CE-11001-03-15-000-2019-03496-01(AC)-2019

ACCIÓN DE TUTELA CONTRA PROVIDENCIA JUDICIAL / MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO / CÁLCULO DE LOS FACTORES SALARIALES A TENER EN CUENTA EN EL IBL DE LA RELIQUIDACIÓN DE LA MESADA PENSIONAL - Aquellos objeto de

cotización / RÉGIMEN DE TRANSICIÓN / EVOLUCIÓN DE LA

JURISPRUDENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL Y DEL CONSEJO DE ESTADO SOBRE LA RELIQUDACIÓN PENSIONAL - Sentencias SU 230 de 2015 y 28 de agosto de 2018 / AUSENCIA DE DEFECTO FÁCTICO /

DESCONOCIMIENTO DEL PRECEDENTE JUDICIAL - No configuración

[La Sala] determinará (…) si la sentencia acusada vulneró el derecho al debido proceso al encontrarse incursa en las causales específicas de procedencia a estudiarse, esto es, el defecto fáctico y el desconocimiento del precedente. (…) [A juicio de la Sala,] el Tribunal, contrario a lo que afirmó el actor, sí valoró las pruebas, precisando, a partir de aquellas y del artículo 36 de la Ley 100 de 1993, que el régimen pensional aplicable al señor [J.A.B.M.] era el contenido en la Ley 33 de 1985 frente a edad, tiempo de servicio y monto y, el artículo 21 de la Ley 100 de 1993 respecto del IBL. (…) [De modo que,] el análisis del IBL pensional efectuado en la Sentencia cuestionada (…) se hizo con el promedio de los [factores salariales] devengados y cotizados durante los 10 años anteriores al

reconocimiento de la pensión y, [a su vez], no hay prueba de que sobre los factores salariales alegados se hubiesen efectuado los respectivos aportes. (…) [Ahora bien, frente al desconocimiento del precedente judicial,] a juicio de la Sala, la decisión proferida en segunda instancia, dentro del proceso de nulidad y restablecimiento del derecho debatido, se encuentra válidamente sustentada, teniendo en cuenta que se fundamentó en los precedentes de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado y su aplicación no fue retroactiva. En ese orden, el operador judicial, en ejercicio de su función de aplicación e interpretación acogió un precedente y adoptó una decisión razonable. (…) [En consecuencia,] la Sala confirmará el fallo de primera instancia proferido por la Sección Cuarta del Consejo de Estado, que negó la solicitud de amparo.

FUENTE FORMAL: LEY 33 DE 1985 / LEY 100 DE 1993 - ARTÍCULO 21ARTÍCULO 36.

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

SUBSECCIÓN B

Consejero ponente: ALBERTO MONTAÑA PLATA

Bogotá, D.C., treinta (30) de octubre de dos mil diecinueve (2019) Radicación número: 11001-03-15-000-2019-03496-01(AC)

Actor: JOSÉ ARÉVALO BEJARANO MENA

Demandado: TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA - SECCIÓN SEGUNDA - SUBSECCIÓN C Procede la Sala a resolver la impugnación instaurada por el señor José Arévalo

Bejarano contra la sentencia proferida en primera instancia el 12 de septiembre de 2019, por la Sección Cuarta del Consejo de Estado.

Contenido: 1. Antecedentes. 2. Consideraciones. 3. Decisión.

1. ANTECEDENTES Contenido: 1.1 Solicitud de amparo. 1.2 Hechos. 1.3 Fundamentos de la vulneración. 1.4

Actuaciones procesales relevantes. 1.1 Solicitud de amparo1

1. El señor José Arévalo Bejarano, actuando por intermedio de apoderado judicial, instauró acción de tutela contra la Sentencia de 27 de febrero de 2019, proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección C, por la presunta vulneración de sus derechos fundamentales a la seguridad social, vida digna, mínimo vital de las personas de la tercera edad, igualdad, debido proceso, derechos adquiridos y expectativas legítimas junto con los principios de seguridad jurídica, favorabilidad laboral e inescindibilidad de la ley.

