CE - 013331008201000387011SENTENCIASENTENCIA20231212163100

Radicado: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otros

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

SUBSECCIÓN C

Magistrado Ponente: JAIME ENRIQUE RODRÍGUEZ NAVAS

Bogotá, D.C., cuatro (04) de diciembre de dos mil veintitrés (2023)

Radicado número: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otros.

Demandado: Nación-Ministerio de la Protección Social y otros.

Referencia: Acción de reparación directa.

Tema: Responsabilidad del Estado por falla médica/ prestación tardía por falta de órdenes y acceso a medicamentos y tratamientos adecuados. Subtema 1: daño autónomo de pérdida de la oportunidad – debe ser solicitado. Subtema 2: Nexo causal entre la falla y el daño – no acreditado.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

La Sala decide el recurso de apelación que interpuso la parte demandante, en contra de la sentencia dictada por el Tribunal Administrativo del Cauca el 28 de septiembre de 2017.

I. SÍNTESIS

Edgar Efrén Ordoñez falleció el 21 de agosto de 2008 luego de haber sido diagnosticado con cáncer de páncreas terminal, patología para la que fue intervenido quirúrgicamente y le fueron prescritas tanto sesiones de quimioterapia como medicamentos para conjurar sus padecimientos. Los familiares del señor Efré n

diagnosticado con cáncer de páncreas terminal, patología para la que fue intervenido quirúrgicamente y le fueron prescritas tanto sesiones de quimioterapia como medicamentos para conjurar sus padecimientos. Los familiares del señor Efré n Ordoñez demandan al Estado, porque consideran que el deceso y la correspondiente pérdida de oportunidad que hubiera prolongado la vida de la víctima , se debió a la falla médica en que incurrieron las demandadas por la prestación tardía de los servicios que requirió para el manejo de su enfermedad, puntualmente, en lo relativo a la escogencia del tratamiento, la dilación de la práctica de una intervención quirúrgica, la suspensión de las sesiones de quimioterapias y de la ingesta de medicamentos debido a la falta de órdenes de apoyo por parte de la E.P.S1.

II. ANTECEDENTES

2.1. La demanda2

El colectivo familiar del señor Edgar Efrén Ordoñez pretende que esta jurisdicción, en sede de reparación directa, profiriera sentencia de condena en contra de la Nación-Ministerio de la Protección Social ;Superintendencia de Salud -Secretaría de Salud del Departamento del Cauca; Humana Vivir E.P.S; E.P.S Salud Condor S.A.; y el Hospital Universitario San José de Popayán -Oncólogos Asociados del Cauca, con ocasión del fallecimiento de su familiar Edgar Efrén Ordoñez, ocurrido el 21 de agosto de 2008, por falla en la prestación tardía en el servicio médico.

2.2. El trámite procesal relevante de primera instancia

1 Entidad Promotora de Salud.

agosto de 2008, por falla en la prestación tardía en el servicio médico.

2.2. El trámite procesal relevante de primera instancia

1 Entidad Promotora de Salud. 2 Demanda. Folios 1 a 13, cuaderno 1.Radicado: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otro

2 El Tribunal Administrativo del Cauca admitió la demanda el 27 de agosto de 20103, practicadas las notificaciones de rigor4 y concedido el traslado de ley5, la Superintendencia Nacional de Salud contestó la demanda6 en la que se opuso a la prosperidad de las pretensiones por ausencia de nexo causal, en la medida en que no presta servicios de salud y no tenía conocimiento de los hechos objeto de la demanda. Propuso las excepciones de falta de legitimación en la causa por pasiva, la inexistencia de la obligación y “la genérica”.

Por su parte , el Departamento del Cauca en su contestación 7, pidió la desestimación de las pretensiones y excepcionó su falta de legitimación en la causa por pasiva. En igual sentido, el Ministerio de la Protección Social 8 se pronunció oponiéndose a la prosperidad de las condenas solicitadas en su contra por carecer de fundamento legal y respaldo probatorio; invocó la ineptitud de la demanda, y en lo atinente al planteamiento de excepciones, propuso la inexistencia de la obligación y “la innominada”.

También obra en la foliatura la contestación de la EPS SALUD CONDOR S. A9 (en adelante Salud Cóndor ) en la que se opuso a las pretensiones y planteó como

y “la innominada”.

