CE - 012333000201390088011SENTENCIA20230522205746

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CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE : GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá D.C., dieciocho (18 ) de mayo de dos mil veint itrés (202 3)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: JUSTA ROSA CASTILLO ALBOR

Demandado: UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL

DE GESTIÓN PENSIONAL Y

CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE

LA PROTECCIÓN SOCIAL UGPP

Tema: Sustitución de pensión gracia. Convivencia simultánea.

Prueba de la convivencia. Ley 1437 de 2011

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

I. ASUNTO

La Sala de Subsección A, de la Sección Segunda del Consejo de Estado decide el recurso de apelación interpuesto por el apoderado de la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social, así como el impetrado por la apoderada de la señora Justa Rosa Castillo A lbor contra la sentencia de 28 de febrero de 2017 , proferida por el Tribunal Administrativo del Magdalena , que acogió parcialmente las pretensiones de la demanda.

contra la sentencia de 28 de febrero de 2017 , proferida por el Tribunal Administrativo del Magdalena , que acogió parcialmente las pretensiones de la demanda.

II. ANTECEDENTES

2.1. Pretensiones 1

La señora Justa Rosa Castillo Albor , por intermedio de apoderado , en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho consagrado en el artículo 138 del Código de Procedimiento

1 Folios 1 y 2 del cuaderno principal del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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2 Administrativo y de lo Contencioso Admi nistrativo, demandó los siguientes actos administrativos:

• Que se declare la nulidad de la Resolución 9072 del 27 de abril del 2004, por medio de la cual se dejó en suspenso el reconocimiento de la sustitución de la pensión gracia del señor Máximo Aquileo López Quiñones. - Que se declare la nulidad de la Resolución 10480 del 29 de noviembre del 2004 a través de la cual se resolvió el re curso de apelación contra la referida resolución.

Como consecuencia de lo anterior y a título de restablecimiento de l derecho, solicitó se condene a la demandada a reconocer a la

noviembre del 2004 a través de la cual se resolvió el re curso de apelación contra la referida resolución.

Como consecuencia de lo anterior y a título de restablecimiento de l derecho, solicitó se condene a la demandada a reconocer a la señora Castillo Albor la sustitución de la pensión gracia del señor Máximo Aquileo López Quiñones desde el 18 de agosto de 2003, día siguiente al que falleció, de forma indexada ; que se dé cump limiento a la sentencia en los términos de los artículos 176 y 177 del Código Contencioso Administrativo 2, y que se condene en costas a la demandada.

2.2. Hechos 3.

Los siguientes son los fundamentos de hecho de las pretensiones:

2.2.1. La señora Justa Rosa Castillo Albor convivió en calidad de compañera permanente con Máximo Aquileo López Quiñones desde 1969 hasta la fecha de su fallecimiento, esto es hasta el 17 de agosto de 2003 , tiempo durante el que procrearon 3 hijos, de nombres José Hilario López Castillo , Alfonso Bernardo López Castillo y Gloria Inés López Castillo .

2.2.2. A través de la Resolución 16047 del 3 de diciembre de 1987 la Caja Nacional de Previsión Social CAJANAL le reconoció al señor López Quiñones la pensión gracia a partir del 16 de octubre de 1986.

2.2. 3. Justa Rosa Castillo Albor solicitó el reconocimiento de la sustitución pensiona l, el cual fue dejado en suspen so a través de la Resolución 9072 del 27 de abril del 2004, puesto q ue a l momento

2.2. 3. Justa Rosa Castillo Albor solicitó el reconocimiento de la sustitución pensiona l, el cual fue dejado en suspen so a través de la Resolución 9072 del 27 de abril del 2004, puesto q ue a l momento

2 Se advierte que la demanda fue presentada el 10 de diciembre de 2012, esto es, cuando había entrado en vigencia de la Ley 1437 de 201 1. 3 Folios 2 y 3 del cuaderno principal del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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3 de solicitar la prestación social concurrieron la referida demandante y la señora Libia Rosa Vergel Rodríguez quien afirmó tener la condición de compañera permanente .

2.2. 4. Mediante la Resolución 10480 del 29 de noviembre de 2004 se confirmó la decisión anterior.