2. A título de amparo constitucional, la parte actora pidió (se trascribe)2: “1. AMPARAR los derechos A LA SEGURIDAD SOCIAL, VIDA DIGNA Y MINIMO VITAL DE

LAS PERSONAS DE LA TERCERA EDAD, DERECHOS ADQUIRIDOS Y EXPECTATIVAS LEGITIMAS, PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURIDICA, FAVORABILIADAD LABORAL E INESCINDIBILIDAD DE LA LEY, DEBIDO PROCESO, Y DERECHO A LA IGUALDA

PROCESAL, del(la) Señor(a) JOSE AREVALO BEJARANO MENA.

2. ORDENAR al TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA SECCIÓN

SEGUNDA SUBSECCIÓN “C”, en amparo a los derechos enunciados, revocar la sentencia proferida el 27 de Febrero de 2019, que Revocó la sentencia de primera instancia por la cual se Reconoció pretensiones de la demanda y en consecuencia se ordene reliquidar la pensión de mi asistido(a) teniendo en cuenta el equivalente al 75% de los factores salariales devengados en el año inmediatamente anterior a la fecha de retiro efectivo, es decir, desde el 01 de Diciembre de 1994 hasta el 29 de Noviembre de 1995, con la indexación de la primer mesada pensional.

3. Las demás que este Honorable Despacho considere para proteger los derechos aquí tutelados”. 1.2 Hechos 1 Folios 1 a 51. 2 Folios 50 y 51.

3. Los hechos relevantes que sustentan la acción de tutela de la referencia son los siguientes: 4. 1) El señor José Arévalo Bejarano Mena (a) nació el 19 de marzo de 1948 y

(b) trabajó al servicio del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar desde el 20 de febrero de 1973 hasta el 30 de noviembre de 1995, siendo el último cargo que desempeñó, el de Auxiliar Administrativo. 5.2) A la fecha de entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, esto es, el 1 de abril de 1994, el señor José Arévalo Bejarano Mena tenía más de 40 años de edad y, en consecuencia, resultó beneficiario del régimen de transición pensional previsto en la mencionada norma. 6.3) El accionante se retiró del servicio el 30 de noviembre de 1995, pero,

adquirió el estatus de pensionado el 19 de marzo de 2003, es decir, cuando cumplió 55 años de edad. 7.4) La Caja Nacional de Previsión CAJANAL - hoy Unidad de Gestión Pensional y Parafiscales de la Protección Social (UGPP) - expidió la Resolución No. 7195 de 20 de febrero de 2004, por medio de la cual reconoció una pensión de vejez al actor, con tasa de remplazo de 75% sobre el promedio de lo cotizado durante el año y 9 meses, tiempo que le hiciere falta para adquirir el derecho, de conformidad con el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, y teniendo como factores salariales la asignación básica, la bonificación por servicios prestados y la prima de antigüedad. 8.5) El 22 de julio de 2015, el accionante solicitó la reliquidación de su pensión con la inclusión de todos los factores salariales devengados durante el último año de servicios y, la UGPP, mediante las Resoluciones No. RDP 049602 de 26 de noviembre de 2015 y RDP 007821 de 23 de febrero de 2016, respectivamente, negó tal solicitud, en sede de reposición y, confirmó dicha decisión, en sede de apelación. 9.6) Inconforme con las decisiones administrativas adoptadas, el accionante, por conducto de apoderado judicial, presentó demanda de nulidad y restablecimiento del derecho, cuyo conocimiento correspondió al Juzgado 28 Administrativo Oral del Circuito Judicial de Bogotá que, mediante Sentencia de 1 de marzo de 2018, proferida en audiencia inicial, accedió a

