CE - 012333000201800930011SENTENCIA20231011110952

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 1

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá, D.C. , veinti ocho (28) de septiembre de dos mil veintitrés (2023)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho.

Radicación: 76001233300020180093001 (1306 -2022 )

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez Demandado: Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Para fiscales de la

Protección Social 1.

Temas: Pensión gracia . Tipo de vinculación. Ley 1437 de 2011.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

La Sala de Subsección A resuelve el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante contra la sentencia proferida el 7 de octubre de 2021 por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca , que negó las pretensiones de la demanda.

I. ANTECEDENTES

1. LA DEMANDA 2

1.1. Pretensiones

La señor a Nubia Inés Marmolejo Benítez , por intermedio de apoderad a, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho previsto en el artículo 138 de la Ley

1.1. Pretensiones

La señor a Nubia Inés Marmolejo Benítez , por intermedio de apoderad a, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho previsto en el artículo 138 de la Ley 1437 de 2011 3, requirió d eclarar la nulidad de la s Resoluci ones RDP 012316 del 24 de marzo, RDP 017655 del 27 de abril y RDP

1 En adelante UGPP. 2 Folios 37 a 43. 3 Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. En adelante CPACA.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 2 22344 del 30 de mayo de 2017, todas del 2017 , por medio de la s cual es la entidad demandada negó la solicitud de reconocimiento y pago de la pensión gracia .

A título de restablecimiento del derecho, solicitó condenar a la entidad demandada a (i) liquidar y pagar la pensión gracia desde el 1.º de enero de 2013, fecha en la que adquirió el estatus pensional equivalente al 75% sobre la liquidación efectuada con ba se en todos los factores salariales devengados en el «último año de servicio» ; (ii) indexar las sumas adeuda das ; (iii) cumplir la sentencia de

equivalente al 75% sobre la liquidación efectuada con ba se en todos los factores salariales devengados en el «último año de servicio» ; (ii) indexar las sumas adeuda das ; (iii) cumplir la sentencia de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 189 y 195 del CPACA ; y (iv) pagar costas de conformidad con el artículo 188 ejusdem .

1.2. Hechos que fundamentan la demanda

La señor a Nubia Inés Marmolejo Benítez expuso que nació el 21 de febrero de 1952 y laboró como docente de manera interrumpida del 28 de enero de 1976 hasta la fecha de presentación de la demanda.

Indicó que e l 21 de noviembre de 2016 solicitó ante la demandada el reconocimiento y pago de la pensión gracia y esta fue negada a través de los actos administrativos demandados.

1.3 Fundamentos de derecho y concepto de violación

La actora argumentó que con los actos adm inistrativos censurados la entidad incurrió en violación directa de la ley sustancial y falsa motivación al no tener en cuenta que la vinculación correspondiente al 7 de enero de 1997 no es nacional según se puede colegir del acto de nombramiento y de posesión que emana del gobernador del Valle sin injerencia por parte del Ministerio de Educación o del Gobierno nacional.

Agregó que el certificado de tiempo de servicio indica , sin ningún soporte que la vinculación es nacional, afirmación que deriva de la omisión de la entidad en valorar todos los documentos allegados,Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

soporte que la vinculación es nacional, afirmación que deriva de la omisión de la entidad en valorar todos los documentos allegados,Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 3 pues estos dan cuenta de manera diáfana que la vinculación de l a demandante es nacionalizada según se extrae de todos los decretos de nombramiento , además , «si la vinculación de 1981 es nacionalizada y posteriormente, desempeñ ó la misma labor, en la misma Institución Educativa Manuel Dolores Mondragón, bajo ning una circunstancia una vinculación puede mutar de nacionalizada a nacional cuando se desempeña en las mismas circunstancias. »

2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA 4

La UGPP se op uso a la prosperidad de las pretensiones de la demanda al considerar que la accionante no cumplió con los requisitos para acceder a la prestación que reclama , ya que de acuerdo con la certificación de historia laboral la vinculación fue nacional .

Sumado a anterior, señaló que, de conformidad con lo establecido en el numeral 2.º del artículo 15 de la Ley 91 de 1989, se exige para el reconocimiento de pensión gracia, acreditar vinculación como docente departamental, municipal o distrital a 31 de diciembre de 1980.