También obra en la foliatura la contestación de la EPS SALUD CONDOR S. A9 (en adelante Salud Cóndor ) en la que se opuso a las pretensiones y planteó como excepciones la falta de legitimación en la causa por pasiva, la ausencia de responsabilidad y daño, la ausencia de los elementos de la responsabilidad y “la innominada”.

En la misma oportunidad también se pronunció el Hospital Universitario San José de Popayán E.S.E 10 (en adelante Hospital Universitario San José de Popayán ) quien solicitó la desestimación de las pretensiones y excepcionó: (i) falta de legitimación en la causa por activa en relación con los demandantes Rosa Elena Ordoñez Paz, Nancy Cecilia Ordoñez Paz, José Roberto Ordoñez, Patricia Ordoñez, Lida Jazmín Ordoñez, Leonor Orozco y Jesús Antonio Silva; (ii) inexistencia de la obligación de indemnizar po r no existir evidencia de la falla en el ser vicio médico; (iii) falta de legitimación en la causa por pasiva; (iv) ausencia de la demostración de los perjuicios fácticos alegados; y (v) “la innominada”.

En escrito separado, solicitó llamar en garantía a La Compañía de Seguros La Previsora S.A (en adelante La Previsora)11 para que, en caso de declararse su responsabilidad, esta atendiera a lo previsto en el contrato de seguro contenido en la póliza número 1001598 “ SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL, AMPARO CONTRATADO Categoría 1 R -C CLINICAS Y HOSPITALE S, expedida el 13 de

la póliza número 1001598 “ SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL, AMPARO CONTRATADO Categoría 1 R -C CLINICAS Y HOSPITALE S, expedida el 13 de febrero de 2007 y con una vigencia del 31 de enero de 2007 al 31 de enero de 2008”12. Para estos fines anexó copia auténtica de la póliza 13 y el certificado de existencia y representación legal de La Previsora14.

Por su parte, HUMANA VIVIR S.A (en adelante Humana Vivir), el 31 de enero de 2012 formuló incidente de nulidad15 por indebida notificación del auto admisorio de la demanda , lo que dio lugar a que el Tribunal Administrativo del Cauca en

3 Auto admisorio de la demanda. Folios 58 y 59, cuaderno 1. 4 Notificaciones del auto admisorio de la demanda. Folios 60, 65, 66, 81, 82, 83, 85, 86, 87, 110, 111, 112, 113, 114, 115, 116, 117, 118, 119, 120, 121, 122, 123, 124 y 125, cuaderno 1. 5 Constancia de secretarial de fijación en lista el 26 de enero de 20 11 para surtir contestación de la demanda. Folio 126, cuaderno 1. 6 Contestación de la Superintendencia Nacional de Salud. Folios 72 a 80, cuaderno 1. 7 Contestación del Departamento del Valle del Cauca. Folios 88 a 91, cuaderno 1. También obra en los fo lios 325 a 328, cuaderno 2. 8 Contestación del Ministerio de la Protección Social. Folios 99 a 108, cuaderno 1.

325 a 328, cuaderno 2. 8 Contestación del Ministerio de la Protección Social. Folios 99 a 108, cuaderno 1. 9 Contestación de Salud Cóndor. Folios 127 a 139, cuaderno 1. 10 Contestación del Hospital Universitario San José de Popayán E.S.E. Folios 172 a 181, cuaderno 1. 11 Llamamiento en garantía del Hospital Universitario San José de Popayán. Folios 1 a 2, cuaderno 4. 12 Esta solicitud de llamamiento en garantía no fue resuelta por el Tribunal Administrativo del Cauca, no obstante, el Hospital Univers itario San José de Popayán presentó sustitución de poder el 20 de abril de 2012, allegó memorial de poder el 23 de agosto siguiente y el 21 de abril de 2018 intervino para solicitar reconocimiento de personería y corrección del radicado del proceso, de lo que se advierte que, en términos generales, omitió insistir en la resolución de la solicitud en las oportunidades procesales posteriores. 13 Fotocopia auténtica de la póliza número 1001598. Folios 4 y 5, cuaderno 4. 14 Certificado de existencia y representación legal de La Previsora. Folios 6 a 8, cuaderno 4. 15 Incidente de nulidad Humana Vivir. Folios 1 a 4, cuaderno 5.Radicado: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otro

