CE-08001-23-31-000-1999-02073-01(43490)-2020

ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA / APELACIÓN DE LA SENTENCIA /

DAÑO DERIVADO DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA / DAÑO DERIVADO DE

OMISIONES ADMINISTRATIVAS / ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA POR

FALLA DEL SERVICIO VIAL / DAÑO CAUSADO POR FALTA DE

SEÑALIZACIÓN O MANTENIMIENTO DE LAS VÍAS / RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO POR MUERTE EN ACCIDENTE DE TRÁNSITO / INEXISTENCIA DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR FALLA DEL SERVICIO / CULPA EXCLUSIVA DE LA VÍCTIMA / PRUEBA DE LA CULPA EXCLUSIVA DE LA VÍCTIMA / INDICIO / APRECIACIÓN DEL INDICIO / VALOR PROBATORIO DEL INDICIO La apreciación de los indicios en conjunto […], de acuerdo a su gravedad, concordancia y convergencia, muestra que la causa del accidente, más allá de que no se probó la falla del servicio alegada en la demanda, correspondió a que el conductor del vehículo transitaba a una velocidad que podía generar que se saliera de la vía dado el grado de giro de la cuerva. Además, no se encontraba en condiciones óptimas para manejar debido a que el día anterior estuvo en una fiesta hasta la madrugada, circunstancia que afectó a tal punto su capacidad de maniobra del vehículo que ni siquiera accionó los frenos. Todas estas circunstancias, es decir, el tránsito a una velocidad relativamente alta que podía generar el riesgo de pérdida de control del vehículo en una curva peligrosa,

aunado a la disminución de su capacidad de reacción y la fuerza del golpe que recibió el peatón y el poste de luz derribado, permiten a la Sala concluir que el accidente de tránsito fue producto del hecho exclusivo de la víctima. Como no se probó la falla del servicio alegada y se acreditó que el accidente se produjo por la forma en que el conductor del vehículo maniobró el automotor al tomar una curva peligrosa, se confirmará la sentencia apelada.

ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA / FINALIDAD DE LA ACCIÓN DE

REPARACIÓN DIRECTA / OBJETO DE LA ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA La acción de reparación directa es el medio de control idóneo para perseguir la declaratoria de responsabilidad patrimonial del Estado cuando el daño invocado proviene de un hecho, omisión, operación administrativa o cualquier otra actuación estatal distinta a un contrato estatal o un acto administrativo, en este caso por una omisión que se imputa a varias entidades públicas (art. 90 C.N. y art. 86 C.C.A.).

FUENTE FORMAL: CONSTITUCIÓN POLÍTICA - ARTÍCULO 90 / CÓDIGO

CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTÍCULO 86

CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA / TÉRMINO DE CADUCIDAD DE LA ACCIÓN / TÉRMINO DE CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE

REPARACIÓN DIRECTA / CONTABILIZACIÓN DEL TÉRMINO DE CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA El término para formular pretensiones, en reparación directa, de conformidad con el numeral 8 del artículo 136 del Código Contencioso Administrativo es de dos (2)

años, que se cuentan a partir del día siguiente del acaecimiento del hecho, omisión u operación administrativa o de ocurrida la ocupación temporal o permanente de inmueble por trabajo público o por cualquier otra causa.

COPIA SIMPLE DE DOCUMENTO / VALORACIÓN DE LA COPIA SIMPLE DE

DOCUMENTO / PROCEDENCIA DE LA VALORACIÓN DE LA COPIA SIMPLE DE DOCUMENTO Las copias simples serán valoradas, porque la Sección Tercera de esta Corporación, en fallo de unificación, consideró que tenían mérito probatorio.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el valor probatorio de las copias simples, ver: Consejo de Estado, Sala Plena de la Sección Tercera, sentencia de unificación de 28 de agosto de 2013, rad. 25022, C. P. Enrique Gil Botero; y Corte Constitucional, sentencia de unificación SU-774 del 16 de octubre de 2014, M. P.