Propuso las excepciones de (i) inexistencia de la obligación

el reconocimiento de pensión gracia, acreditar vinculación como docente departamental, municipal o distrital a 31 de diciembre de 1980.

Propuso las excepciones de (i) inexistencia de la obligación demandada y cobro de lo no debido; (ii) ausencia de vicios en el acto administrativo demandado ; y (iii) prescripción .

3. LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA 5

El Tribunal Administrativo del Valle del Cauca profirió sentencia el 7 de octubre de 2021, por medio de la cual negó las pretensiones de la demanda, por con clui r que , de acuerdo con el material probatorio relacionado, pese a que la actora se vinculó como d ocente nacionalizada antes del 31 de diciembre de 1980, cumpliendo así el

4 Folios 127 a 132. 5 Folios 137 a 143.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 4 límite temporal del artículo 15 de la Ley 91 de 1989, no tiene derecho al reconocimiento de la pensión gracia porque no completó 20 años de servicio como docente territorial o nacion alizada.

En relación con la vinculación efectuada por medio del Decreto 0009 del 7 de enero de 1997, este fue suscrito por el gobernador del departamento del Valle del Cauca y fue certificada por la Secretaría

En relación con la vinculación efectuada por medio del Decreto 0009 del 7 de enero de 1997, este fue suscrito por el gobernador del departamento del Valle del Cauca y fue certificada por la Secretaría de Educación Departamental del Valle del Cauc a como del orden nacional.

Señal ó que no es de recibo el argumento expuesto por la actora en el sentido de manifestar que se trata de una vinculación como docente nacionalizada, porque en el año 1981 había sido nombrada por el ente territorial en el mism o plantel educativo en es a calidad, de modo que en su concepto, la vinculación no puede mutar a nacional , sin tener en cuenta que entre las dos vinculaciones transcurrieron más de 14 años, y porque los docentes vinculados a partir de 1990 al FOMAG tienen la categoría de docentes nacionales, a pesar de haber sido nombrados por una entidad territorial.

Adicionalmente, expuso que en la sentencia de unificación del 21 de junio de 2018 , el Consejo de Estado estableció que la calidad de docente territorial se puede acreditar con el acto administrativo de nombramiento y la certificación de la entidad nominadora en la que se dé cuenta de manera inequívoca del tipo de vinculación y e n este caso la Secretaría de Educación Departamental del Valle del Cauca certificó que la mencionada vinculación es de carácter nacional y «del acto administrativo de nombramiento no se puede determinar que la plaza ocupada sea territorial o nacionalizada », de manera que no acredit ó la prestación de 20 años de servicio como docente terr itorial o nacionalizada.

4. EL RECURSO DE APELACIÓN 6

que la plaza ocupada sea territorial o nacionalizada », de manera que no acredit ó la prestación de 20 años de servicio como docente terr itorial o nacionalizada.

4. EL RECURSO DE APELACIÓN 6

6 Folios 147 Vto., a 148 Vto.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 5 La parte demandante solicitó revocar la decisión y , en su lugar , acceder a las pretensiones de la demanda , toda vez que el tribunal incurrió en error al analizar los actos de nombramiento que evidencian que el carácter jurídico de la vinculación fue territorial y, en ese orden , cumplió con los requisitos exigidos por la Ley 114 de 1913, es decir, 20 años de ser vicio y 55 años de edad.

5. ALEGATOS DE SEGUNDA INSTANCIA

5.1 La entidad demandada 7 reiteró los argumentos expuestos en el escrito de contestación en el sentido de manifestar que , según las certificaciones de tiempo de servicio, se indica que la interesada tiene tipo de vinculación nacional .

La parte demandante , la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado y el Ministerio Público guardaron silencio .

II. CONSIDERACIONES

2.1. Competencia.

El Consejo de Estado es competente para resolver el recurso de

Estado y el Ministerio Público guardaron silencio .

II. CONSIDERACIONES

2.1. Competencia.

El Consejo de Estado es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto de acuerdo con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo 8 y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 328 del Códi go General del Proceso 9.