3 providencia del 31 de mayo de 2013 16 se abstuviera de declararla y ordenara la notificación personal de la entidad mediante el envío de copia del escrito inicial y del auto admisorio al agente especial liquidador interventor 17. En consecuencia,

providencia del 31 de mayo de 2013 16 se abstuviera de declararla y ordenara la notificación personal de la entidad mediante el envío de copia del escrito inicial y del auto admisorio al agente especial liquidador interventor 17. En consecuencia, Humana Vivir contestó la demanda 18 en oposición plena a las pretensiones formuladas, lo que conllevó a que excepcionara: (i) la falta de legitimación en la causa por pasiva; (ii) la inexistencia de la responsabilidad por el cumplimiento de la obligación de seguridad; (iii) la inexistencia de la obligación de indemnizar; y (iv) el principio de buena fe.

Agotado el período probatorio19 el fallador de primera instancia corrió traslado a las partes para que alegaran de conclusión y al Ministerio Público para rendir concepto20. Así lo hizo la Superintendencia Nacional de Salud 21, el Departamento del Cauca 22 y la Procuraduría 40 Judicial II Administrativa de Popayán, esta última quien solicitó denegar las pretensiones, pues consideró que no quedó probada la falla en la prestación del servicio médico, en particular, que existiera una tardanza injustificada por parte de las demandadas que hubiera generado un empeoramiento de la condición de salud del paciente o, inclusive, una pérdida de su oportunidad para vivir partiendo del supuesto de que el señor Efrén Ordoñez padeció un cáncer terminal. Precisó que tampoco quedó acreditado el nexo de causalidad entre el hecho y el daño.23

2.3. La sentencia apelada

El Tribunal Administrativo del Cauca profirió sentencia el 28 de septiembre de 201724 en la que negó las pretensiones de la demanda y declaró probada la

de causalidad entre el hecho y el daño.23

2.3. La sentencia apelada

El Tribunal Administrativo del Cauca profirió sentencia el 28 de septiembre de 201724 en la que negó las pretensiones de la demanda y declaró probada la excepción de falta de legitimación en la causa por pasiva de la Nación-Ministerio de la Protección Social y la Superintendencia Nacional de Salud, por considerar que no son competentes para responder por la falla en la prestación del servicio médico, por el contrario , se encargan, respectivamente, de diseñar políticas en materia de salud y de vigilar la prestación del servicio.

Como fundamento de su parte resolutiva, consideró que no obra en la foliatura una prueba científica que permita afirmar que se configuró una falla en el servicio médico por falta de diagnóstico oportuno, en cambio, lo que se constató en la historia clínica del paciente es que se le valoró acertadamente y se le brindaron los tratamientos pertinentes para contrarrestar su patología a pesar de que la misma era catastrófica, por lo que transcurrió un periodo de 16 meses entre la fecha de descubrimiento del cáncer de páncreas y su fallecimiento, siendo su enfermedad caracterizada por ausencia de sintomatología lo que favorece su detección tardía y la limitación del tratamiento a la patología como fórmula paliativa de prolongación de la expectativa de vida, más no curativa.

De modo que, precisó que no era posible imputar a las demandadas una falla en el servicio por ausencia de acreditación en el plenario de una mala praxis médica y que esta haya sido la causa del falleci miento de Edgar Efrén Ordoñez, lo que se

De modo que, precisó que no era posible imputar a las demandadas una falla en el servicio por ausencia de acreditación en el plenario de una mala praxis médica y que esta haya sido la causa del falleci miento de Edgar Efrén Ordoñez, lo que se derivó de una falta de carga probatoria en constatar que el tratamiento que se le brindó al paciente fue “ tardío y no oportuno en el diagnóstico y en el tratamiento brindado, a punto de no permitir la prolongación d e la vida del señor Ordoñez, en tanto que las cortas pruebas aportadas describen lo contrario”.

