CE - 012333000201600749011SENTENCIA20230419120413

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CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA -SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá D.C., trece (13 ) de abril de dos mil veintitrés (202 3)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicación: 73001 -23 -33 -000 -20 16-00 749 -01 (2446 -20 18)

Demandante: ELIÉCER CUTIVA GUARNIZO

Demandado: NACIÓN -MINISTERIO DE EDUCACIÓN -FONDO

NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL

MAGISTERIO -DEPARTAMENTO DEL TOLIMA .

Tema: Prestaciones sociales de los docentes / Reconocimiento y pago de sanción moratoria por el pago extemporáne o del auxilio de cesantías parciales . Ley 1437 de 2011.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

ASUNTO

La Sala de Subsección A de la Sección Segunda del Consejo de Estado, decide el recurso de apelación interpuesto por la parte demandada contra la sentencia del 2 de marzo de 20 18, proferida por el Tribunal Administrativo de l Tolima , que accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda.

I. ANTECEDENTES

1.1. Pretensiones 1.

por el Tribunal Administrativo de l Tolima , que accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda.

I. ANTECEDENTES

1.1. Pretensiones 1.

El señor Eliécer Cutiva Guarnizo , actuando por intermedio de apoderado judicial, y, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho previsto en el artículo 138 de la Ley 1437 de 2011 2, solicitó declarar la nulidad del oficio SAC 2016 RE 8608 de 12 de julio de 201 6, expedido por el secretario de educación del Departamento del Tolima , por medio del cual se negó el reconocimiento y pago de la sanción moratoria por la consignación extemporáne a de las cesantías parciales.

1 Fo lio 1 9 del c uad er no pr inc ip al de l exp ed ien te . 2 Có dig o de Pr oc edi mi ent o Adm in is tra ti vo y de lo C ont enc io so , e n ade la nt e C PA CA.Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

Dem andante: Eliécer Cutiva Guarnizo

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Como consecuencia de lo anterior y, a título de restablecimiento del derecho, re clamó condenar a las entidades públicas demandadas a: i) reconocer y pagar la sanción moratoria desde la fecha en que

Como consecuencia de lo anterior y, a título de restablecimiento del derecho, re clamó condenar a las entidades públicas demandadas a: i) reconocer y pagar la sanción moratoria desde la fecha en que se hizo exigible la obligación de sufragar las cesantías parciales hasta un día antes del pago efectivo, consistente en un día de salario por cada día de mora , ii) indexar los valores reconocidos de acuerdo a lo contemplado en el artículo 187 de la Ley 1437 de 2011 y iii) cumplir la sentencia en los términos del artículo 192 del

CPACA .

1.2. Hechos relevantes 3.

El apoderado del demandante señaló como fundamentos fácticos de la demanda, los siguientes:

1. El 18 de marzo de 201 3, a través de petición radicada ante el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, solicitó el reconocimiento y pago de cesantías parciales .

2. La entidad demandada mediante la Resolución 3942 de 21 de julio de 201 4 reconoció la prestación social, realizando el respectivo pago el día 15 de agosto de 201 4.

3. Por la demora en el pago del auxilio de cesantías solicitó el reconocimiento y pago de una sanción moratoria.

4. La enunciada petición se negó mediante el oficio SA C 2016 RE 8608 de 12 de julio de 2016 .

1.3. Disposiciones violadas y concepto de violación 4.

Se invocó en la demanda la violación de disposiciones de orden

8608 de 12 de julio de 2016 .

1.3. Disposiciones violadas y concepto de violación 4.

Se invocó en la demanda la violación de disposiciones de orden legal, a saber: artículos 5° , 9° y 15 de la Ley 91 de 1989, 1° y 2° de la Ley 244 de 1995, 4° y 5° de la Ley 1071 de 2006 y el Decreto 2831 de 2005 .

En el concepto de violación, realizó un análisis normativo y

3 Fo lio s 20 y 21 de l cua de rno p ri nci pa l d el ex pe di e nte .

4 Fo lio s 21 - 29 , ibi de m .Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

Dem andante: Eliécer Cutiva Guarnizo

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jurisprudencial del derecho que le asiste a reclamar la sanción moratoria por el no pago oportuno de las cesantías parciales , toda vez que estas no fueron canceladas dentro de los término s establecidos por las leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006, adicionalmente, citó algunas ideas defendidas en la s entencia dictada el 27 de marzo de 2007 por el Consejo de Estado con ponencia del magistrado Jesús María Lemus Bustamante,

adicionalmente, citó algunas ideas defendidas en la s entencia dictada el 27 de marzo de 2007 por el Consejo de Estado con ponencia del magistrado Jesús María Lemus Bustamante, expediente 76001 -23 -31 -000 -2000 -02513 -01 (2777 -2004).