2.2. Problema jurídico

7 Memorial allegado a SAMAI, visible a índice 12 . 8 «El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos […]». 9 «Competencia del superior. El juez de segunda instancia deberá pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley.»Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 6 Corresponde a la Sala , d e acuerdo con el recurso de apelación interpuesto por parte demandante , determi nar si la señora Nubia Inés Marmolejo Benítez , en su calidad de docente oficial, tiene derecho al reconocimiento de la pensión gracia en aplicación del régimen consagrado en la Ley 114 de 1913 y demás normas que

Inés Marmolejo Benítez , en su calidad de docente oficial, tiene derecho al reconocimiento de la pensión gracia en aplicación del régimen consagrado en la Ley 114 de 1913 y demás normas que regulan dicha prestación .

2.3. Marco normativo y jurisprudencia aplicable al asunto.

2.3.1. La pensión gracia.

La pensión gracia fue consagrada mediante el artículo 1.º de la Ley 114 de 1913 en favor de los maestros de las escuelas primarias oficiales que hayan servido en el magisterio por un término no menor de 20 años.

Respecto de los condicionantes para acceder a la pensión gracia, la Ley 114 de 1913 exige a los docentes que aspiran a su reconocimiento, además de los 20 años de servicio, lo siguiente: i) haberse desempeñado en los empleos con honradez, consagración y buena conducta; ii) no haber recibido o recibir otra pensión o recompensa de carácter nacional; y iii) cumplir 50 años de edad. Por su parte, la Ley 91 de 1989 exige que el docente se haya vinculado al servicio oficial con anterioridad al 1 de enero de 1981.

su parte, la Ley 91 de 1989 exige que el docente se haya vinculado al servicio oficial con anterioridad al 1 de enero de 1981.

Posteriormente, el artículo 6.º de la Ley 116 de 1928 extendió el beneficio de la pensión gracia a los empleados y pro fesores de las escuelas normales, junto a los inspectores de instrucción pública y autorizó la suma de servicios prestados en diversas épocas al computar los años en la enseñanza primaria, la normalista y la inspección, con el fin de completar el tiempo re querido para acceder a la pensión.

Con la Ley 37 de 1933 , el beneficio se hizo extensivo a los maestros de escuela que hubieren completado el tiempo de servicios señalado por la ley en establecimientos de enseñanza secundaria.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 7 Luego, se expidió la Ley 91 de 1989 , en cuyo artículo 1.º, distinguió

Bogotá D.C. – Colombia 7 Luego, se expidió la Ley 91 de 1989 , en cuyo artículo 1.º, distinguió entre los conceptos de docente «nacional», «nacionalizado» y «territorial».

El numeral 2.º del artículo 15 de la mencionada ley limitó el reconocimiento de la pensión gracia para los docentes al establecer que lo s docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 que por mandato de las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928, 37 de 1933 y demás normas que las hubieran desarrollado o modificado, tuviesen o llegaren a tener derecho a la pensión de gracia, se les reconocer á, siempre y cuando cumplan con la totalidad de los requisitos .

En ese orden, esta Corporación ha advertido que la pensión gracia no es un derecho para todo docente que cumpla con los requisitos citados, sino que, en virtud de sus condicionantes, esta solo está prevista para los de carácter territorial y nacionalizado, es decir, con exclusión de los docentes nacionales. Sobre el particular, la Sala Plena del Consejo de Estado en sentencia S-699 del 26 de agosto

exclusión de los docentes nacionales. Sobre el particular, la Sala Plena del Consejo de Estado en sentencia S-699 del 26 de agosto de 1997 señaló con cl aridad dicha exclusión.

Ahora bien, con el fin de determinar el carácter o naturaleza del docente (nacional, nacionalizado o territorial), la Sala Plena de la Sección Segunda del Consejo de Estado en sentencia de unificación CE -SUJ2 -011 -18 del 21 de junio de 2018 10 previó las pautas jurisprudenciales a seguir en relación con el presupuesto proveniente del situado fiscal y la titularidad de los recursos provenientes del sistema general de participaciones.

Dicha decisión hizo también referencia a los fondos educativ os regionales, los cuales atendían los gastos que generaban los servicios educativos de los docentes nacionales y nacionalizados y en ese sentido se aclaró que el universo de esos recursos con los

10 Consejo de Estado, Sección Segunda. Radicación 25000 -23 -42 -000 -201304683 -01 (3805 -2014).Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o

Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 8 que se financiaban, le pertenecía de forma exclusiva a los entes locales dado que ingresaban a sus presupuestos en calidad de rentas exógenas y endógenas , por lo que no es dable inferir que los docentes territoriales y/o nacionalizados se convierten en educadores nacionales (i) cuando en el acto de su vinculación interviene, además del representante legal de la entidad territorial, el delegado permanente del Mi nisterio de Educación Nacional como miembro de la junta administradora del respectivo fondo educativo regional, así, este último, certifique la vacancia del cargo junto con la disponibilidad presupuestal; y (ii) por el argumento de que los recursos destina dos para su sostenimiento tienen su origen o fuente en la Nación.