Mauricio González Cuervo. PRUEBA ANTICIPADA / TESTIMONIO ANTICIPADO / VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA ANTICIPADA / REQUISITOS DE LA PRUEBA ANTICIPADA / INSPECCIÓN JUDICIAL ANTICIPADA Al proceso se aportaron, como pruebas anticipadas, los testimonios de […]. Estos testimonios no serán valorados, porque para la fecha en que fueron practicados el artículo 298 del CPC, solo autorizaba esta prueba respecto de personas gravemente enfermas, circunstancia que no fue probada y exigía la citación de la parte contraria. Esa norma fue modificada por el artículo 12 de la Ley 1395 de 2010, que habilitó la práctica de esta prueba sumaria sin esa restricción, pero

mantuvo el requisito de citar a la parte contraria. Como en el auto que ordenó la recepción anticipada de los testimonios no se ordenó citar al INVIAS o al consorcio demandado […], no podrán tenerse como prueba en el proceso, pues no se garantizó su contradicción. La inspección judicial practicada como prueba anticipada por el Juzgado Municipal de Puerto Colombia […], será valorada pues puede ser practicada sin citación de la parte contraria, según el artículo 300 del CPC.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTÍCULO 298 / LEY 1395 DE 2010 - ARTÍCULO 12 / CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVILARTÍCULO 300

PRUEBA DOCUMENTAL / REGISTRO FOTOGRÁFICO / AUTORIZACIÓN DE

LA FOTOGRAFÍA / FECHA DE LA FOTOGRAFÍA / FOTOGRAFÍA /

RECONOCIMIENTO FOTOGRÁFICO / VALOR PROBATORIO DE LA FOTOGRAFÍA Las fotografías aportadas por la parte demandante y por el INVÍAS […], no serán valoradas, porque según criterio uniforme de esta Sala, conforme al artículo 252 del CPC, hoy 244 del CGP, no se tiene certeza de la persona que las realizó y tampoco de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que fueron tomadas.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTÍCULO 252 /

CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO - ARTÍCULO 244

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el valor probatorio de las fotografías cita: Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de unificación de 28 de agosto de 2014,

rad. 28832, C. P. Danilo Rojas Betancourth.

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO / FALLA DE LA

ADMINISTRACIÓN PÚBLICA / DAÑO CAUSADO POR FALTA DE

SEÑALIZACIÓN O MANTENIMIENTO DE LAS VÍAS / RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO / RESPONSABILIDAD SOLIDARIA / CONTRATO DE CONCESIÓN DE OBRA PÚBLICA Frente a la responsabilidad extracontractual deriva del contrato estatal, la jurisprudencia ha sostenido que se le puede imputar el daño al Estado, con fundamento en que cuando la administración contrata una obra pública es como si ella la ejecutara directamente. Además, es la dueña de la obra, porque afecta el patrimonio público y su realización obedece a razones del servicio público. Los pactos de indemnidad que celebre la entidad pública con el contratista, con el fin de exonerar de responsabilidad extracontractual frente a terceros por la ejecución del contrato, no son oponibles, pues esa entidad es la responsable de la obra. Aunque el contratista no se convierte en agente de la administración ni en su funcionario, es ella misma la actúa y por ende su responsabilidad es directa. A juicio de la Sala es posible de demandar tanto al Estado como al contratista, con fundamento en la regla de la solidaridad del artículo 2344 del Código Civil, pues el primero es el propietario de la obra y, el segundo, el ejecutor de la misma por cuenta de aquel, de manera que concurren ambos a la causación del daño.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO CIVIL - ARTÍCULO 2344

NOTA DE RELATORÍA: Sobre la responsabilidad extracontractual derivada de un contrato de estatal, cita: Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 25 de junio de 1997, rad. 10504, C. P. Jesús María Carrillo Ballesteros; sentencia de 5 de julio de 1988, rad. 5084, C. P. Carlos Betancur Jaramillo.

