruebas aportadas en la demanda y su contestación, y corrió traslado a las partes para alegar de conclusión. El litigio se concretó en determinar la legalidad de los actos administrativos acusados.

ALEGATOS DE CONCLUSIÓN

La parte demandante reiteró los argumentos expuestos en la demanda.

El litigio se concretó en determinar la legalidad de los actos administrativos acusados.

ALEGATOS DE CONCLUSIÓN

La parte demandante reiteró los argumentos expuestos en la demanda.

La parte demandada reiteró lo expuesto en la contestación.

El Ministerio Público solicitó negar las pretensiones de la demanda, para lo cual afirmó que «la justificación para la aplicación del supuesto de "Faltante Presupuestal" contemplada en el parágrafo 2 del artículo 85 de la Ley 142 de 1994 para fijar la tarifa en los términos y montos en que fue decretada por la Superintendencia para el periodo fiscal de 2019».

CONSIDERACIONES DE LA SALA

Se decide en única instancia la demanda de nulidad, con acumulación de pretensiones de nulidad y restablecimiento del derecho, instaurada contra el acto general que fijó la tarifa de la contribución especial para el año 2019, y los actos administrativos queRadicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

5 determinaron la contribución especial a cargo de TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP, proferidos por la SSPD.

Si bien la demandante solicitó la nulidad de la totalidad de la Resolución SSPD 20191000022815 del 16 de julio de 2019, acto general que fijó la contribución especial de la vigencia 2019 para las entidades vigiladas, los c uestionamientos se contraen a

20191000022815 del 16 de julio de 2019, acto general que fijó la contribución especial de la vigencia 2019 para las entidades vigiladas, los c uestionamientos se contraen a la base gravable regulada por el artículo 2 de dicha resolución.

Infracción a normas superiores por inaplicar el artículo 18 de la Ley 1955 de 2019

Sobre la base gravable de la contribución especial fijada por la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios , el artículo 18 de la Ley 1955 de 2019 5, modificó el artículo 85 de la Ley 142 de 1994, al disponer que, «se determinará con base en los costos y gastos totales devengados de acuerdo con la técnica contable menos los impuestos, tasas, contribuciones y los intereses devengados a favor de terceros independientes, del año inmediatamente anterior al de la fecha de liquidación, este resultado se denomina costos y gastos totales depurados».

El artículo 18 de la citada ley fue declarado inexequible por la Corte Constitucional en sentencias C-464 de 28 de octubre de 2020 y C -484 del 19 de noviembre de 2020 , cuyos efectos en el tiempo fueron abordados por la Sala en providencia del 26 de mayo de 20226, al advertir que la sentencia C-464 de 2020 declaró la inconstitucionalidad con efectos inmediatos y hacia el futuro de la expresión «y todos aquellos que inciden directa o indirectamente en la prestación de los servicios públicos domiciliarios » del artículo 18 de la Ley 1955 de 2019, por desconocer el principio de legalidad tributaria, al existir indeterminación de los sujetos pasivos de la contribución especia l, y la

o indirectamente en la prestación de los servicios públicos domiciliarios » del artículo 18 de la Ley 1955 de 2019, por desconocer el principio de legalidad tributaria, al existir indeterminación de los sujetos pasivos de la contribución especia l, y la inconstitucionalidad de los demás incisos del artículo 18 ib., con efectos diferidos «a partir del 1 de enero de 2023».

Respecto a la sentencia C -484 de 2020, la Sala destacó que la Corte moduló los efectos de la declaratoria de inexequibilidad, en el sentido de establecer que los tributos causados en el año 2020 correspondían a situaciones jurídicas consolidadas y que los efectos de la sentencia se producirían a partir del año 2021. En esas condiciones, el artículo 18 de la Ley 1955 de 2019, surtió efectos jurídicos desde su publicación7 hasta la declaratoria de inexequibilidad -a partir del año 2021-, lapso durante el cual se expidió la Resolución SSPD 20191000022815 del 16 de julio de 2019.