las pretensiones de la demanda y, en consecuencia, ordenó la reliquidación de la pensión del accionante, en una cuantía del 75% promedio de todos los factores salariales devengados en el último año de servicios, con efectividad a partir de 22 de julio de 2012, por prescripción trienal. Decisión que tuvo como fundamento (a) la Ley 33 de 1985, aplicada en su integridad en virtud del artículo 36 de la Ley 100 de 1993 y (b) la Sentencia de Unificación de 4 de agosto de 2010 y la de 26 de febrero de 2016 del Consejo de Estado. 10. 7) La UGPP interpuso recurso de apelación contra la anterior providencia y, a través de Sentencia de 27 de febrero de 2019, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección C revocó la providencia de primera instancia. En ese sentido, negó las pretensiones de reliquidación pensional del accionante. Para ello, acogió la postura de la Sala Plena de la Corte Constitucional, entre ellas la contenida en las Sentencias C-258 de 2013, SU-230 de 2015 y la Sentencia de Unificación de 28 de agosto de 2018 del Consejo de Estado, e indicó que si bien el accionante era beneficiario del régimen de transición del artículo 36 la Ley 100 de 1993, el ingreso base de liquidación (IBL), era un aspecto excluido de ese régimen. 1.3 Fundamentos de la vulneración y causales específicas invocadas 11.Como fundamento de sus pretensiones estableció que la sentencia enjuiciada se encuentra incursa en los siguientes defectos:

12. 1) Defecto fáctico: Indicó que la autoridad judicial accionada incurrió en este defecto, porque no valoró las pruebas que acreditaban su derecho a la reliquidación pensional ni resolvió lo siguiente: 1) Que el actor a 1 de abril de 1994, contaba con más de 20 años de servicio y, en consecuencia, su pensión se debía reconocer a la luz de la ley 33 de 1985, 2) Pese a que prestó sus servicio hasta el 30 de noviembre de 1995, se le reconoció pensión desde 19 de marzo de 2003, situación que, a su juicio, conlleva a ordenar la respectiva indexación y 3) Entre el 1 de diciembre de 1994 y el 29 de noviembre de 1995, se percibieron nuevos factores salariales. 13.2) Desconocimiento del precedente: Adujo que el Tribunal accionado, al aplicar las Sentencias C-258 de 2013 y SU-230 de 2015 de la Corte Constitucional y la Sentencia de Unificación de 28 de agosto de 2018 del Consejo de Estado, desconoció la Sentencia de 4 de agosto de 2010, vigente al momento de presentar la demanda, en la que se estableció que en el ingreso base de liquidación pensional de los servidores públicos amparados con el régimen de transición previsto en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, se debía tener en cuenta la totalidad de los factores salariales devengados durante el último año de servicios, toda vez que la ley 33 de 1985 no los establecía de forma taxativa. 14.Señaló que las Sentencias de la Corte Constitucional resultaban

inaplicables a su caso, en la medida que, en la Sentencia C-258 de 2013 se estudió el régimen aplicable a los Congresistas y a los Magistrados de las Altas Cortes, a la luz del artículo 17 de la Ley 4 de 1992 y, en la Sentencia SU-230 de 2015 se revisó una tutela interpuesta por un trabajador oficial. Adicionalmente, afirmó que, en virtud de varios antecedentes, lo viable y obligatorio era aplicar el precedente del órgano de cierre de la Jurisdicción Contencioso Administrativa, es decir, la de 4 de agosto de 2010. 15.Así mismo, manifestó que la Sentencia de 28 de agosto de 2018, al igual que las anteriores, era inaplicable, debido a que la misma se notificó con posterioridad a la presentación de la demanda incluso del fallo de primera instancia. Así las cosas, hizo énfasis en que, en virtud del derecho al debido proceso y a los principios de seguridad jurídica y confianza legítima, los cambios jurisprudenciales, como sucedió en su caso, no se deben aplicar retroactivamente y, más aun, cuando, recientemente, en sede de tutela se ha ordenado la reliquidación pretendida. 16.Finalmente, adujo que las autoridades judiciales no pueden modificar el contenido de una norma, concretamente el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 que, a su juicio, no contiene taxativamente la aplicación parcial, excluyendo el IBL, del régimen de transición allí previsto. 17.Con fundamento en lo anterior, la accionante invocó como causales específicas: 1) defecto fáctico y 2) desconocimiento del precedente.