CONTRATO DE CONCESIÓN / CONTRATO DE CONCESIÓN DE OBRA PÚBLICA / RESPONSABILIDAD SOLIDARIA La Ley 80 de 1993, en el artículo 32, definió el contrato de concesión como aquel que celebran las entidades estatales con el fin de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación, explotación, organización o gestión de un servicio público o la construcción, explotación o conservación de una obra o bien destinados al servicio o uso público. En ambos casos, el contrato comprende las actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio, siempre por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad estatal. […] Por ello, la responsabilidad extracontractual derivada de la existencia del contrato de concesión se extiende no solo a las daños que se causen en fases de construcción, sino que también se aplica a las omisiones en que incurra el concesionario frente al mantenimiento de las vías y su señalización y que comprometan la vida y la seguridad de las personas que transitan en la carreteras cuya operación fue asignada mediante este contrato. INDICIO / APRECIACIÓN DEL INDICIO / VALOR PROBATORIO DEL INDICIO El indicio es una prueba indirecta que construye el juez con apoyo en la lógica,

partiendo de la existencia de unos hechos debidamente acreditados en el proceso, para así deducir determinadas consecuencias. Esa construcción supone una exigente labor crítica sujeta a las restricciones previstas en la legislación procesal civil: i) La contenida en el artículo 248 del CPC conforme al cual los raciocinios son eficaces en tanto los hechos básicos resulten probados y ii) la prevista en el artículo 250 que impone un enlace preciso y directo entre el indicio y lo que de él se infiere, que exige -salvo el evento no usual de los indicios necesarios que llevan a deducciones simples y concluyentespluralidad, gravedad, precisión y correspondencia entre sí como frente a los demás elementos de prueba de que se disponga. El indicio está integrado por los siguientes elementos: i) Los hechos indicadores, o indicantes: son los hechos conocidos, los rastros o huellas que se dejan al actuar que deben estar debidamente probados en el proceso; ii) Una regla de experiencia, de la técnica o de la lógica o de la ciencia, es el instrumento que se utiliza para la elaboración del razonamiento; iii) Una inferencia mental: el razonamiento, la operación mental, el juicio lógico crítico que hace el juzgador; la relación de causalidad entre el hecho indicador y el hecho desconocido. iv) El hecho que aparece indicado, esto es, el resultado de esa operación mental.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTÍCULO 248 /

CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTÍCULO 250

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

SUBSECCIÓN C

Consejero ponente: GUILLERMO SÁNCHEZ LUQUE

Bogotá D. C., quince (15) de julio de dos mil veinte (2020) Radicación número: 08001-23-31-000-1999-02073-01(43490)

Actor: LÁZARO MARÍA ESCORCIA INGRINIS Y OTROS

Demandado: INVIAS Y OTROS Referencia: ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA (APELACIÓN SENTENCIA) COPIAS SIMPLES-Valor probatorio. PRUEBA ANTICIPADA-Los testimonios como prueba anticipada solo pueden ser valorados si son personas gravemente enfermas y exige citación de la parte contraria, art 298

CPC. TESTIMONIO COMO PRUEBA ANTICIPADA-Es prueba sumaria pero exige citación de la parte contraria. INSPECCIÓN JUDICIAL COMO PRUEBA ANTICIPADA-Puede ser practicada sin citación de la parte contraria. FOTOGRAFÍAS-Valor probatorio. FALTA DEL SERVICIO-Falla del servicio por incumplimiento de normas sobre señalización vial. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL POR OBRA PÚBLICA-El Estado responde por los daños por ser el dueño de la obra. CONTRATO DE CONCESIÓN-Concepto. CONCESIÓN PARA EL MANTENIMIENTO VIAL-Genera responsabilidad extracontractual de la entidad pública la omisión del concesionario de señalizar la vía. SOLIDARIDAD LEGAL ART. 2344 CC-Se configura entre concesionario y entidad pública. INDICIOS-Apreciación de prueba indiciaria. INTERROGATORIO DE