2.3. - Normas violadas y concepto de violación

Como normas violadas se invoca ron las siguientes:

• Constitución Política: artículos 5, 42. - Ley 33 de 1973. - Ley 12 de 1975. - Ley 71 de 1988. - Decreto 1160 de 1989. - Ley 100 de 1993, artículos 47 y 141.

Al desarrollar el concepto de violación sostuvo que la señora

• Ley 12 de 1975. - Ley 71 de 1988. - Decreto 1160 de 1989. - Ley 100 de 1993, artículos 47 y 141.

Al desarrollar el concepto de violación sostuvo que la señora Castillo Albor tiene derecho a recibir la sustitución de la pensión gracia que en vida devengaba el señor Máximo Aquileo López Quiñones debido a que convivió con este por un lapso superior a los 30 años hasta la fecha de su fallecimiento , y que , como pareja, procrearon 3 hijos .

En ese sentido, señaló que de conformidad con el artículo 42 de la Constitución Política la familia es el núcleo fundamental de la sociedad y por ende es preciso protegerla, y para el efecto en el artículo 47 de la Ley 100 de 1993 se estableció la figura d e la pensión de sobreviviente en la modalidad de la sustitución pensional.

A lo anterior agregó que la otra persona que reclamó la pensión del señor López Quiñone s lo hizo con mala fe, motivo por el cual procedió a denunciarla penalmente , y para el efecto con la demanda adjuntó copia de radicación de esta .

2.4. Intervención del tercero ad excludendum.

En el trámite del proceso le fue designado curador ad litem a la señora Libia Rosa Vergel Rodríguez , quien presentó demanda deNulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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4 reconvención en contra de los mismos actos administrativos, por considerar que su representada tenía un mejor derecho que la señora Castillo Albor 4.

Al respecto, expuso que el señor Máximo Aquileo López Quiñones en vida solicitó que le fuera reconocida la pensión a la señora Vergel Rodríguez tal como se dispuso en la Ley 44 de 1980.

Así las cosas, dado que existió convivencia simultánea, señaló que, como a la señora Castillo Albor le fue reconocida la sustitución de la pensión de vejez en cabeza del Fondo de Prestaciones del Magisterio por medio de la Resolución 91 de 12 de febrero de 2004 , la señora Vergel Rodríguez debe percibir la sustitución de la pensión gracia.

Durante el trámite del proceso el curador ad litem logró que Libia Rosa Vergel Rodríguez compareciera al proceso, motivo por el cual presentó renuncia a su condición , y , de manera posterior, el Tribunal Administrativo de l Magdalena procedió a designarle defensora de oficio.

2.4 . Contestación de la demanda

La Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social UGPP 5, por medio de apoderado, presentó escrito de contestación de la demanda, en el que se opuso a la prosperidad de las pretensiones

La Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social UGPP 5, por medio de apoderado, presentó escrito de contestación de la demanda, en el que se opuso a la prosperidad de las pretensiones tanto de la demandante como de la tercera ad excludendum.

Para el efecto, expuso que debido a que existía controversia respec to de los beneficiarios del señor López Quiñones la entidad se abstuvo de reconocer la pensión , conforme con lo previsto en el artículo 6 de la Ley 1204 de 2008, por lo que no se puede condenar a la entidad al pago de retroactivo, ni intereses o corrección monetaria.

En ese sentido propuso las excepciones de inexistencia de las obligaciones, cobro de lo no debido y buena fe.

4 Folios 1 a 8 del cuaderno de intervención ad excludendum. 5 Folios 138 a 150 del cuaderno principal del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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5 2.5. Decisiones relevantes en la audiencia inicial. 6

En la audiencia inicial desarrollada el 15 de marzo de 2016 , el Tribunal Administrativo del Magdalena señaló que no existieron excepciones previas .

Adicionalmente, consideró que el litigio se contrae a resolver el

En la audiencia inicial desarrollada el 15 de marzo de 2016 , el Tribunal Administrativo del Magdalena señaló que no existieron excepciones previas .

Adicionalmente, consideró que el litigio se contrae a resolver el siguiente problema jurídico :

«Revisada la demanda, la contestación de la misma, la intervención ad excludendum y lo manifestado por la demandante frente a la misma el despacho encuentra que la fijación del presente litigio va encaminada a determinar con quien convivió el fallecido Máxi mo Aquileo López Quiñones para efectos de que le sea otorgada la pensión de sobreviviente, en tanto la demandante Justa Rosa Castillo afirma que convivi ó con este en calidad de compañera permanente desde el año 1969 hasta la fecha del fallecimiento de este el 17 de agosto de 2003 »7.