1.4 Actuaciones procesales relevantes 1.4.1 Fallo de primera instancia3 3 Folios 183 a 187. 18.El asunto fue conocido en primera instancia por el Consejo de Estado, Sección Cuarta que, mediante fallo de 12 de septiembre de 2019, negó la solicitud de tutela formulada por el accionante. 19.Para llegar a esa conclusión, analizó el defecto de desconocimiento del precedente, sobre el cual señaló que, la Sentencia de 28 de agosto de 2018 replanteó la tesis contenida en la Sentencia de 4 de agosto de 2010 y, en consecuencia, no puede predicarse tal defecto respecto de reglas de interpretación que ya no se encuentran vigentes y las cuales, no serían un deber de ineludible cumplimiento.

20. Así, llegó a la conclusión que el análisis realizado por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección se ajustó al precedente sentado por la Corte Constitucional y el Consejo de Estado sobre el régimen de transición de Ley 100 de 1993, el cual, estableció que el IBL era el contemplado en dicha Ley, con inclusión de los factores sobre los que se hubiera cotizado.

1.4.2 Impugnación4

21. Inconforme con la decisión de primera instancia, el 25 de septiembre de 2019, el accionante presentó impugnación al fallo, en el cual reiteró los argumentos de la tutela relacionados con la inviabilidad de aplicar una Sentencia de manera retroactiva, la interpretación del artículo 36 de la Ley 100 de 1993 y la falta de aplicación de la Sentencia de 4 de agosto de 2010 del Consejo de Estado.

22.Adicionalmente expresó que, el precedente de 28 de agosto de 2018, proferido por esta Corporación, no le era aplicable, dado que, en su sentir, su situación fáctica no era uno de los presupuestos contemplados en dicha Sentencia, teniendo en cuenta que, a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, “ya contaba con más de 20 años de servicio público”, por lo que su derecho pensional, así como la liquidación de pensión, debía hacerse con fundamento en la Ley 33 de 1985 y el Decreto 1045 de 1978.

2. CONSIDERACIONES DE LA SALA 4 Folios 195 a 198.

Contenido: 2.1 Competencia. 2.2 Cuestión previa 2.3 Problemas jurídicos. 2.4 Verificación de requisitos generales de procedencia de tutela contra providencia judicial. 2.5 Verificación de causales específicas de procedencia de tutela contra providencia judicial. 2.6 Conclusión. 2.1 Competencia 23.De acuerdo con el artículo 86 de la Constitución Política, los Decretos 2591 de 1991, 1382 de 2000, 1069 de 2015 y 1983 de 2017 y el Acuerdo 377 de 2018 de esta Corporación, la Sala es competente para resolver el presente asunto. 2.2 Cuestión PreviaIdentificación de los derechos fundamentales que la actora consideró vulnerados. 24.Pese a que el accionante señaló en su solicitud de amparo como violados los derechos fundamentales a la seguridad social, vida digna, mínimo vital de las personas de la tercera edad, igualdad, debido proceso, derechos adquiridos y expectativas legítimas junto con los principios de seguridad

jurídica, favorabilidad laboral e inescindibilidad de la ley, esta Sala centrará su análisis en la presunta vulneración del derecho al debido proceso, por las siguientes razones: 25.Primero, de los fundamentos de la violación presentados por el accionante se tiene que la presunta vulneración de garantías constitucionales se produjo en el marco de una actuación judicial. En tal sentido, cobra relevancia estudiar si fue o no lesionado el derecho al debido proceso durante el desarrollo del trámite judicial ordinario. 26.Segundo, la presunta vulneración de los demás derechos invocados, fueron presentados por la parte accionante como consecuencia misma de la afrenta al derecho al debido proceso, en consecuencia, en el evento de encontrar lesionado este derecho, existirá razón suficiente para conceder el amparo solicitado. 2.3 Problemas jurídicos 27.Corresponde a esta Sala determinar si revoca, modifica o confirma el fallo de tutela de primera instancia, proferido el 12 de septiembre de 2019, por la Sección Cuarta del Consejo de Estado. 28.Para tal fin, esta Sala deberá determinar (1) si se cumplen o no los requisitos generales de procedencia de tutela contra providencia judicial. De resultar afirmativo, se determinará (2) si la sentencia acusada vulneró el derecho al debido proceso al encontrarse incursa en las causales específicas de procedencia a estudiarse, esto es, el defecto fáctico y el desconocimiento del precedente. 2.4 Verificación de requisitos generales de procedencia de la tutela contra providencia judicial5