1.4. Contestación de la demanda.

La Nación -Ministerio de Educación -Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio 5 se opuso a las pretensiones de la demanda por considerar que carecen de fundamentos fácticos y legales, por ello, aseveró que de causarse una obligación dineraria no debe calcularse en días de salario a favor del docente sino como interés de mora, así mismo, afirmó que el acto administrativo acusado no fue expedido por la autoridad administrativa pues el reconocimiento de las cesantías parciales y la determinación que no accedió a la sanción moratoria fue adoptada por la Secretaría de Educación del Departamento del Tolima.

De igual manera formuló las siguientes excepciones: i) falta de integración de litisconsorcio necesario; ii) buena fe; iii) régimen prestacional independiente e in aplicabilidad de la Ley 1071 del 2006; iv) prescripción; v) inexistencia de la vulneración de principios legales; vi) falta de legitimación en la causa por pasiva; vii) inexistencia del demandado y viii) genérica.

El departamento del Tolima 6 argument ó que la Secretaría de Educación de la entidad territorial únicamente actúa en representación del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, en ese sentido, la precitada autoridad es la responsable de reconocer y pagar la penalidad pre tendida .

Educación de la entidad territorial únicamente actúa en representación del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, en ese sentido, la precitada autoridad es la responsable de reconocer y pagar la penalidad pre tendida .

Por último , propuso las excepciones de falta de legitimación en la causa, prescripción y cobro de no lo debido.

5 Fo lio s 46 - 50 d el cu ade rn o pri nc ipa l del e xpe di en t e.

6 Fo lio s 5 772 , ibi de m .Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

Dem andante: Eliécer Cutiva Guarnizo

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1.5. Trámite procesal .

A través de providencia de 23 de noviembre de 201 67, el Tribunal Administrativo de l Tolima admitió la demanda de la referencia y ordenó la notificación a las instituciones públicas demandadas .

Por auto de 17 de julio de 201 7 se fijó como fecha para la audiencia inicial el día 31 del mismo mes y año .

El magistrad o ponente surtió las siguientes etapas: i) declaró saneado el proceso; ii) resolvió desfavorablemente la excepci ón de falta de integración de litisconsorcio necesario propuesta por el

El magistrad o ponente surtió las siguientes etapas: i) declaró saneado el proceso; ii) resolvió desfavorablemente la excepci ón de falta de integración de litisconsorcio necesario propuesta por el Ministerio de Educación ; y iii) fijó el litigio 8 en los siguientes términos:

«[…] Consenso. Las partes están de acuerdo en:

Que el 18 de marzo de 2013 el demandante solicitó el reconocimiento y pago de cesantía a la que tenía derecho.

Que mediante la Resolución 3942 de 21 de julio de 2014 le fue reco nocida la cesantía.

Que la cesantía fue pagada el 15 de agosto de 2014, por intermedio de entidad bancaria.

Desacuerdos.

Que el término para efectuar el pago de la cesantía era de 70 días hábiles, es decir, venció el 4 de julio de 2013, y la cancelación efectiva de esta se llevó a cabo el 15 de agosto de 2014, transcurriendo así, 400 días de mora.

Que mediante oficio SAC 2016RE8608 de 12 de julio de 2016 se resolvió negativamente el pago de la sanción moratoria ».

[Sic en la cita] .

Los sujetos procesales intervinientes estuvieron de acuerdo con la fijación del litigio.

Posteriormente, se decretaron como medios probatorios las documentales aportadas por las partes, además se decretó una prueba documental solicitada por el Ministerio de Educación , en consecuencia , se requirió al departamento del Tolima para que aportara el expediente administrativo del demandante.

documentales aportadas por las partes, además se decretó una prueba documental solicitada por el Ministerio de Educación , en consecuencia , se requirió al departamento del Tolima para que aportara el expediente administrativo del demandante.

7 Fo lio 3 2 del c uad er no pr inc ip al de l exp ed ien te .

8 Ac ta de a udi en cia v isi bl e e n lo s f ol ios 91 a 9 5, ib ide m .Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

Dem andante: Eliécer Cutiva Guarnizo

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Por lo tanto , mediante providencia dictada el 22 de septiembre de 2017 se incorporaron los documentos requeridos, así mismo, se prescindió de la audiencia de pruebas y de juzgamiento, de ahí que se corrió traslado para presentar alegatos de conclusión de manera escrita.