Para determinar si la modificación del artículo 85 de la Ley 142 de 1994, debía aplicarse a la base gravable de la resolución demandada, -como lo adujo la actora-, es necesario analizar si en la contribución especial del 2019, procedía la aplicación del artículo 18 de la Ley 1955 de 2019, o si con ello se v iolaba e l principio de irretroactividad tributaria.

Este principio está previsto en los artículos 338 y 363 de la Constitución Política, sobre los cuales la Sección8 precisó que, «las disposiciones que regulen los tributos cuya base sea el resultado de hechos ocurridos durante un período determinado, solo pueden aplicarse a partir del

Este principio está previsto en los artículos 338 y 363 de la Constitución Política, sobre los cuales la Sección8 precisó que, «las disposiciones que regulen los tributos cuya base sea el resultado de hechos ocurridos durante un período determinado, solo pueden aplicarse a partir del período que comience después de iniciar la vigencia de la respectiva normativa; asimismo, el artícu lo 363 ibidem prohíbe expresamente la retroactividad de las leyes que regulen aspectos tributarios. Según pronunciamientos de esta sección, las normas constitucionales expuestas impiden «cualquier

5 «Por el cual se expide el plan nacional de desarrollo 2018-2022 Pacto por Colombia, Pacto por la equidad». 6 Exp. 25441, CP. Myriam Stella Gutiérrez Argüello. 7 Publicación en el diario oficial No. 50.964 de 25 de mayo 2019 8 Sentencias del 27 de junio de 2019 y del 29 de abril de 2020, exp. 22421 y 24572, respectivamente, CP. Julio Roberto Piza Rodríguez.Radicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

6 disminución de la seguridad jurídica de los obligados tribu tarios mediante normas que proyectaran sus efectos sobre hechos correspondientes a períodos ya concluidos o sobre hechos anteriores del período en curso».

En ese orden, las disposiciones que establecen o modifican elementos esenciales de los tributos -sujetos activo y pasivo, hecho s generadores y bases gravables -, deben ser

en curso».

En ese orden, las disposiciones que establecen o modifican elementos esenciales de los tributos -sujetos activo y pasivo, hecho s generadores y bases gravables -, deben ser preexistentes al nacimiento de la obligación, por lo que su aplicación no puede ser retroactiva, en virtud de los principios de legalidad e irretroactividad 9, tema sobre el cual la Corte Constitucional, en sentencia C-1006 de 2003, señaló que la prohibición de cobrar tributos en el mismo periodo fiscal en que entra en vigencia la norma es una medida de protección adoptada por el constituyente a favor de los administrados.

Así, conforme a l o dispuesto en el artículo 18 de la Ley 1955 de 2019 10, la base gravable de la contribución especial a favor de la SSPD y a cargo de los vigilados, se debía determinar «con base en los costos y gastos totales devengados de acuerdo con la técnica contable menos los impuestos, tasas, contribuciones y los intereses devengados a favor de terceros independientes, del año inmediatamente anterior al de la fecha de liquidación».

En el caso concreto , la actora cuestiona que la resolución demandada no aplicó las disposiciones sobre la base gravable establecidas en la nueva redacción del artículo 85 de la Ley 142 de 1994, infringiendo la norma en que debía fundarse.

Como se vio, el artículo 18 de la Ley 1955 de 2019, estableció que para determinar la base gravable de la contribución especial es necesario remitirse a los gastos del año inmediatamente anterior que, para el caso en estudio, es el 2018. En ese orden, dicha disposición no resulta aplicable a la vigencia 2019, dado que no procede liquidar la

base gravable de la contribución especial es necesario remitirse a los gastos del año inmediatamente anterior que, para el caso en estudio, es el 2018. En ese orden, dicha disposición no resulta aplicable a la vigencia 2019, dado que no procede liquidar la contribución especial con base en hechos correspondientes al periodo anterior al que se expidió la ley que regula los elementos esenciales del tributo 11, so pena de vulnerarse el principio de irretroactividad.