29. La Sala deberá establecer, en primer lugar, si en el caso bajo examen se cumple con los requisitos generales6.

30.Frente a la subsidiariedad, debe indicarse que el proceso contencioso administrativo finalizó con la sentencia de 27 de febrero de 2019, del Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección C, en el que se revocó el fallo de primera instancia que había accedido a las pretensiones de reliquidación pensional, razón por la cual contra la decisión controvertida no procede el recurso de alzada. Asimismo, no se estima que sean procedentes los recursos extraordinarios de revisión y de unificación de jurisprudencia (artículos. 248-258 de la Ley 1437 de 2011CPACA), para analizar todos y cada uno de los motivos de inconformidad que expone la peticionaria. 31.Con relación al requisito de inmediatez, este se cumplió, comoquiera que el fallo enjuiciado fue proferido el 27 de febrero de 2019 y notificado el 6 de marzo del mismo año, y la acción de tutela se interpuso el 31 de julio de 2019, esto es, dentro de un plazo razonable. 5 Al respecto: Corte Constitucional, sentencia C-590 de 2005; Consejo de Estado. Sala Plena, sentencia de 5 de agosto de 2014, Exp. 11001-03-15-000-2012-02201-01. 6 Los requisitos generales se revisan de conformidad con la Sentencia de la Corte Constitucional T066 de 2019. 32.De igual manera, se advierte que la tutela se interpone contra una Sentencia de nulidad y restablecimiento del derecho, por lo cual no se trata de un fallo de tutela. 33.Los hechos y pretensiones, se encuentran debidamente identificados,

incluyendo los derechos que consideró vulnerados. 34.Finalmente, se resalta, que el presente asunto es de relevancia constitucional, toda vez que se ataca una providencia judicial por (a) la presunta estructuración de un defecto fáctico y el desconocimiento del precedente y, (b) se advierte la posible vulneración del derecho fundamental al debido proceso. 35.En ese orden, evidencia la Sala que en el presente caso se encuentran configurados los requisitos generales, que habilitan a la accionante, para la interposición del amparo de tutela. Superado este filtro inicial, se procede a estudiar si se configuran o no las causales especiales a estudiarse en el caso del señor José Arévalo Bejarano Mena. 2.5. Verificación de causales específicas de procedencia de la acción de tutela contra providencia judicial7 2.5.1. Defecto fáctico8 y marco específico 36.Como se advirtió con anterioridad, el defecto fáctico alegado por el accionante, se configuró, debido a que, en su criterio, se dejaron de valorar unas pruebas, las cuales conducían a determinar que: (1) el actor a 1 de abril de 1994, contaba con más de 20 años de servicio, (2) Al actor se le reconoció su pensión con efectividad a partir del 19 de marzo de 2003, pese a que prestó sus servicios hasta el 30 de noviembre de 1995 y (3) Entre el 1 de diciembre de 1994 y el 29 de noviembre de 1995, el actor percibió nuevos factores salariales. 37.Así, para contextualizar el asunto con el fin de comprender las

particularidades que rodean el defecto fáctico planteado, se hará un 7 Supra. Pie de página 4. 8 En los términos de la Corte Constitucional, el defecto fáctico se origina cuando el juez carece del apoyo probatorio que permita la aplicación del supuesto legal en el que se sustenta la decisión, pudiendo este configurarse en sus dimensiones negativa (la omisión del decreto y/o práctica de pruebas y la no valoración de las pruebas del proceso) o positiva (la valoración defectuosa del material probatorio y la valoración de pruebas ilícitas y/o ilegales). recuento de la normatividad y la jurisprudencia que rigen la pensión de jubilación concedida al accionante. 38.En ese orden debe decirse que, no se encuentra en discusión que, el régimen a que tiene derecho el accionante, en virtud al artículo 36 de la Ley 100 de 1993, es el contenido en la Ley 33 de 19859, el cual dispuso (se trascribe): “ARTÍCULO 1º.- El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año de servicio. “ 39.En esa línea, el Congreso de la República expidió la Ley 100 de 1993, mediante la cual se estableció el Régimen General de Pensiones y estableció un régimen de transición con respecto a las personas que tenían expectativas respecto de regímenes pensionales anteriores, así (se