16 Auto que decidió el incidente de nulidad que promovió Humana Vivir. Folios 269 a 271, cuaderno 2. También obra en los folios 17 a 19, cuaderno 5. 17 Notificación al Agente Especial Interventor Liquidador de Humana Vivir. Folio 322, cuaderno 2. 18 Contestación de Humana Vivir. Folios 274 a 287, cuaderno 2. 19 Auto que abrió la etapa de pruebas el 12 de diciembre de 2014. Folios 344 y 341, cuaderno 2. 20 Auto que corrió traslado para alegar de conclusión en primera instancia. Folios 368, cuaderno 2. 21 Alegatos de conclusión en primera instancia de la Superintendencia Nacional de Salud. Folios 371 a 372 y 376 a 377, cuaderno 2. 22 Alegatos de conclusión en primera instancia del Departamento del Cauca. Folios 378 a 379, cuaderno 2. 23 Alegatos de conclusi ón en primera instancia de la Procuraduría 40 Judicial II Administrativa de Popayán. Folios 393 a 397, cuaderno 2.

23 Alegatos de conclusi ón en primera instancia de la Procuraduría 40 Judicial II Administrativa de Popayán. Folios 393 a 397, cuaderno 2. 24 Sentencia de primera instancia. Folios 3 a 34, cuaderno principal.Radicado: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otro

4 Puntualmente, refirió que el paciente fue atendido de forma oportuna y periódica en el Hospital Universitario San José de Popayán a través de la Unidad Oncológica del Cauca, por lo que si bien existieron algunas fórmulas médicas que aportadas con la demanda no fueron efectivamente autorizadas, la gravedad y el avance regular de la enfermedad impiden considerar que la tardanza en el suministro de los medicamentos paliativos hubiera conducido al deceso del señor Ordoñez, máxime cuando este se produjo en el tiempo de expectativa previsto por la ciencia médica25.

2.4. Recurso de apelación

La parte demandante el 14 de noviembre de 2017 presentó recurso de apelación26 en el que solicitó la revocación de la decisión de primera instancia para, en su lugar, acceder a las pretensiones de la demanda “no por la muerte del señor Edgar Efrén Ordoñez, sino por la pérdida de la oportunidad en recibir el tratamiento médico indicado para contrarrestar el cáncer que padecía, toda vez que la omisión de EPS Salud Cóndor y de Humana Vivir EPS en liquidación, le restó a la víctima la posibilidad de acceder a un servicio que dentro de lo probable le hubiera prolongado o mejorado la calidad de vida”.

vez que la omisión de EPS Salud Cóndor y de Humana Vivir EPS en liquidación, le restó a la víctima la posibilidad de acceder a un servicio que dentro de lo probable le hubiera prolongado o mejorado la calidad de vida”.

El fundamento de su alzada consistió en que las pruebas en el plenario eran suficientes para constatar una falla en la prestación del servicio médico, por los siguientes argumentos que la Sala procede a sintetizar:

2.4.1. El Tribunal Administrativo del Cauca eximió de responsabilidad a las demandadas sin tener en cuenta que , de las pruebas aportadas al plenario, entre estas la historia clínica y los testimonios vertidos , quedaron probados los hechos que fundamentaron las pretensiones, lo que permitió “ entrever demoras administrativas en las actuaciones tendientes a la autorización y suministro de medicamentos ordenados para el manejo de la enfermedad”27.

En sustento , se hizo un recuento de la atención médica que recibió e l señor Ordoñez, desde el 14 de abril de 2007 cuando consultó por un cuadro de “ictericia generalizada” hasta su fallecimiento. De la atención recibida, se indicó que el diagnóstico inicial fue tardío y, además, que dio lugar a la práctica de una “colecistectomía”, procedimiento que calificaron de inadecuado lo que conllevó a que el Hospital San José de Popayán efectuara un diagnóstico tardío , cuya valoración, indican, pasó inadvertida para la primera instancia. Asimismo, refirieron que, habiéndose diagnosticado el 11 de septiembre de 2007 un cáncer de páncreas en estado avanzado, el segundo ciclo de quimioterapias dio inicio el 30 de enero de

que, habiéndose diagnosticado el 11 de septiembre de 2007 un cáncer de páncreas en estado avanzado, el segundo ciclo de quimioterapias dio inicio el 30 de enero de 2008, esto es, con un mes de atraso sin justa causa. Para el 5 de febrero de 2008, en razón de un traslado de E.P.S. ─de los pacientes que tenía Humana Vivir a Salud Cóndor─ no se le suministraron medicamentos durante cuatro meses, debiendo interrumpir el tratamiento prescrito, tal como se documenta en la historia clínica. Finalmente, para el 27 de enero de 200 8 debía realizarse 4ta sesión de quimioterapia que se truncó por la ausencia de contrato con Humana Vivir.