PARTE-Confesión de hechos que son relevantes y contrarios a la parte que declara. La Sala, de acuerdo con la prelación dispuesta en sesión de 5 junio de 20201, decide el recurso de apelación interpuesto por las partes contra la sentencia del 13 de julio de 2011 proferida por el Tribunal Administrativo del Atlántico, que negó las pretensiones de la demanda. SÍNTESIS DEL CASO 1 Según acta n° 5 de la Sala de Subsección C de la Sección Tercera Lázaro Miguel Escorcia Olivero, quien transitaba entre Barraquilla y Puerto Colombia, se salió la de vía, atropelló a Eduardo Santiago Jiménez, quien murió, chocó contra un poste de la electrificadora y falleció. La parte demandante alega responsabilidad del INVIAS por ser el dueño de la vía y del contratista encargado de su mantenimiento, por falta de señalización, de delineadores de curva horizontal y de baranda metálica flexible. ANTECEDENTES El 5 de agosto de 1999, Lázaro María Escorcia, en nombre propio y en representación de Diana Cecilia Escorcia Contreras y Nidia Matilde Olivero de Escorcia; Aura Ester Jiménez San Juan, en nombre propio y en representación de Humberto Enrique, Marvelis Beatriz y Yerney David Pedroza Jiménez; Julio César Santiago de la Cruz, en nombre propio y en representación de Luz Mary y Carlos Enrique Santiago Ochoa; Evelio Enrique Escorcia Oliveros, Gisela Patricia Escorcia Oliveros, Elvira Elena Escorcia Villamil, Catalina del Socorro Escorcia Villamil, Jesús María Escorcia Villamil, Elvia Ester Escorcia Villamil, Elsa Ester

Escorcia Villamil2, Elvia Patricia Escorcia Villamil, Denis Isabel Padilla Vargas, Sandra Sofía Santiago Ochoa, Rocío Isabel Santiago Ochoa y Julio César Santiago Jiménez interpusieron demanda de reparación directa en contra del Instituto Nacional de Vías INVIAS y el consorcio Edgardo Navarro-Consultores de Desarrollo S.A. para que se les declarara patrimonialmente responsables por la muerte de Lázaro Miguel Escorcia Olivero y de Edgardo de Jesús Santiago Jiménez. En apoyo de sus pretensiones señaló que Lázaro Miguel Escorcia Olivero, quien transitaba entre Barraquilla y Puerto Colombia, se salió la de vía en una curva, atropelló a Eduardo Santiago Jiménez, quien murió, chocó contra un poste de la electrificadora y falleció. Adujo que el accidente se produjo por falta de señalización, de delineadores de curva horizontal y de baranda metálica flexible. El 14 de febrero de 2000 se admitió la demanda y se ordenó su notificación. En el escrito de contestación de la demanda, el INVÍAS y el consorcio demandado propusieron la excepción de culpa exclusiva de la víctima por exceso de velocidad y sostuvieron que la vía sí estaba señalizada. El 5 de diciembre de 2000, el tribunal admitió el llamamiento en garantía formulado por los demandados. La Previsora S.A. manifestó que la póliza no cubre las omisiones en la señalización de la vía, que el accidente se produjo por exceso de velocidad y que la 2 En el Tribunal no admitió la demanda respecto de ella, porque no otorgó poder. reclamación derivada del seguro prescribió y supera el límite asegurado.