Por lo anterior, el cargo de nulidad propuesto por la actora no desvirtúa la presunción de legalidad de la Resolución SSPD 20191000022815 del 16 de julio de 2019 , pues, se reitera, el artículo 18 de Ley 1955 de 2019, no era aplicable a la base gravable de la contribución especial del año 2019.

Normas Internacionales de Información Financiera – NIIF - base gravable de la contribución especial - faltante presupuestal

9 Sentencia del 15 de marzo de 2002, exp. 12439, C.P. Juan Ángel Palacio Hincapié, reiterada en sentencia de 4 de febrero de 2010, exp. 17146, C.P. Martha Teresa Briceño de Valencia. 10 «Art. 85. CONTRIBUCIONES ESPECIALES A FAVOR DE LA COMISIÓN DE REGULACIÓN DE ENERGÍA Y GAS (CREG), DE LA COMISIÓN DE REGULACIÓN DE AGUA POTABLE Y SANEAMIENTO BÁSICO (CRA) Y DE LA SUPERINTENDENCIA

DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS (SSPD). <Artículo modificado por el artículo 18 de la Ley 1955 de 2019. El nuevo texto es el siguiente:> Con el fin de financiar los gastos de funcionamiento e inversión de la CREG, la CRA y la SSPD, y en general recuperar los costos del servicio, las personas prestadoras y entidades sujetas a la regulación, inspección, vigilancia y control de las respectivas entidades, serán sujetos pasivos del pago de las contribuciones especiales anuales descritas en el presente artículo, cuyas tarifas serán determinadas por las entidades respectivas y las cuales no podrán ser superiores al uno por cie nto (1%) de las respectivas bases gravables. Los elementos de las contribuciones a que hace referencia el presente artículo serán:

1. Base gravable: La base gravable de cada sujeto pasivo se determinará con base en los costos y gastos totales devengados de acuerdo con la técnica contable menos los impuestos, tasas, contribuciones y los intereses devengados a favor de terceros independientes, del año inmediatamente anterior al de la fecha de liquidación, este resultado se denomina costos y gastos totales depurados. Este valor se multiplicará por la división de los ingresos por actividades ordinarias reguladas y el total de ingresos por actividades ordinarias, conforme a los estados financieros de la vigencia fiscal anterior a la cual se haga su cobro». 11 Cfr. sentencia de 31 de marzo de 2022, exp. 23729, CP. Stella Jeannette Carvajal Basto.Radicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

7 La actora sostiene que la demandada se extralimitó en sus competencias y vulneró el artículo 338 de la Constitución Política, al incluir en la base gravable de la contribución gastos operativos y otros gastos no asociados a la prestación del servicio, sin que la adopción de las normas internacionales de información justifique la modificación de la base gravable del tributo , ni la comprobación de faltante presupuestal . En contraposición, la SSPD sostiene que la adopción de NIIF amplió el concepto de gastos que impactaron la base gravable de la contribución del año 2019 y que, en el caso, se demostró la existencia de faltante presupuestal que permite la aplicación del parágrafo 2 del artículo 85 de la Ley 142 de 1994.

Sobre el impacto de la adopción de NIIF la Sala señaló que12, «el cambio o la ampliación del concepto de gasto en las normas de información financiera -NIIFno se traduce en el desuso del concepto de gasto de funcionamiento que establece la norma para efectos fiscales desaparezca para el año en discusión, y por el contrario, al no ser un concepto considerado contablemente incluso en la normas de información financiera, se debe acoger la definición de gastos de funcionamiento desarrollada vía jurisprudencia13 para determinar la contribución». Se resalta.

Por ello, no le asiste razón a la SSPD, pues la sentencia, que ahora se reitera, analizó

desarrollada vía jurisprudencia13 para determinar la contribución». Se resalta.