1.6. La sentencia de primera instancia.

El Tribunal Administrativo de l Tolima , mediante sentencia dictada el 2 de marzo de 2018 accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda , por lo que declaró la nulidad del acto administrativo contenido en el oficio SAC 2016 RE 8608 del 12 de julio de 201 6; a título de restablecimiento del derecho condenó al Fomag a

la demanda , por lo que declaró la nulidad del acto administrativo contenido en el oficio SAC 2016 RE 8608 del 12 de julio de 201 6; a título de restablecimiento del derecho condenó al Fomag a reconocer y pagar a favor del señor Eliécer Cutiva Guarnizo la sanción por mora desde el 25 de junio de 20 13 y el 15 de agosto de 201 4; negó las demás pretensiones y condenó en costas y agencias en derecho a la Nación -Ministerio de Educación -Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio

Afirmó que de acuerdo a lo explicado por la Corte Constitucional en la sentencia SU -336 de 18 de mayo de 2017 9, el artículo 2° de la Ley 1071 de 2006 no describe expresamente a los docente oficiales como beneficiarios de la normatividad que reconoce la sanción moratoria por el pago extemporáneo del auxilio de cesantías , sin embargo, su situación, características y funciones se asemeja n a la de los servidores públicos, por ello, son pasibles del régimen general en lo no regulado por la Ley 91 de 1989.

No obstante , sobre la causació n de la penalidad por el pago tardío de las cesantías parciales previsto en las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006 , en atención al acervo probatorio se encontró probado el retardo de la administración, en primer lugar pasó más de un año después de radicada l a petición para expedir el acto de reconocimiento .

Así las cosas, comoquiera que la solicitud de reconocimiento de la

retardo de la administración, en primer lugar pasó más de un año después de radicada l a petición para expedir el acto de reconocimiento .

Así las cosas, comoquiera que la solicitud de reconocimiento de la prestación fue radicada el 18 de marzo de 2013 , y el pago fue efectuado el 15 de agosto de 201 4, siendo el 24 de junio de 2013

9 MP Iv án Hu mb ert o Es cru ce ría M ayo lo (E ) .Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

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la fecha límite para su cancelación , se infirió el pago tardío del beneficio prestacional.

Además , concluyó que en virtud de lo contemplado en la Ley 962 de 2005 y el Decreto 2831 de 2005 el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio tiene la f unción de reconocer y pagar las prestaciones sociales de los maestros, no obstante, el secretario de educación de la entidad territorial es quien elabora el proyecto de resolución de reconocimiento el cual debe ser autorizado por el Fomag , de ahí que, la entidad territorial no hace parte de la relación sustancial que dio origen a la demanda, por lo tanto, es el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio

proyecto de resolución de reconocimiento el cual debe ser autorizado por el Fomag , de ahí que, la entidad territorial no hace parte de la relación sustancial que dio origen a la demanda, por lo tanto, es el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio la autoridad administrativa encargada de a sumir la condena.

Finalmente, negó indexación de los valores reconocidos y condenó en costas de primera instancia al Ministerio de Educación.

1.7. El recurso de apelación .

La abogada de la Nación -Ministerio de Educación -Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio presentó recurso de apelación 10 en contra de la decisión del Tribunal Administrativo del Tolima, para tal efecto expresó lo siguiente:

1. La sanción moratoria preceptuada en la Ley 1071 de 2006 procede respecto de los plazos para pago y no en relación con los plazos para el trámite de las prestaciones económicas .

2. Reconocer un día de salario por cada día de retardo es contrario a derecho en perjuicio del patrimonio de la Nación, por lo que la negativa en su reconocimiento tiene justificación en la descentralización del sector educativo, proceso en el cual el Ministerio de Educación perdió la facultad nominadora y se trasladó a los departament os, municipios y distritos certificados, por esta razón, a las entidades territoriales les fue asignada la administración del personal docente.

10 Fo lio s 18 3-1 88 de l cua de rn o p ri nci pa l d el ex pe di ent e.Nulidad y r establecim iento del derecho

Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

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3. El Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio es una cuenta especial de la Nación sin personería jurídica que no interviene en la expedición de los actos administrativos de reconocimiento de prestaciones sociales, en consecuencia, la demora en el pago del auxilio de las cesantías sólo le es imputable a la Secretaría de Educación del departamento de l

Tolima .