Confianza S.A. explicó que la póliza suscrita con el consorcio no cubre omisiones legales, que el accidente se produjo por culpa exclusiva de la víctima, que no se acreditó el siniestro y que lo pretendido supera el valor máximo asegurable. El 27 de marzo de 2007 se corrió traslado a las partes y al Ministerio Público para alegar de conclusión y presentar concepto, respectivamente. Las partes insistieron en sus argumentos. El 13 de julio de 2011, el Tribunal Administrativo del Atlántico en la sentencia negó las pretensiones porque la vía estaba señalizada y se demostró que el accidente se produjo por exceso de velocidad. La parte demandante interpuso recurso de apelación, que fue concedido el 6 de septiembre de 2011 y admitido el 11 de abril de 2012. Esgrimió que la prueba testimonial y la inspección judicial anticipada dan cuenta de que la señalización fue posterior al accidente y que no hay prueba de exceso de velocidad. Mediante auto de 11 de mayo de 2012 se corrió traslado para alegar de conclusión en segunda instancia. Confianza S.A. insistió en sus argumentos. Las partes y el Ministerio Público guardaron silencio.

CONSIDERACIONES

I. Presupuestos procesales Jurisdicción y competencia

1. La jurisdicción administrativa, como guardián del orden jurídico, conoce de las controversias cuando se demande la ocurrencia de un daño cuya causa sea una acción u omisión de una entidad estatal según el artículo 82 del CCA, modificado por el artículo 1º de la Ley 1107 de 2006. El Consejo de Estado es competente

para resolver el recurso de apelación interpuesto, de conformidad con los artículos 129 y 132 del CCA, contra una sentencia proferida en un proceso de doble instancia, pues a la fecha de presentación de la demanda -5 de agosto de 1999la sumatoria de las pretensiones3 debía superar $118.230.0004 y como en este caso 3 Para la fecha de interposición del recurso -23 de agosto de 2011estaba vigente la Ley 1395 de 2010, que en el artículo 3 modificó el artículo 20 del CPC, en el sentido de establecer que la cuantía del proceso se determinará por la sumatoria de las pretensiones. 4 Se aplican las cuantías previstas en la Ley 446 de 1988, pues a la fecha de interposición del recurso de apelación -23 de agosto de 2011ya habían entrado en funcionamiento los juzgados administrativos (1 de abril de 2006). es de $793.758.599 el proceso tiene vocación de doble instancia ante esta corporación. Acción procedente

2. La acción de reparación directa es el medio de control idóneo para perseguir la declaratoria de responsabilidad patrimonial del Estado cuando el daño invocado proviene de un hecho, omisión, operación administrativa o cualquier otra actuación estatal distinta a un contrato estatal o un acto administrativo5, en este caso por una omisión que se imputa a varias entidades públicas (art. 90 C.N. y art. 86 C.C.A.).

Demanda en tiempo

3. El término para formular pretensiones, en reparación directa, de conformidad con el numeral 8 del artículo 136 del Código Contencioso Administrativo es de dos (2) años, que se cuentan a partir del día siguiente del acaecimiento del hecho,

omisión u operación administrativa o de ocurrida la ocupación temporal o permanente de inmueble por trabajo público o por cualquier otra causa. La demanda se interpuso en tiempo -5 de agosto de 1999pues el 19 de julio de 1998 ocurrió el accidente de tránsito en el que murieron Lázaro Miguel Escorcia Olivero y Eduardo de Jesús Santiago Jiménez [hecho probado 10.1]. Legitimación en la causa

4. Nidia Matilde Olivero, Lázaro María Escorcia Nigrinis, Lázaro Escorcia, Elsa Nigirnis, Gregoria Arrendo Bruges, Miguel Olivero Peña, Diana Cecilia Escorcia Contreras, Evelio Enrique y Gisela Patricia Escorcia Oliveros y Elvira Elena, Catalina del Socorro, Jesús María, Elvia Ester y Elvia Patricia Escorcia Villamil son las personas sobre la que recae el interés jurídico que se debate en este proceso, ya que demostraron que demostraron ser familiares de Lázaro Escorcia Olivero

[hecho probado 10.7]. Aura Ester Jiménez San Juan, Julio César Santiago de la Cruz, Julio César Santiago Jiménez, Rocío Isabel, Sandra Sofía, Luz Mary y Carlos Enrique Santiago Ochoa, Humberto Enrique, Marvelis Beatriz y Yerney 5 Excepcionalmente la jurisprudencia ha aceptado la procedencia de dicha acción por daños causados por actos administrativos. Cfr. Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 17 de junio de 1993, Rad. 7.303 y sentencia del 8 de marzo de 2007, Rad. 16.421 [fundamento jurídico 3], en Antología Jurisprudencias y Conceptos, Consejo de Estado 1817-2017 Sección Tercera Tomo B, Bogotá, Imprenta Nacional, 2018, pp.