Por ello, no le asiste razón a la SSPD, pues la sentencia, que ahora se reitera, analizó la adopción de N IIF y su impacto en la determinación de la base gravable de la contribución especial -para la vigencia del año 2018 -, así como la inclusión de gastos operativos en la base gravable aludida y concluyó que «la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios desconoció el principio de legalidad al ampliar la base gravable de la contribución especial, prevista en el artículo 85.2 de la Ley 142 de 1994, e interpretó en forma errónea esa norma, lo que hace imperioso su anulación parcial frente a los rubros que no corresponden a gastos de funcionamiento». Se resalta.

Así las cosas, la adopción de las Normas Internacionales de Información Financiera no implica que la Superintendencia adicione a la base gravable de la contribución especial de manera indiscriminada rubros no autorizados expresamente por el legislador y que no corresponden a gastos de funcionamiento asociados al servicio.

Pese a lo anterior, se advierte que la Resolución SSPD 20191000022815 del 16 de julio de 2019, no se fundó únicamente en el impacto de las NIIF en el concepto de gasto, sino que también indicó que, para la vigencia discutida, existía un faltante presupuestal que permitía la ampliación de la base gravable conforme al parágrafo 2 del artículo 85 de la Ley 142 de 1994.

La Sección ha dicho14 que en casos de faltante presupuestal, procede acudir a los gastos operativos en el monto necesario para cubrir dicho faltante. En efecto, en

del artículo 85 de la Ley 142 de 1994.

La Sección ha dicho14 que en casos de faltante presupuestal, procede acudir a los gastos operativos en el monto necesario para cubrir dicho faltante. En efecto, en relación con la resolución que fijó la contribución especial del año 2017, precisó que «se juzgó como legal la inclusión de las cuentas: uso de líneas, redes y ductos, costo de distribución y/o comercialización de GN o combustible p or redes y gas combustible en la base de liquidación de la contribución destinada a sufragar el presupuesto de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios para el año 2017, en tanto se motivó debidamente la existencia de un faltante presupuestal, escenario frente al cual podía acudirse a la regla excepcional del parágrafo 2 del artículo 85 de la Ley 142 de 1994, que permite incluir en la base gravable general «gastos de funcionamiento», los gastos operativos, y de esta manera obtener los recursos requeridos para cubrir el déficit presupuestal» Lo mismo ocurre con la resolución demandada, la cual señaló que, «una vez obtenida la base gravable de la Contribución Especial y al aplicar la tarifa del 1% como máxima permitida por el artículo 85 de la Ley 142 de 1994, se recaudaría el valor de $94.278.976.000,00, monto inferior al

12 Sentencia del 12 de noviembre de 2020, exp. 24498, CP. Milton Chaves García. 13 Sentencia del 23 de septiembre de 2010, exp. 16874, CP. Martha Teresa Briceño de Valencia.

12 Sentencia del 12 de noviembre de 2020, exp. 24498, CP. Milton Chaves García. 13 Sentencia del 23 de septiembre de 2010, exp. 16874, CP. Martha Teresa Briceño de Valencia. 14 Sentencia del 10 de octubre de 2019, Exp. 22394 (Acum. 22575, 22998, 23389 y 23499, CP. Jorge Octavio Ramírez Ramírez.Radicado: 11001-03-27-000-2021-00047-00 (25615)

Demandante: TRANSPORTADORA DE GAS INTERNACIONAL SA ESP

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 601-350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

8 aprobado por la ley del presupuesto por concepto de ingresos corrientes ($115.602.771.030,00), constituyéndose así un faltante presupuestal de $21.323.975.030,00, el cual es necesario cubrir con los conceptos establecidos en el parágrafo 2 del artículo 85 de la Ley 142 de 1994, con las previsiones allí establecidas y en la proporción indispensable para cubrirlo» y «que teniendo en cuenta el faltante presupuestal y la tarifa máxima del 1% permitida por la ley se procedió a verificar los conceptos contables reportados y certificados como gastos operativos por los prestadores de servicios públicos, operación que a