trascribe): “ARTÍCULO 36. RÉGIMEN DE TRANSICIÓN. La edad para acceder a la pensión de vejez, continuará en cincuenta y cinco (55) años para las mujeres y sesenta (60) para los hombres, hasta el año 2014, fecha en la cual la edad se incrementará en dos años, es decir, será de 57 años para las mujeres y 62 para los hombres. La edad para acceder a la pensión de vejez, el tiempo de servicio o el número de semanas cotizadas, y el monto de la pensión de vejez de las personas que al momento de entrar en vigencia el Sistema tengan treinta y cinco (35) o más años de edad si son mujeres o cuarenta (40) o más años de edad si son hombres, o quince (15) o más años de servicios cotizados, será la establecida en el régimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las demás condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensión de vejez, se regirán por las disposiciones contenidas en la presente Ley. El ingreso base para liquidar la pensión de vejez de las personas referidas en el inciso anterior que les faltare menos de diez (10) años para adquirir el derecho, será el promedio de lo devengado en el tiempo que les hiciere falta para ello, o el cotizado durante todo el tiempo si este fuere superior, actualizado anualmente con base en la variación del Índice de Precios al consumidor, según certificación que expida el DANE.” (Subrayas y negrila de la Sala) 40.Ahora, sobre el ingreso base de liquidación para la reliquidación de pensión, debe recordarse que el Tribunal Accionado, hizo referencia al artículo 1 del

Decreto 1158 de 1994, que respecto a los factores salariales a tener en cuenta, estableció: "Base de cotización. El salario mensual base para calcular las cotizaciones al Sistema General de Pensiones de los servidores públicos incorporados al mismo, estará constituido por los siguientes factores: 9 Por la cual se dictan algunas medidas en relación con las Cajas de Previsión y con las prestaciones sociales para el Sector Público a) La asignación básica mensual; b) Los gastos de representación; c) La prima técnica, cuando sea factor de salario; d) Las primas de antigüedad, ascensional de capacitación cuando sean factor de salario; e) La remuneración por trabajo dominical o festivo; f) La remuneración por trabajo suplementario o de horas extras, o realizado en jornada nocturna; g) La bonificación por servicios prestados;” 41.Por otro lado, el Tribunal Administrativo de CundinamarcaSección SegundaSubsección C se remitió a la Sentencia de Unificación de 28 de agosto de 2018, que sobre el particular fijó las siguientes reglas: 42.a) El Ingreso Base de Liquidación del inciso tercero del artículo 36 de la Ley 100 de 1993 hace parte del régimen de transición para aquellas personas beneficiarias del mismo que se pensionen con los requisitos de edad, tiempo y tasa de reemplazo del régimen general de pensiones previsto en la Ley 33 de 1985. 43.b) Para los servidores públicos que se pensionen conforme con las condiciones de la Ley 33 de 1985, el periodo para liquidar la pensión es: - Si faltare menos de diez (10) años para adquirir el derecho a la pensión, el

ingreso base de liquidación será (i) el promedio de lo devengado en el tiempo que les hiciere falta para ello, o (ii) el cotizado durante todo el tiempo, el que fuere superior, actualizado anualmente con base en la variación del Índice de Precios al consumidor, según certificación que expida el DANE. - Si faltare más de diez (10) años, el ingreso base de liquidación será el promedio de los salarios o rentas sobre los cuales ha cotizado el afiliado durante los diez (10) años anteriores al reconocimiento de la pensión, actualizados anualmente con base en la variación del índice de precios al consumidor, según certificación que expida el DANE. 44.c) Los factores salariales que se deben incluir en el IBL para la pensión de jubilación de los servidores públicos beneficiarios de la transición son únicamente aquellos sobre los que se hayan efectuado los aportes o cotizaciones al Sistema de Pensiones. 45.En virtud de lo anterior, habrá de determinarse si, con fundamento en la normatividad trascrita, la Sentencia de Unificación de 28 de agosto de 2018 del Consejo de Estado, y las pruebas allegadas al proceso, la autoridad judicial accionada incurrió en un defecto fáctico. 2.5.2. El desconocimiento del precedente10 y marco específico