2.4.2. Los demandantes precisaron que la falla en el servicio médico se debió al traslado de pacientes desde Humana Vivir a Salud Cóndor con incidencia en la falta de garantía de una continuidad en el servicio, lo que conllevó al deterioro paulatino de Edgar Efrén Ordoñez, pues las entidades prestadoras se negaron a emitirle a tiempo las órdenes de apoyo requeridas para la realización de sus quimioterapias y el suministro de medicamentos ordenados por los especialistas, en especial a partir de los trámites administrativos que generó la liquidación de Humana Vivir.

Particularmente, Humana Vivir y Salud Cóndor se abstuvieron de emitir las órdenes de apoyo requeridas “para las sesiones de quimioterapia y para el suministro de los medicamentos ordenados por el especialista Dr. FERNANDO ALFONSO LOPEZ SACCONI”, pues, por un lado, Humana Vivir finalizó la prestación de sus

de apoyo requeridas “para las sesiones de quimioterapia y para el suministro de los medicamentos ordenados por el especialista Dr. FERNANDO ALFONSO LOPEZ SACCONI”, pues, por un lado, Humana Vivir finalizó la prestación de sus

25 De 11 a 18 meses. 26 Recurso de apelación parte demandante. Folios 425 a 436, cuaderno principal. 27 Ibidem.Radicado: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otro

5 servicios; y, por otro , Salud Cóndor se tardó 1 mes para expedir las referidas, enviando al señor Efrén Ordoñez nuevamente hasta donde el especialista que las prescribió, pues el tratamiento de pacientes de alto costo se atend ía en función de una lis ta predeterminada en la que no estaba consignado Edgar Efrén . Los demandantes hicieron hincapié en que el médico tratante, Fernando López Sacconi, les advirtió que de generarse un mayor deterioro en el estado de salud del paciente tal daño sería imputable solidariamente a las entidades de salud por el retardo en la prestación de los servicios.

En concreto, los médicos especialistas le ordenaron al señor Efrén Ordoñez, el 4 de julio de 2008, el medicamento no cubierto por el Plan Obligatorio de Salud (en adelante POS) denominado “ Acetaminofén + tramadol x 37.5 gr. Dosis 150 gr. Cantidad 30” y, en general, en el curso de la atención recibida le prescribieron, entre otros, órdenes por los conce ptos de “ metronidazol, metoclopramida, tramadol,

Cantidad 30” y, en general, en el curso de la atención recibida le prescribieron, entre otros, órdenes por los conce ptos de “ metronidazol, metoclopramida, tramadol, hgrama, plaquetas, creatinina, Parcial de orina, Dep Creatinina, Transaminasas, F. Alcalina LGH -blicemica 19 -9, eco abdominal – énfasis hígado, cisplatino, gemcitabina, gembitabina, ondasetron, dexametasona ”, ausentes de registro de aprobación de suministro por el Comité Técnico Científico de Salud Cóndor y de recibido tanto por el paciente como por sus familiares.

Consignaron que la gravedad de lo acontecido con las entidades Humana Vivir y Salud Cóndor motivó la interposición de dos acciones de tutela con sus correspondientes incidentes de desacato con el objeto de solicitar al acceso al tratamiento integral requerido , no obstante , la última se decidió hasta el 27 de agosto de 2008 cuando el señor Efrén Ordoñez ya había fallecido por lo que la orden judicial de suministro de los medicamentos “ zolpidem” y “ algimide” no pudo materializarse.

Consecuencialmente, el Hospital Universitario San José de Popayán no le garantizó al paciente su atención e intervención quirúrgica oportuna, mientras que Oncólogos Asociados del Cauca no realizó las quimioterapias que le fueron ordenadas, todo lo cual implicó la falta de tratamiento adecuado que le ocasionó a Édgar Efrén Ordoñez una pérdida en su oportunidad de continuar viviendo.

Para sustentar su recurso trajo a colación, entre otras, jurisprudencia del Consejo

cual implicó la falta de tratamiento adecuado que le ocasionó a Édgar Efrén Ordoñez una pérdida en su oportunidad de continuar viviendo.