2.6 . La sentencia de primera instancia 8

Mediante sentencia de 28 de febrero de 2017 el Tribunal Administrativo del Magdalena acogió parcialmente las pretensiones de la s demanda s de las señora s Justa Rosa Castillo Albor y Libia Rosa Rodríguez Vergel , con fundamento en los siguientes argumentos:

Para comenzar, se refirió a la figura de la pensión gracia y señaló que fue consagrada en la Ley 1 14 de 1913 y desarrollada en las leyes 116 de 1928 y 37 de 1933 .

argumentos:

Para comenzar, se refirió a la figura de la pensión gracia y señaló que fue consagrada en la Ley 1 14 de 1913 y desarrollada en las leyes 116 de 1928 y 37 de 1933 .

A continuación , se refirió a la figura de la sustitución pensional y expuso que en el artículo 47 de la Ley 100 de 1993 se determinó la posibilidad de que la cónyuge supérstite perciba la sustitución de la pensión , y en caso de convivencia simultánea se debe dar en proporción al tiempo de convivencia.

En este punto , a partir de las pruebas que existen en el expediente, dio por demostrado lo siguiente:

6 Folios 323 y 324 del cuaderno principal . 7 Folio 324 del cuaderno principal del expediente. 8 Folios 377 a 385 del cuaderno principal del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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• Al señor Máximo Aquileo López Quiñones le fue reconocida la pensión gracia a través de la Resolución 16047 del 3 de diciembre de 1987. - Dicha prestación social le fue reliquidada por el retiro definitivo del servicio a través de la Resolución 16551 del 2 de j ulio del 2002.

diciembre de 1987. - Dicha prestación social le fue reliquidada por el retiro definitivo del servicio a través de la Resolución 16551 del 2 de j ulio del 2002. - El 28 de enero de 2002, el señor López Quiñones rindió una declaración extrajuicio en la que afirmó que residía en la ciudad de Santa Marta en la Manzana 81, casa 8 del Barrio el Pando y que convivió con la señora Libia Rosa Vergel Rodríguez por un lapso superior a 15 años. - Por medio del documento de 6 de febrero de 2002, que corresponde a lo prescrito en el artículo 1 de la Ley 44 de 1980, designó como beneficiaria de la sustitución pensional a la señora Libia Rosa Vergel Rodríguez. - El señor Máximo Aquileo López Quiñones falleció el 17 de agosto de 2003 y a reclamar la sustitución de la pensión gracia concurrieron las señoras Justa Rosa Castillo Albor y Libia Rosa Rodríguez Vergel. - A través de la Resolución 91 del 12 de febrero de 2004 le fue reconocida la sustitución de la pensión de vejez a la señora Justa Rosa Castillo Albor.

El Tribunal Administrativo del Magdalena se refirió al interrogatorio de parte de la señora Libia Rosa Vergel Rodríguez, y puso de presente que ella señaló que convivió por el lapso de 10 años con el referido señor , hasta el fallecimiento de este. Que , además, el causante le compró un lote, le hizo dos piezas y le puso un negocio en el mercado, y que llegaba a verla todos los días entre las 9 y las 10 de la mañana.

el referido señor , hasta el fallecimiento de este. Que , además, el causante le compró un lote, le hizo dos piezas y le puso un negocio en el mercado, y que llegaba a verla todos los días entre las 9 y las 10 de la mañana.

Por su parte, indicó que, en relación con la señora Justa Rosa Castillo Albor, en el int errogatorio de parte de esta, así como en los testimonios de los señores Guillermo Segundo Palacio Legia, y de Clara Elena de la Torre Palacio se evidenciaba que existió convivencia simultánea con esta, motivo por el que declaró la nulidad de los actos dem andados y ordenó que la pensión se dividiera en partes iguales a partir del 18 de agosto de 2003, día siguiente al d el fallecimiento del causante.