La sentencia en mención, se refirió a la prueba de calidad de docente territorial para lo cual, determinó que se requiere copia de los actos administrativos donde conste el vínculo, en los que además

docente territorial para lo cual, determinó que se requiere copia de los actos administrativos donde conste el vínculo, en los que además se pueda establecer con suficiente claridad que la plaza a ocupar sea de aquellas que el legislador ha previsto como territoriales, o en su defecto, también se puede acreditar con la respectiva certificación de la autoridad nominadora que dé cu enta de manera inequívoca que el tipo de vinculación al cual se encuentra sometido el docente oficial es de carácter territorial.

En cuanto al origen de los recursos de la entidad nominadora, se señaló que lo esencialmente relevante, frente al reconocimie nto de la pensión gracia, es la certificación de la plaza a ocupar, esto es, que sea de carácter territorial o nacionalizada.

Por último, en reciente sentencia de unificación SUJ -030 -CE -S22022 del 11 de agosto de 2022 11, la Sección Segunda, incorporó adicionalmente como regla jurisprudencial sobre la interpretación del artículo 15, numeral 2.º, literal a, de la Ley 91 de 1989, para

11 Consejo de Estado, Sección Segunda. Radicado: 15001 -23 -33 -000 -201600278 -01 (3018 -2017).Nulidad y restablecimiento del derecho

11 Consejo de Estado, Sección Segunda. Radicado: 15001 -23 -33 -000 -201600278 -01 (3018 -2017).Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 9 efectos del reconocimiento de la pensión gracia, que los docentes pueden acceder a la pensi ón gracia antes y después del 29 de diciembre de 1989, siempre y cuando acrediten una vinculación territorial o nacionalizada con antelación al 31 de diciembre de 1980 y cumplan con los demás requisitos legalmente establecidos para su reconocimiento».

La s anteriores providencias de unificación jurisprudencial definieron que las mismas tendrían efectos retrospectivos, razón por la cual son de obligatoria aplicación para aquellos casos pendientes de resolución tanto en sede administrativa como judicial.

En conclusión, queda claro que, para acceder al reconocimiento de la pensión gracia se debe acreditar la labor docente durante 20 años en establecimientos oficiales, departamentales o municipales, en

la pensión gracia se debe acreditar la labor docente durante 20 años en establecimientos oficiales, departamentales o municipales, en primaria o en secundaria o como normalista o inspector de instrucción pública, o en calidad de docente nacionalizado, con alguna posibilidad de adicionar tiempos en uno y otro cargo, siempre y cuando se demuestre que se ostentó dicha vinculación con anterioridad al 31 de diciembre de 1980 y demuestre cumplir con los demás requisitos exigidos, es decir, haber alcanzado la edad de 50 años y haber observado buena conducta.

2.3. 2 De la orden de servicios

El Decreto 2277 de 1979, define la profesión docente, en los siguientes términos:

«Artículo 2. PROFESION DOCENTE. Las personas que ejercen la profesión docente se denominan genéricamente educadores. Se entiende por profesión docente el ejercicio de la enseñanza en planteles oficiales y no oficiales de educación en los distintos niveles de que trata este decreto. Igualmente incluye esta definición a los docentes que ejercen funciones de dirección y coordinación de los planteles educativos de supervisión e inspección escolar, de programación y capacitación educativa, de consejería y orient ación de educando, de educación especial, de alfabetización de adultos y demás actividades de educación formal autorizadas por el Ministerio de Educación Nacional en los términos que determine el reglamento ejecutivo.Nulidad y restablecimiento del derecho

de educando, de educación especial, de alfabetización de adultos y demás actividades de educación formal autorizadas por el Ministerio de Educación Nacional en los términos que determine el reglamento ejecutivo.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 10

Artículo 3. EDUCADORES OFICIALES. Lo s educadores que prestan sus servicios en entidades oficiales de orden nacional, departamental, distrital, intendencial, comisarial y municipal son empleados oficiales de régimen especial que, una vez posesionados, quedan vinculados a la administración por las normas previstas en este decreto» ( Subrayado fuera de texto)

Sin embargo, ante la imposibilidad de crear nuevas plazas de maestros y profesores de enseñanza primaria o secundaria con cargo al presupuesto estatal, las entidades territoriales optaron, entre otras modalidades 12, por proveer los cargos docentes con personas instruidas en el ejercicio de la referida actividad, a través de ordenes de prestación de servicios.