744,746 y 747, disponible en https://bit.ly/3qFJI0n David Pedroza Jiménez y Denis Isabel Padilla Vargas son las personas sobre la que recae el interés jurídico que se debate en este proceso, ya que demostraron que demostraron ser los familiares y la esposa de Eduardo de Jesús Santiago Jiménez [hecho probado 10.8]. El INVÍAS y los integrantes del Consorcio Edgardo Navarro-Consultores de Desarrollo S.A. están legitimadas en la causa por pasiva, dado que la entidad pública era la responsable de la vía y los miembros del consorcio los contratistas encargados de las labores de mantenimiento de la vía [hecho probado 10.4].

II. Problema jurídico Corresponde a la Sala determinar si un accidente de tránsito en el que un conductor toma una curva peligrosa pierde el control del vehículo, atropella a un peatón y ambos fallecen, es responsabilidad del Estado por omisión en el deber de señalizar y poner barreras de contención.

III. Análisis de la Sala Como la sentencia fue recurrida por la parte demandante, la Sala estudiará el asunto de conformidad con el artículo 357 del CPC.

Hechos probados

5. Las copias simples serán valoradas, porque la Sección Tercera de esta Corporación, en fallo de unificación, consideró que tenían mérito probatorio6.

6. Al proceso se aportaron, como pruebas anticipadas, los testimonios de Javier Alejandro Noguera, Marcela Mario, Hernán Morales González y Myriam Castro Pertuz (f. 48 a 55 c. 1). Estos testimonios no serán valorados, porque para la fecha

en que fueron practicados el artículo 298 del CPC, solo autorizaba esta prueba respecto de personas gravemente enfermas, circunstancia que no fue probada y exigía la citación de la parte contraria. Esa norma fue modificada por el artículo 12 de la Ley 1395 de 2010, que habilitó la práctica de esta prueba sumaria sin esa 6 Cfr. Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 28 de agosto de 2013, Rad. 25.022 [fundamento jurídico 1]. El Magistrado Ponente no comparte este criterio jurisprudencial, sin embargo, lo respeta y acoge. Los argumentos de la inconformidad se encuentran consignados en la aclaración de voto a la sentencia del 22 de octubre de 2015, Rad. 26.984. Estas providencias se pueden consultar en Antología Jurisprudencias y Conceptos, Consejo de Estado 1817-2017 Sección Tercera Tomo B, Bogotá, Imprenta Nacional, 2018, pp. 363, 364 y 365, respectivamente, disponible en https://bit.ly/3qFJI0n restricción, pero mantuvo el requisito de citar a la parte contraria. Como en el auto que ordenó la recepción anticipada de los testimonios no se ordenó citar al INVIAS o al consorcio demandado (f. 40 c. 1), no podrán tenerse como prueba en el proceso, pues no se garantizó su contradicción.

7. La inspección judicial practicada como prueba anticipada por el Juzgado Municipal de Puerto Colombia (f. 41 a 45 c. 1), será valorada pues puede ser practicada sin citación de la parte contraria, según el artículo 300 del CPC.