1.8. Trámite en segunda instancia .

Mediante autos calendados el 10 de septiembre de 201 811 y el 11 de diciembre de la misma anualidad 12, el ponente admitió el recurso de apelación, y corrió traslado para que las partes alegaran de conclusión, respectivamente.

La parte demandante 13 reiteró los argumentos expuestos en la demanda, no obstante, la Nación -Ministerio de Educación -Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio radicó sus alegatos extemporáneamente, por último, el procurador segundo delegado ante el Consejo de Estado se ab stuvo de allegar concepto 14.

Como no se observa causal que invalide lo actuado, procede la Sala a decidir previas las siguientes ,

II. CONSIDERACIONES

1. Competencia

concepto 14.

Como no se observa causal que invalide lo actuado, procede la Sala a decidir previas las siguientes ,

II. CONSIDERACIONES

1. Competencia

De conformidad con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, el Consejo de Estado es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto y según lo dispuesto en el artículo 328 del Código General d el Proceso, la competencia del juez de segunda instancia

11 Fo lio 2 05 de l cua de rno p ri nci pa l d el ex pe die nt e.

12 Fo lio 2 12, i bi dem .

13 Fo lio s 21 9-2 30, i bi dem .

14 As í l o ind ic a el in for me se cr eta ri al vi sto a f oli o 2 75, ib id em .Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

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está circunscrita a los argumentos expuestos por el apelante. No obstante, en caso de que ambas partes hayan apelado la sentencia, el superior resolverá sin limitaciones.

Por lo tanto, como quiera que en el presente proceso tan solo apeló la parte demandada la Sala de Subsección únicamente se

obstante, en caso de que ambas partes hayan apelado la sentencia, el superior resolverá sin limitaciones.

Por lo tanto, como quiera que en el presente proceso tan solo apeló la parte demandada la Sala de Subsección únicamente se pronunciará sobre los motivos expresados por ella, que se circunscriben al reconocimiento y pago de la sanción moratoria por el pago extemporáneo del auxilio de cesantías parciales .

2. Problema s jurídico s.

Acorde con los planteamientos del recurso de apelación presentado por la parte demandada , le corresponde a la Sala resolver lo siguiente:

✓ ¿Al señor Eliécer Cutiva Guarnizo , en su condición de docente oficial, le es aplicable o no la Ley 244 de 1995 y sus normas complementarias en cuan to a la sanción por mora en el pago de las cesantías parciales ?

En caso de que el anterior problema jurídico se resuelva favorablemente, se procederá a estudiar la forma de realizar su liquidación y la posible prescripción a que hubiese lugar .

Por último, se establecerá si el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales es el legitimado para cumplir la condena .

Par a resolver lo anterior, la Sala desarrollará el siguiente orden metodológico: i) el auxilio de cesantías en la labor docente ; ii) sentencia de unificación 336 de 2017; iii) sentencia de unificación por importancia jurídica 012 -S2; iv) intervención de las Secretarías de Educación de las entidades territoriales en la expedición de los actos de reconocimiento de prestaciones a cargo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio; v) análisis de la

de Educación de las entidades territoriales en la expedición de los actos de reconocimiento de prestaciones a cargo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio; v) análisis de la Sala; vi) decisión en segunda instancia y vii) condena en costas .

3. El auxilio de cesantías en la labor docente .Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

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A través de la Ley 6ª de 1945, el Gobierno Nacional dictó, entre otras, disposiciones referentes a la jurisdicción especial de trabajo, y en sus artículos 12 15 y 17 16 dispuso que los empleados y obreros nacionales de carácter permanente gozarían, entre otras prestaciones, de un auxilio de cesantía a razón de un mes de sueldo o jornal por cada año de servicio, para lo cual solamente se tendría en cuenta el tiempo de servicio prestado con posterioridad al 1º de enero de 1942.

La liquidación de dicha prestación social fue reglamentada a través del artículo 6º del Decreto 1160 de 1947, que indicó que «para liquidar el auxilio de cesantía a que tengan derecho los asalariados nacionales, departamentales, intendenciales, comisariales, municipales y particulares, se tomará como base el último sueldo o

liquidar el auxilio de cesantía a que tengan derecho los asalariados nacionales, departamentales, intendenciales, comisariales, municipales y particulares, se tomará como base el último sueldo o jornal devengado, a menos que el s ueldo o jornal haya tenido modificaciones en los tres últimos meses, en cuyo caso la liquidación se hará por el promedio de lo devengado en los últimos doce (12) meses o en todo el tiempo de servicio, si éste fuere menor de doce (12) meses.»