Para sustentar su recurso trajo a colación, entre otras, jurisprudencia del Consejo de Estado y de la Corte Constitucional sobre la especial protección de la que son titulares los pacientes de enfermedades catastróficas quienes requieren de intervenciones urgentes e inmediatas, y de los elementos que permiten acreditar la falla en el servicio en asuntos médicos.

2.5. El trámite procesal relevante de segunda instancia

Esta Corporación, el 2 de abril de 2018 28, admitió el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante; el 10 de mayo siguiente corrió traslado a las partes para que alegaran de conclusión 29 y al Ministerio Público para que emitiera su concepto.

Las partes guardaron si lencio30 mientras que la Procuraduría Primera Delegada ante el Consejo de Estado rindió concepto el 15 de junio de 201831 en el que compartió la decisión de declarar la falta de legitimación en la causa por pasiva del Ministerio de la Protección Social y la Superintendencia Nacional de Salud y se opuso a la negativa de las pretensiones, pues consideró que sí quedó probada en la historia clínica la falla en la prestación del servicio médico por un error de diagnóstico y por las demoras en el suministro de medicamentos, que si bien no

28 Auto que admitió recurso de apelación. Folio 451, cuaderno principal. 29 Auto que corrió traslado a las partes para alegatos de conclusión en segunda instancia. Folio 454, cuaderno principal. 30 Constancia secretarial. Folio 475, cuaderno principal.

29 Auto que corrió traslado a las partes para alegatos de conclusión en segunda instancia. Folio 454, cuaderno principal. 30 Constancia secretarial. Folio 475, cuaderno principal. 31 Concepto de la Procuraduría Primera Delegada Ante el Consejo de Estado. Folios 455 a 474, cuaderno principal.Radicado: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otro

6 fueron la causa de su deceso , de no presentarse si hubieran conducido a una prolongación de la vida de Edgar Efrén Ordoñez hasta un máximo de 11 a 15 meses.

El Consejero de Estado Nicolas Yepes Corrales manifestó impedimento el 25 de abril de 201932 por considerar que en él concurría la causal prevista en el numeral 12 del artículo 141 del Código General del Proceso (en adelante CGP) , que fue aceptado por el magistrado ponente el 09 de julio de 201933.

III. PROBLEMAS JURÍDICOS

3.1. De acuerdo con el artículo 320 del Código General del Proceso (“CGP”) — aplicable en esta instancia conforme al artículo 40 de la Ley 153 de 1887 — el “recurso de apelación tiene por objeto que el superior examine la cuestión decidida, únicamente en relación con los reparos concretos formulados por el apelante, para que el superior revoque o reforme la decisión”34-35. En razón a ello, la competencia funcional de la Sala, como juzgador de segunda instancia, se limita a “pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley ”, como lo

funcional de la Sala, como juzgador de segunda instancia, se limita a “pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley ”, como lo establece el artículo 328 del CGP. Cuestión distinta a lo que ocurre “cuando ambas partes hayan apelado toda la sentencia o la que no apeló hubiere adherido al recurso”, pues en esos casos “el superior resolverá sin limitaciones”.

Al punto, recuerda la Sala que, de acuerdo con la jurisprudencia unificada de esta Sección, el juzgador tiene la potestad de “ pronunciarse oficiosamente sobre todas aquellas cuestiones que sean necesarias para proferir una decisión de mérito, tales como la caducidad, la falta de legitimación en la causa y la indebida escogencia de la acción, aunque no hubieran sido propuestos por el apelante como fundamentos de su inconformidad con la providencia censurada”36.

3.2. Pues bien, esta Subsección, atendiendo a los cargos que formuló la parte recurrente contra la sentencia de primera instancia, deberá dar respuesta al siguiente problema jurídico:

¿Está probada la falla en la prestación del servicio médico por la atención tardía e inadecuada que recibió Edgar Efrén Ordoñez, y el nexo de causal existente entre aquella y la pérdida de su oportunidad para vivir?