8. Con la demanda se aportó un documento firmado por Carlos Prasca Barragán, este no será valorado, pues no se tiene identificada su profesión, lo que impide saber el motivo de sus afirmaciones y si tiene el conocimiento específico en materia de vías y señales reglamentarias (f. 71 a 72 c. 1). Tampoco serán tenidos en cuenta los trazos a mano denominados “corte transversal de la vía K 97/600” porque no se sabe quién es su autor (f. 74 a 76 c. 1). Tampoco serán valorados los trazos de la vía aportados por el consorcio de demandado, pues no se tiene conocimiento de su autor, la forma y fecha en que fueron elaborados (f. 375 c. 1).

9. Las fotografías aportadas por la parte demandante y por el INVÍAS (fl. 78 a 88, 137 a 152 y 168 a 170, 298 a 341, 376 a 389 c. 1) no serán valoradas, porque según criterio uniforme de esta Sala, conforme al artículo 252 del CPC, hoy 244 del CGP, no se tiene certeza de la persona que las realizó y tampoco de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que fueron tomadas7.

10. De conformidad con los medios probatorios allegados oportunamente al proceso, se demostraron los siguientes hechos: 10.1 El 19 de julio de 1998, Lázaro Miguel Escorcia Olivero y Eduardo de Jesús Santiago Jiménez murieron en un accidente de tránsito ocurrido a las 6:10 de la mañana en la vía al mar kilómetro 97/600, entre Puerto Colombia y Barranquilla,

según dan cuenta copia del informe de accidente de tránsito de la División Operativa de Policía de Carreteras del Atlántico, copia del croquis del accidente (f. 12 a 14 c. 1), copias de los registros civiles de defunción (f. 12 y 30 c. 1) y copias de las actas de levantamiento de cadáveres (f. 278 a 289, 293 a 296 y 362 a 395 c. 1). 7 Cfr. Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, sentencia del 28 de agosto de 2014, Rad. 28.832 [fundamento jurídico 3.2]. 10.2 El accidente se produjo cuando Lázaro Escorcia Olivero, quien conducía un automóvil Mazda 323 color rojo, se salió de la vía al tomar una curva cerrada a la izquierda, atropelló a Eduardo de Jesús Santiago Jiménez, peatón que transitaba por fuera de la calzada, y al chocar contra un poste de luz se incineró totalmente el vehículo con su conductor en el interior, según da cuenta copia del informe de accidente de tránsito de la División Operativa de Policía de Carreteras del Atlántico (f. 12 c. 1). 10.3. El lugar de accidente, la vía en dirección Barranquilla-Cartagena, es una curva cerrada y pronunciada hacia la izquierda, con visibilidad superior a la mínima, exactamente 300 metros antes de la entrada hacia Puerto Colombia según dan cuenta copia del informe de accidente de tránsito de la División Operativa de Policía de Carreteras del Atlántico (f. 12 c. 1), copia simple del

croquis del accidente (f. 13 y 14 c. 1) y copia simple de la planimetría o planta de la curva (f. 67 c. 1). 10.4 La vía en la que ocurrió el accidente es de carácter nacional a cargo del Instituto Nacional de Vías INVIAS, la cual -para el momento del accidentehabía sido dada en concesión al consorcio Edgardo Navarro Vives-Consultores de Desarrollo S.A., según da cuenta la certificación del Subdirector de Concesiones del INVÍAS (f. 59 a 60 c. 1), copia de la Resolución n.° 5785 de 1994 (f. 63 a 66 y 274 a 277 c. 1) y copia del contrato de consorcio (f. 272 a 273 c. 1). 10.5 En el lugar del accidente se constató la existencia de una señal de fondo blanco con letras negras que dice curva peligrosa que fue instalada de manera posterior al accidente, por el estado de la pintura, según da cuenta la diligencia de inspección judicial de 24 de agosto de 1998, practicada como prueba anticipada (f. 41 a 45 c. 1). 10.6 Con posterioridad al accidente, en ese mismo lugar, se presentaron otros tres accidentes entre 1998 y 1999 así: el primero el 20 de agosto de 1998, por exceso de velocidad, el segundo el 16 de febrero de 1999 por impericia en el manejo de un vehículo y el tercero el 26 siguiente, porque un conductor trató de esquivar una moto, según da cuenta la estadística de los datos de accidentalidad de la Policía