Hasta este mo mento las prestaciones sociales de los empleados públicos habían sido expedidas de manera genérica, y sin hacer una referencia expresa al personal docente; no obstante, en 1989 con la expedición de la Ley 91 se creó el Fondo Nacional de Prestaciones Social es del Magisterio y con él se determinó que esta entidad se encargaría del pago de prestaciones sociales reconocidas a favor de los docentes.

Precisamente el numeral 3º del artículo 15 de la norma citada, dispone el reconocimiento de cesantías a favor del personal docente en dos condiciones, a saber:

15 Art íc ulo 12 . M ien tr as se o rg ani za el se gur o s oc i al o bl iga to rio , c or res po nde rá n a l pat ron o las si gu ie nte s i nd em niz ac ion es o pre st aci one s p ar a c on su s t ra baj ad ore s, ya sea n e mpl ea do s u ob rer os : f ) U n m es de sal ari o p or cad a a ño de tr ab ajo , y pro por ci on alm en te por l as fra cc ion es de a ño, en cas o d e des pi do qu e n o s ea

pro por ci on alm en te por l as fra cc ion es de a ño, en cas o d e des pi do qu e n o s ea ori gin ad o por m ala c ond uc ta o po r i nc ump li mie nt o del co nt ra to.

16 «A rt ícu lo 1 7. L os em pl ead os y o br ero s na cio na le s de c ar áct er p er man en te g oza rá n de la s si gu ien te s pr est ac io nes : a) Aux il io d e ce sa ntí a a ra zó n de u n me s de sue ld o o jor nal po r ca da añ o de se rvi ci o. P ar a la li qu ida ció n de es te aux il io s ol ame nt e se ten drá e n cu ent a el t iem po d e ser vi cio s pr est ad os co n po ste ri ori da d al 1o . de e ner o de 19 42. [ …]».Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

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«Artículo 15. A partir de la vigencia de la presente Ley el personal docente nacional y nacionalizado y el que se vincule con posterioridad al 1º de enero de 1990 s erá regido por las siguientes disposiciones:

[…]

«Artículo 15. A partir de la vigencia de la presente Ley el personal docente nacional y nacionalizado y el que se vincule con posterioridad al 1º de enero de 1990 s erá regido por las siguientes disposiciones:

[…]

3. Cesantías:

A. Para los docentes nacionalizados vinculados hasta el 31 de diciembre de 1989, el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio pagará un auxilio equivalente a un mes de salario por cada año de servicio o proporcionalmente por fracción de año labo rado, sobre el último salario devengado, si no ha sido modificado en los últimos tres meses, o en caso contrario sobre el salario promedio del último año.

B. Para los docentes que se vinculen a partir del 1. de enero de 1990 y para los docentes nacionales vinculados con anterioridad a dicha fecha, pero sólo con respecto a las cesantías generadas a partir del 1o. de enero de 1990, el Fondo Nacional de Prestacio nes Sociales del Magisterio reconocerá y pagará un interés anual sobre saldo de estas cesantías existentes al 31 de diciembre de cada año , liquidadas anualmente y sin retroactividad, equivalente a la suma que resulte de aplicar la tasa de interés, que de a cuerdo con certificación de la Superintendencia Bancaria, haya sido la comercial promedio de captación del sistema financiero durante el mismo período. Las cesantías del personal nacional docente, acumuladas hasta el 31 de diciembre de 1989, que pasan al F ondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, continuarán sometidas a las normas generales vigentes para los empleados públicos del orden nacional.» [Resaltado de la Sala ]

al F ondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, continuarán sometidas a las normas generales vigentes para los empleados públicos del orden nacional.» [Resaltado de la Sala ]

La condición de los docentes como servidores públicos fue reforzada jurisp rudencialmente por la Corte Constitucional en las sentencias C -741 de 2012 17 y C -486 de 2016 18, en las que determinó que los docentes oficiales deben ser tenidos en cuenta como tales, no solo por la denominación expresa del estatuto docente (Decreto 2277 de 1979) y por la ley general de educación (Ley 115 de 1994), sino porque hacen parte de la Ram a Ejecutiva al cumplir una misión expresa dentro de las secretarías de educación territoriales.

17 Co rte C on sti tu cio na l. Se nt enc ia de 2 6 de se pti em bre d e 2 01 2, en l a q ue s e d ec lar ó ine xeq ui bl e el pro ye cto de l ey 114 de 2 00 9 Se na d o -2 96 d e 2 010 Cám ar a, “P or m ed io de l a cua l s e i nt er pre ta po r v ía de au tor id ad le gi sla tiv a e l art íc ulo 15 , num er al 2°, lit era l a) de l a L ey 91 d e 1 98 9”.