Al respecto, la jurisprudencia de esta Corporación 13 ha sido clara en señalar que el tiempo de servicios prestado por los docentes mediante órdenes o contratos de prestación de servicios, sí es computable para a efectos de acreditar los 20 años de ejercicio de la docencia en el nivel territorial o nacionalizado requeridos para ser benef iciario del derecho pensional reclamado. Así, por ejemplo, en

mediante órdenes o contratos de prestación de servicios, sí es computable para a efectos de acreditar los 20 años de ejercicio de la docencia en el nivel territorial o nacionalizado requeridos para ser benef iciario del derecho pensional reclamado. Así, por ejemplo, en reciente providencia se sostuvo:

«[…] En estos casos, dada la naturaleza de la función docente, el principio de la primacía de la realidad sobre las formalidades cobra especial relevancia, habi da cuenta de que la labor desempeñada a través de contratos u órdenes de prestación de servicios desentraña una verdadera relación de trabajo sobre la apariencia que haya querido ocultarla, comoquiera que los maestros vinculados bajo esa modalidad de contr atación, se insiste, cumplen similares funciones a los de planta que están sujetos a un específico régimen legal y reglamentario y, además, deben acreditar iguales condiciones de formación y experiencia.

De igual forma, en lo que respecta a este tipo de vinculación, en particular cuando se trata de maestros, la Corte Constitucional es del criterio que la «[…] primacía de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones

12 Vinculación como la interinidad, los nombramientos en provisionalidad e inclusive el ejercicio de la docencia por horas cátedras. 13 Ver entre otras sentencias del: 15 de julio de 2010 . Rad. 25000 23 25 000 2007 91356 01 (1465 -09); 10 de marzo de 2016, radicado 52001 -23 -33 -0002013 -00145 -01 (2604 -14); del 19 de febrero de 2018, Rad: 25000234200020150003201 (2300 –2017); 11 de marzo de 2001, radicado

2013 -00145 -01 (2604 -14); del 19 de febrero de 2018, Rad: 25000234200020150003201 (2300 –2017); 11 de marzo de 2001, radicado 52001 -23 -33 -000 -2016 - 00499 -01(2298 -19 ); 19 de julio de 2018, radicado 17001 -23 -33 -000 -2013 -00457 -01 (3598 -14).Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 11 laborales, es un principio constitucional […]» 14, y si el intérprete judicial, «[…] en un caso concreto, decide, porque lo encuentra probado, otorgarle a un docente contratista el carácter de trabajador al servicio del Estado, puede hacerlo con base en el artículo 53 de la CP […]» 15.

En estos casos, dada la naturaleza de la función docente, el principio de la primacía de la realidad sobre las formalidades cobra especial relevancia, puesto que la labor desempeñada a través de órdenes de prestación de servicios desentraña una verdadera relación de trabajo sobre la apariencia que haya querido ocultarla, comoquiera que los maestros vinculados bajo esa modalidad de contratación, se insiste, cumplen similares funciones a los de planta que están sujetos a un específico régimen legal y reglamentario y, además,

que los maestros vinculados bajo esa modalidad de contratación, se insiste, cumplen similares funciones a los de planta que están sujetos a un específico régimen legal y reglamentario y, además, deben a creditar iguales condiciones de formación y experiencia. Por tanto, la Sala valida el tiempo laborado por el accionante como docente mediante contratos de prestación de servicios, para que sea contabilizado con el ejercido en propiedad, circunstancia que l e permite, previo estudio de su caso particular, acceder al reconocimiento de la pensión gracia. .[…]» 16

En ese orden, lo que se debe acreditar es el objeto de los mismos, es decir, que efectivamente se haya vinculado para prestar el servicio docente sin importar la naturaleza ni la clase de vinculación , de modo que debe rán ser tenidos en cuenta para el cómputo del reconocimiento de la pensión gracia, toda vez que durante el lapso laborado mediante dicha modalidad se entienden configurados los elementos de la relación laboral que son inherentes a la labor de los maestros .