de Carreteras del Atlántico (f. 449 a 453 c. 1) y el informe elaborado por el Consorcio ITF concesiones viales (c. 3). 10.7. Lázaro Escorcia Olivero era hijo de Nidia Matilde Olivero y Lázaro María Escorcia Nigrinis, nieto de Lázaro Escorcia y Elsa Nigirnis y de Gregoria Arrendo Bruges y Miguel Olivero Peña y hermano de Diana Cecilia Escorcia Contreras, Evelio Enrique y Gisela Patricia Escorcia Oliveros y Elvira Elena, Catalina del Socorro, Jesús María, Elvia Ester, Elvia Patricia, según dan cuenta copia simples de los certificados de registro de nacimiento (f. 16, 90, 91, 98, 100, 102, 104, 106, 108, 111 c. 1). 10.8. Eduardo de Jesús Santiago Jiménez era hijo de Aura Ester Jiménez San Juan y Julio Cesar Santiago de la Cruz, hermano de Julio Cesar Santiago Jiménez, Rocío Isabel, Sandra Sofía, Luz Mary y Carlos Enrique Santiago Ochoa, Humberto Enrique, Marvelis Beatriz y Yerney David Pedroza Jiménez y esposo de Denis Isabel Padilla Vargas según dan cuenta copia simples de los certificados de registro de nacimiento y matrimonio (f. 27, 116, 119, 120, 121, 126, 128, 130, 132). Responsabilidad del Estado por accidentes de tránsito ocurridos en vías dadas en concesión.

11. Frente a la responsabilidad extracontractual deriva del contrato estatal, la jurisprudencia ha sostenido que se le puede imputar el daño al Estado, con fundamento en que cuando la administración contrata una obra pública es como si

ella la ejecutara directamente. Además, es la dueña de la obra, porque afecta el patrimonio público y su realización obedece a razones del servicio público8. Los pactos de indemnidad que celebre la entidad pública con el contratista, con el fin de exonerar de responsabilidad extracontractual frente a terceros por la ejecución del contrato, no son oponibles, pues esa entidad es la responsable de la obra. Aunque el contratista no se convierte en agente de la administración ni en su funcionario, es ella misma la actúa y por ende su responsabilidad es directa9. A juicio de la Sala es posible de demandar tanto al Estado como al contratista, con fundamento en la regla de la solidaridad del artículo 2344 del Código Civil, pues el 8 Cfr. Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 9 de octubre de 1985, Rad. 4556 [fundamento jurídico párrafo 9] en Antología Jurisprudencias y Conceptos, Consejo de Estado 1817-2017 Sección Tercera Tomo B, Bogotá, Imprenta Nacional, 2018, pp. 616 a 618, disponible en https://bit.ly/3qFJI0n 9 Cfr. Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 25 de junio de 1997, Rad. 10504 [fundamento jurídico e] en Antología Jurisprudencias y Conceptos, Consejo de Estado 1817-2017 Sección Tercera Tomo B, Bogotá, Imprenta Nacional, 2018, pp. 621 y 622 disponible en https://bit.ly/3qFJI0n primero es el propietario de la obra y, el segundo, el ejecutor de la misma por

cuenta de aquel, de manera que concurren ambos a la causación del daño.10

12. La Ley 80 de 1993, en el artículo 32, definió el contrato de concesión como aquel que celebran las entidades estatales con el fin de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación, explotación, organización o gestión de un servicio público o la construcción, explotación o conservación de una obra o bien destinados al servicio o uso público. En ambos casos, el contrato comprende las actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio, siempre por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad estatal.

La entidad pública y el concesionario, en virtud de la solidaridad del artículo 2344 del Código Civil, son responsables de los daños que se produzcan a terceros por la prestación, operación, explotación, organización o gestión de un servicio públic