18 Cor te Co nst it uci on al . S ent en cia de 7 de sep ti em b re d e 2 01 6, po r me di o d e l a c ua l

18 Cor te Co nst it uci on al . S ent en cia de 7 de sep ti em b re d e 2 01 6, po r me di o d e l a c ua l se dec la ró in exe qu ibl e el art íc ul o 8 9 d e L ey 17 69 de 201 5 “po r l a cua l s e dec re ta el pre sup ue st o d e re nta s y r ec ur sos d e cap it al y Le y de A pro pi aci on es pa ra l a v ig enc ia fis cal d el 1 ° de en ero a l 3 1 de di ci emb re de 2 01 6” .Nulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

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En la jurisprudencia antes reseñada, se hizo un razonamiento específico respecto del reconocimiento, liquidación y pago de las cesantías a favor de los docent es oficiales, indicando que es un régimen exceptuado de la Ley 100 de 1993 y que por lo tanto les es aplicable el ordenamiento especial; es decir, a través del artículo 15 de la Ley 91 de 1989 se debe tener en cuenta lo establecido en la Ley 244 de 1995 y su posterior reforma, la Ley 1071 de 2006.

Las ya mencionadas Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006 fijaron los

la Ley 244 de 1995 y su posterior reforma, la Ley 1071 de 2006.

Las ya mencionadas Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006 fijaron los términos para el pago oportuno de la prestación y establecieron las sanciones en caso de incumplimiento; allí, desde un comienzo, en sus primeros a rtículos se señalaron unos tiempos perentorios para el reconocimiento, liquidación y pago de las cesantías a favor de los servidores públicos a saber:

«Artículo 1º. (Subrogado por el artículo 4º. de la Ley 1071 de 2006). Términos: Dentro de los quince (1 5) días hábiles siguientes a la presentación de la solicitud de liquidación de las cesantías definitivas o parciales, por parte de los peticionarios, la entidad empleadora o aquella que tenga a su cargo el reconocimiento y pago de las cesantías, deberá exp edir la resolución correspondiente, si reúne todos los requisitos determinados en la ley.

Parágrafo . En caso de que la entidad observe que la solicitud está incompleta deberá informársele al peticionario dentro de los diez (10) días hábiles siguientes al recibo de la solicitud, señalándole expresamente los documentos y/o requisitos pendientes.

Una vez aportados los documentos y/o requisitos pendientes, la solicitud deberá ser resuelta en los términos señalados en el inciso primero de este ar tículo.

Artículo 2º. (Subrogado por el artículo 5º de la Ley 1071 de 2006). Mora en el pago: La entidad pública pagadora tendrá un plazo máximo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, a partir de la

Artículo 2º. (Subrogado por el artículo 5º de la Ley 1071 de 2006). Mora en el pago: La entidad pública pagadora tendrá un plazo máximo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, a partir de la cual quede en firme el acto administrativo que ordena la liquidación de las cesantías definitivas o parciales del servidor público, para cancelar esta prestación social, sin perjuicio de lo establecido para el Fondo Nacional de Ahorro.

Parágrafo . En caso de mora en el pago de las cesantías definitivas o parcial es de los servidores públicos, la entidad obligada reconocerá y cancelará de sus propios recursos, al beneficiario, un día de salario por cada día de retardo hasta que se haga efectivo el pago de las mismas, para lo cual solo bastará acreditar la no cancel ación dentro del término previsto en este artículo. SinNulidad y r establecim iento del derecho Radicación : 73001 -23 -33 -000 -2016 -00749 -01 (2446 -2018)

Dem andante: Eliécer Cutiva Guarnizo

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embargo, la entidad podrá repetir contra el funcionario, cuando se demuestre que la mora en el pago se produjo por culpa imputable a este.»

Como puede observarse, estas disposiciones legales no solo impusieron unos términos específicos para el reconocimiento, liquidación y pago de las cesantías, sino que también indicaron una

a este.»

Como puede observarse, estas disposiciones legales no solo impusieron unos términos específicos para el reconocimiento, liquidación y pago de las cesantías, sino que también indicaron una sanción por el no cumplimiento de los tiempos establecidos a favor de los trabajadores públicos, tal y como lo señala el artículo 2º de la Ley 1071 de 2006 19.

En conclusión, la cesantía como prestación