Además, ordenó la indexación de todas las sumas, conforme con lo dispuesto en el artículo 187 de la Ley 1437 de 2011.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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A continuació n, analizó el fenómeno de la prescripción de las mesadas, y expuso que la petición inicial se realizó en el año 2003 (sin precisar la fecha), y que, por lo tanto, el término fue interrumpido por un lapso de tres años, pero que la de manda tan

mesadas, y expuso que la petición inicial se realizó en el año 2003 (sin precisar la fecha), y que, por lo tanto, el término fue interrumpido por un lapso de tres años, pero que la de manda tan solo se presentó el 10 de diciembre de 2012, por lo que se configuró el referido fenómeno respecto de las mesadas anteriores al 10 de diciembre de 2009.

Por último, se abstuvo de condenar en costas a ninguna de las partes pues no encontró que se hayan causado.

En ese orden de ideas, resolvió:

«1. - DECLARAR la nulidad de la Resolución No. 9072 del 27 de abril de 2004 por medio de la cual CAJANAL dejó en suspenso el reconocimiento de la sustitución pensional de la pensión de jubilación gracia percibida por el señor Máximo Aquileo López Quiñones y la Resolución No. 10480 del 29 de noviembre de 2004 mediante la cual se confirmó en todas su s partes aquélla.

2. Como consecuencia de lo anterior, y a título de restablecimiento del derecho, ORDENESE a la UGPP que el conflicto suscitado en sede administrativa se resuelva en el sentido de reconocer y pagar en proporciones iguales a las señoras Justa Rosa Castillo A lbor y Libia Rosa Rodríguez Vergel en su condición de compañeras permanentes a partir del día siguiente al fallecimiento del causante, esto es, 18 de agosto de 2003, la sustitución de la pensión gracia que en vida percibió el señor Máximo Aquileo López Qui ñones.

Las sumas reconocidas serán canceladas por la entidad demandada y deberán ser actualizadas de acuerdo con la

agosto de 2003, la sustitución de la pensión gracia que en vida percibió el señor Máximo Aquileo López Qui ñones.

Las sumas reconocidas serán canceladas por la entidad demandada y deberán ser actualizadas de acuerdo con la fórmula establecida por esta Corporación.

3. - DECLARAR prescritas las mesadas pensionales causadas con anterioridad al 10 de diciembre d e 2009.

4. - NO CONDENAR EN COSTAS a la parte demandada conforme a lo indicado en la parte motiva de la sentencia.

5. - DAR cumplimiento a la sentencia en los términos del artículo 192 del C.P.A.C.A.

2.7. Los recursos de apelaciónNulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

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8 El señor apoderado de la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social apeló la decisión anterior 9, con el fin de que se revoque la sentencia del 28 de febrero de 2017 puesto que las declaraciones testimo niales no son concretas, ni suficientes y no permiten establecer con certeza los tiempos de convivencia.

La apoderada de la señora Justa Rosa Castillo Albor presentó recurso de apelación 10, en el que solicitó se le asigne la sustitución

establecer con certeza los tiempos de convivencia.

La apoderada de la señora Justa Rosa Castillo Albor presentó recurso de apelación 10, en el que solicitó se le asigne la sustitución de la pensión gracia de forma exclusiva puesto que no se demostró la convivencia de la señora Vergel Rodríguez con el causante.

En este sentido, precisó que el formulario dispuesto en la Ley 44 de 1980 no s uple la prueba de la efectiva convivencia.

Por otra parte, expuso que las declaraciones de la señora Vergel Rodríguez fueron vagas, poco precisas y no proporcionaron suficientes datos de la convivencia.

Por el contrario, en el proceso quedó plenamente demostrada la convivencia del señor López Quiñones con la señora Castillo Albor.

2.8 . Alegatos de conclusión

La apoderada de la señora Castillo Albor 11 reiteró los argumentos expuestos en el recurso de apelación.

El apoderado de la UGPP insistió 12 en sus reproches al fallo de primera instancia .

El agente del Ministerio Público no rindió concepto , y la defensora de oficio de la señora Vergel Rodríguez no actuó en el trámite de la segunda instancia .

III. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

9 Folios 391 a 398 del cuaderno principal del expediente. 10 Folios 399 a 404 del cuaderno principal del expediente. 11 Folios 482 a 485 del cuaderno principal. 12 Folios 480 y 481 del cuaderno principal del expedienteNulidad y r establecimiento del der echo

10 Folios 399 a 404 del cuaderno principal del expediente. 11 Folios 482 a 485 del cuaderno principal. 12 Folios 480 y 481 del cuaderno principal del expedienteNulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

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De conformidad con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo 13, el Consejo de Estado es competente para resolver los recurso s de apelación interpuesto s.