2.4. Caso concreto

2.4.1 Actuación administrativa

1. El 21 de noviembre de 2016 la accionante solicitó el reconocimiento y pago de la pensión gracia.

1. La UGPP mediante la Resoluci ón RDP 012316 del 24 de marzo de 2017 17 negó la petición, para lo cual argumentó que, de

14 Sentencia C -555 de 1994, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz 15 Ibidem. 16 Consejo de Estado, Sección Segunda, sentencia de 30 de septiembre de

14 Sentencia C -555 de 1994, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz 15 Ibidem. 16 Consejo de Estado, Sección Segunda, sentencia de 30 de septiembre de 2021, radicación número: 70001 -23 -33 -000 -2016 -00191 -01(0728 -18). 17 Folios 13 a 17.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 12 acuerdo con las certificaciones aportadas, los tiempos laborados a partir de 1997 , fueron prestados con nombramientos cuyo carácter jurídico es nacional.

1. La actora interpuso recursos de reposición y apelación, los cuales fueron resueltos por medio de las Resoluciones RDP 017655 del 27 de abril y RDP 22344 d el 30 de mayo de 2017, ambas del 2017, que confirmaron la decisión con los mismos argumentos.

2.4.2 Hechos probados y análisis del caso concreto

2.4.2.1 La demandante nació el 21 de febrero de 1952 18, por tanto, el mismo día y mes de 20 10 , cumplió 50 años de edad.

2.4.2.2 Respecto del tiempo de servicio docente , se observa lo siguiente:

tanto, el mismo día y mes de 20 10 , cumplió 50 años de edad.

2.4.2.2 Respecto del tiempo de servicio docente , se observa lo siguiente:

A) Del periodo comprendido entre el 28 de enero de 1976 y el 9 de marzo de 1978 , nombrad a mediante el Decreto 059 del 28 de enero de 1976 19, así:

«DECRETO NUMERO 0059 DE 1976

(Enero 28) EL GOBERNADOR DEL DEPARTAMENTO DEL VALLE DEL CAUCA, en uso de sus atribuciones legales, DECRETA […] Artículo Sexto.- Nómbrase a la Licenciada NUBIA INES MARMOLEJO, 2ª. categoría, Profesora de tiempo completo del Colegio Simón Bolívar de Zarzal, Distrito Educativo No. 6. […]

COMUNIQUESE Y CUMPLASE.

[…] Gobernador Secretario de Educación» (sic) ➢ Según el Acta 0791 del 5 de febrero de 1976 20, la actora tomó posesión del cargo de «PROFESORA DE TIEMPO COMPLETO COLEGIO “SIMON BOLIVAR”». La posesión se realizó ante el alcalde de Zarzal y su secretario.

18 Así consta en la copia de la cédula de ciudadanía allegada a folio s 5 y 59 Vto., así como en el registro civil de nacimiento a folio 60 . 19 Folios 20 Folio 18.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

19 Folios 20 Folio 18.Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado : 76001233300020180093001 (1306 -2022)

Demandante: Nubia Inés Marmolejo Benítez

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: (601) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 13 ➢ De acuerdo con el Formato Único para la Expedición de Certificado de Historia Laboral referido a este específico periodo, que fuera emitido por la Secretaría de Educación del Val le del Cauca el 15 de noviembre de 2016 21 se señala que el «1 TIPO DE VINCULACIÓN» es «Nacionalizado».

Se relacionaron los siguientes extremos temporales :

Acorde con las piezas reseñadas , lo que constituye relevancia para determinar si la docente tiene el derecho o no al reconocimiento de la pensión gracia, es si fue nombrad a docente antes del 31 de diciembre de 1980 y si se trató de una vinculación de carácter territorial o nacionalizada .

Del acto de nombramiento es preciso resaltar que la nominación fue emanada del gobernador del departamento del Valle del Cauca , en calidad de representante del ente territorial, en uso de las facultades que le son inherentes, es decir, que no invocó no rmas que permitan inferir que actuaba como delegado de la Nación; designación que tampoco proviene del Ministerio de Educación Nacional y no fue allegada alguna eviden