La delimitación del anterior problema jurídico deviene de una constatación de que , si bien los demandantes en su escrito inicial formularon como pretensiones la reclamación del daño derivado de la muerte del señor Efrén Ordoñez, al revisar los

La delimitación del anterior problema jurídico deviene de una constatación de que , si bien los demandantes en su escrito inicial formularon como pretensiones la reclamación del daño derivado de la muerte del señor Efrén Ordoñez, al revisar los hechos y los fundamentos que trajeron a colación es dable extraer que la causa petendi de su reclamación también se estructuró por la pérdida de la oportunidad de vida de la víctima directa , producto de la falta de suministro de las órdenes médicas que impidieron el acceso oportuno a los medicamentos y a la realización , tanto de la intervención quirúrgica , como de las sesiones de quimioterapia que le fueron prescritas, todo lo cual impactó en la indebida escogencia del tratamiento requerido para contrarrestar su patología.

De modo que, la precisión que efectuaron en su recurso de alzada se ajustó a los parámetros de su demanda inicial, lo que justifica que esta Sala considere que el

32 Manifestación de impedimento del Consejero de Estado Nicolás Yepes Corrales. Folio 48 4, cuaderno principal. 33 Auto que declaró fundado el impedimento del Consejero de Estado Nicolás Yepes Corrales. Folios 486 a 487, cuaderno principal. 34 “Artículo 40. Las leyes concernientes a la sustanciación y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir. || Sin embargo, los recursos interpuestos , la práctica de pruebas decretadas, las audiencias convocadas, las diligencias iniciadas, los términos que hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso y las notificaciones que se estén surtiendo, se regirán por las leyes

práctica de pruebas decretadas, las audiencias convocadas, las diligencias iniciadas, los términos que hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso y las notificaciones que se estén surtiendo, se regirán por las leyes vigentes cuando se interpusieron los recursos , se decretaron las pruebas, se iniciaron las audiencias o diligencias, empezaron a correr los términos, se promovieron los incident es o comenzaron a surtirse las notificaciones. (…)”. (subrayado fuera del texto original). 35 Cfr. CONSEJO DE ESTADO, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, auto de unificación del 25 de junio de 2014, exp. 25000-23-36-000-2012-00395-01(IJ). 36 CONSEJO DE ESTADO, Sección Tercera, sentencia de unificación del 6 de abril de 2018, exp. 46005.Radicado: 19001-33-31-008-2010-00387-01 (61002)

Demandante: Gloria Esther Silva Orozco y otro

7 pedimento de indemnización también se fundó en la prédica de un daño autónomo de pérdida de la oportunidad y, en esos términos, desatará el recurso interpuesto, sin que con ello pueda aludirse a un desconocimiento del principio de congruencia, p ues, inclusive , de las solicitudes probatorias de las partes se advierte la necesidad de demostrar a través de pruebas periciales diferidas las probabilidades de vida con las que contó Edgar Efrén Ordoñez si la atención médica recibida hubiera sido adecuada, oportuna y eficiente, enfocadas en su patología de cáncer de páncreas.

Así pues, esta Sala , solo de encontrar acreditada la falla probada en el servicio

recibida hubiera sido adecuada, oportuna y eficiente, enfocadas en su patología de cáncer de páncreas.

Así pues, esta Sala , solo de encontrar acreditada la falla probada en el servicio médico, se pronunciará en relación con los perjuicios reclamados. En todo caso , poniendo de presente que como los demandantes son apelantes únicos y enfocaron sus razones de disenso en el juicio de imputación puntualmente a partir del título aludido, se abstendrá de emitir pronunciamiento en relación con el daño y su carácter de antijurídico, al considerar que ello constituyó un punto de la litis definido en la decisión del Tribunal Administrativo del Cauca, salvo lo que sea esencial para definir la responsabilidad.

IV. CONSIDERACIONES

4.1. Presupuestos de la sentencia de mérito

4.1.1. La Sala es competente para conocer del presente asunto iniciado en ejercicio de la acción de reparación directa , pues el proceso tiene vocación de segunda instancia como lo dispone el artículo 129 del Código Contencioso Administrativo (CCA) en atención a su cuantía que, determinada como se encuentra, por el valor de la sumatoria de las pretensiones al momento de la presentación de la demanda37, supera la exigida por el artículo 132 del CCA38. 4.1.2. Como el fallecimiento de Edgar Efrén Ordoñez ocurrió el 21 de agosto de 200839 en Popayán , l