3.2. Marco de análisis de la segunda instancia.

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 328 del Código General del Proceso 14, la competencia del juez de segunda instancia está circunscrita a los argumentos expuestos por el apelante. No obstante, en caso de que ambas partes hayan apelado la sentencia, el superior resolverá sin limitaciones , como sucede en el presente caso.

3.3 . Problema jurídico

De acuerdo con los recurso s de apelación interpuesto s en el presente proceso , le corresponde a la Sala determinar si las señoras Justa Rosa Castillo Albor y Libia Rosa Vergel Rodríguez tienen derecho a la sustitución de la pensión gracia respecto del señor Máximo Aquileo López Quiñones.

3.4 . Marco normativo y jurisprudencial

señoras Justa Rosa Castillo Albor y Libia Rosa Vergel Rodríguez tienen derecho a la sustitución de la pensión gracia respecto del señor Máximo Aquileo López Quiñones.

3.4 . Marco normativo y jurisprudencial

3..4.1. Pensión de sobreviviente y sustitución pensional

Como antecedentes relevantes respecto de la prestación reclamada, cabe destacar que, en nuestro ordenamiento jurídico, inclusive antes de la entrada en vigor de la Constitución Política de 1991, se pretendió proteger al grupo familiar del trabajador ante l a ausencia de este. Es así como en los artículos 36 y 39 del Decreto 3135 de 1968, así como en los artículos 80 y 92 del Decreto 1848

13 El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación, así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación por parte de los tribunales, o se conceda en un efecto distinto del que corresponda, o no se concedan los extraordinarios de revisión o de unificación de jurisprudencia. 14 «Com petencia del superior . El juez de segunda instancia deberá pronunciarse solamente sobre los argum entos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley […]».Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

Demandante: Justa Rosa Castillo Albor

por la ley […]».Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

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10 de 1969, se consagró la posibilidad limitada de transmitir el derecho jubilatorio en casos de empleados públicos o trabaja dores oficiales.

Posteriormente, la Ley 33 de 1973 estableció la misma posibilidad para la viuda de un empleado particular.

Con la Ley 12 de 1975, se extendió el beneficio de percibir la pensión de jubilación de un trabajador, en los casos en los que, pe se a que hubiere completado el tiempo de servicio requerido para ello, no hubiere reunido el requisito de la edad.

En el artículo 48 de la Constitución Política se estableció que «la seguridad social es un servicio público de carácter obligatorio que se p restará bajo la dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la ley».

Con base en la anterior disposición se le debe garantizar a toda la población un os mínimos en materia de seguridad social.

En la Ley 100 de 1993 se organizó el sistema de seguridad social y en su artículo 10 se determinó que este tiene por objeto «garantizar a la población, el amparo contra las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte».

en su artículo 10 se determinó que este tiene por objeto «garantizar a la población, el amparo contra las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte».

En ese orden de ideas, en la mencionada normativa se estableció la pensión de sobreviviente como una prestación dirigida a cubrir la contingencia derivada de la muerte de la persona que proporciona el sustento económico al grupo f amiliar y, por ende, evitar que su deceso se traduzca en un cambio sustancial de las condiciones mínimas de subsistencia de sus allegados más cercanos.

En relación con esta prestación social, la Corte Constitucional manifestó lo siguiente:

«[…] Por su pa rte, el legislador ha dispuesto que el sistema general de pensiones tiene por objeto garantizar a la población, el amparo contra las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte, mediante el reconocimiento de las pensiones y prestaciones q ue se determinan en ley, as í como propender por la ampliación progresiva de cobertura a los segmentos de población no cubiertos con un sistema de pensiones.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

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La pensión de sobrevivientes constituye entonces uno de los mecanismos instituidos por el legisla dor para la consecución del objetivo de la seguridad social antes mencionado. La

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La pensión de sobrevivientes constituye entonces uno de los mecanismos instituidos por el legisla dor para la consecución del objetivo de la seguridad social antes mencionado. La finalidad esencial de esta prestación social es la protección de la familia como núcleo fundamental de la sociedad, de tal suerte que las personas que dependían económicamente del causante puedan seguir atendiendo sus necesidades de subsistencia, sin que vean alterada la situación social y económica con que contaban en vida del pensionado o afiliado que ha fallecido. Por ello, la ley prevé que, en aplicación de un determinado o rden de prelación, las personas más cercanas y que más dependían del causante y compartía con él su vida, reciban una pensión para satisfacer sus necesidades. […]» 15.

De acuerdo con lo anterior, la pensión de sobreviviente es una prestación social que busca proteger a la familia como núcleo fundamental en lo relacionado con su sustento económico.

En la Ley 100 de 1993, se pretendió amparar tanto a los familiares de quien percibía una pensión, como a los del trabajador que no había accedido aún a esta p restación social. Al respecto, esta

Corporación ha afirmado:

«En este orden de ideas, esta Sala de Subsección, ha aclarado que si bien la pensión de sobrevivientes y la sustitución pensional tienen por finalidad evitar que los beneficiarios de un trabaja dor fallecido carezcan del apoyo económico que éste les brindaba; la sustitución pensional es aquella prestación que se le otorga al núcleo familiar de un pensionado que

pensional tienen por finalidad evitar que los beneficiarios de un trabaja dor fallecido carezcan del apoyo económico que éste les brindaba; la sustitución pensional es aquella prestación que se le otorga al núcleo familiar de un pensionado que fallece o del afiliado que cumple con los requisitos legalmente exigibles para pension arse y fallece, en tanto que la pensión de sobrevivientes es aquella prestación que se le otorga al núcleo familiar del afiliado no pensionado, que fallece sin cumplir con los requisitos mínimos para obtener la pensión» 16.

Es de aclarar que actualmente am bas situaciones se encuentran contempladas en el artículo 46 de la Ley 100 de 1993, en la que se

15 Corte Constitucional, sentencia C – 1094 de 19 de noviembre de 2003, magistrado ponente: Jaime Córdoba Triviño. 16 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, sentencia de 7 de febrero de 2019, expediente 0161 -17, magistrado ponente: GAB RI EL VAL B UE N A HE RN ÁN D EZ.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicado: 47001 -23 -33 -000 -2013 -90088 -01 (3260 -2017)

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12 estableció de manera genérica el término pensión de sobrevivientes para ambos casos. En efecto la disposición en comento prescribe:

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12 estableció de manera genérica el término pensión de sobrevivientes para ambos casos. En efecto la disposición en comento prescribe:

«ARTICULO 46. Modificado p or la Ley 797 de 2003, artículo

12. Requisitos para obtener la pensión de sobrevivientes.

Tendrán derecho a la pensión de sobrevivientes:

1. Los miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez por riesgo común que fallezca y,

2. Los miembros del grupo familiar del afiliado al sistema que fallezca, siempre y cuando éste hubiere cotizado cincuenta semanas dentro de los tres últimos años inmediatamente anteriores al fallecimiento y se acrediten las siguiente s condiciones (…)».

Ahora bie n, en el artículo 47 de la Ley 100 de 1993 se establecieron quienes son los beneficiarios de la pensión de sobreviviente. Dicha norma fue modificada a través del artículo 13 de la Ley 797 de 2003.

«Artículo 47. Beneficiarios de la pensión de sobrevivientes. Son beneficiarios de la pensión de sobrevivientes:

a) En forma vitalicia, el cónyuge o la compañera o compañero permanente o supérstite, siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga 30 o más años de edad . En caso de que la pensión de sobrevivencia se cause por muerte del pensionado, el cónyuge o la compañera o compañero permanente supérstite, deberá acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya convivido con el fal lecido no menos de cinco (5) años

por muerte del pensionado, el cónyuge o la compañera o compañero permanente supérstite, deberá acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya convivido con el fal lecido no menos de cinco (5) años continuos con anterioridad a su muerte ;

(…) ».

De la disposición anterior, se infiere lo siguiente:

1. Si a la fecha de fallecimiento del causante el cónyuge o compañero o compañera permanente tiene más de 30 años de edad, la pensión se le concederá en forma vitalicia. Si es menor de esa edad y no ha procreado hijos con el causante, la pensión será temporal: se concede por 20 años y de esa