46. A juicio del actor, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda – Subsección C, profirió un pronunciamiento que desconoció la Sentencia de 4 de agosto de 2010 del Consejo de Estado y, en su lugar, dio aplicación a las Sentencias C-258 de 2013, SU-230 de 2015 de la Corte

Constitucional y la Sentencia de Unificación de 28 de agosto de 2018 del Consejo de Estado, las cuales, según su criterio, no le eran aplicables, teniendo en cuenta que se invocaron de manera retroactiva, en consideración a que el derecho del accionante se consolidó con anterioridad a la expedición de las reseñadas providencias. 47.En este punto, con el fin de comprender las particularidades del precedente, en este tipo de controversias, resulta necesario revisar de manera sucinta, las posturas tanto de la Corte Constitucional como del Consejo de Estado, partiendo de la Sentencia de Unificación del Consejo de Estado de 4 de agosto de 2010. 48.Para ello, debe indicarse que el 4 de agosto de 2010 el Consejo de Estado, Sección Segunda, profirió Sentencia de unificación11, mediante la cual, determinó que los beneficiarios del régimen contenido en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, no solo debían ser favorecidos por el régimen anterior, en la edad, tiempo de servicios y monto, sino que, también debía extenderse el régimen en lo referente al ingreso base de liquidación, incluido aquí, el tiempo y los factores para determinar la base, los cuales no serían los taxativos de la Ley 33 de 1985, sino los efectivamente devengados. Ello, principalmente, en atención a los principios de favorabilidad, realidad sobre la forma, inescindibilidad de la ley y no regresividad. 49.Por su parte, la Corte Constitucional, mediante sentencia C-258 de 2013, revisó la constitucionalidad del artículo 14 de la Ley 4 de 1992, referido al 10 En los términos de la sentencia C-590 de 2005, el defecto de desconocimiento del precedente se

configura cuando habiendo sido fijado el alcance de un derecho fundamental por parte de la Corte Constitucional, la respectiva autoridad judicial aplica un precepto legal que limita el mismo. No obstante, dada la importancia que la jurisprudencia ha tomado en el sistema de fuentes de derecho, así como el reparto competencial que hace la Carta Política respecto los diferentes órganos de cierre de las jurisdicciones y la autonomía judicial, no puede perderse de vista la vinculatoriedad del precedente emanado por la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado. 11 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sentencia 112-09 de 4 de agosto de

2010. Expediente No. 25000-23-25-000-2006-07509-01 (0112-09). régimen pensional de los congresistas, y estableció que las reglas referentes al ingreso base de liquidación de dicho régimen especial, son las contenidas en los artículos 21 y 36 de la Ley 100 de 1993. Posición que fue extendida a otro tipo de regímenes pensionales a través de la Sentencia SU-230 de 2015 y reiterada en las Sentencias SU-427 de 2016 y SU-210 de 2017 de esa misma Corporación. 50.El Consejo de Estado, mediante Sentencia de unificación de 28 de agosto de 201812, resolvió rectificar la postura adoptada en la Sentencia de unificación de 4 de agosto de 2010 y acompañar a la Corte Constitucional en su precedente construido a partir de la Sentencia C-258 de 2013. 51.En consecuencia, estableció que a los beneficiarios del régimen de transición previsto en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, a quienes se les

debía aplicar la Ley 33 de 1985, únicamente serían beneficiarios del tiempo de servicios, edad y monto estipulado en esta última norma, más no, en lo referente a ingreso base de liquidación (periodo de liquidación y factores para determinar la base), a los cuales se les aplicaría el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 y su Decreto Reglamentario 1158 de 1994. 2.5.3. Hechos probados jurídicamente relevantes 52.1) El señor José Arévalo Bejarano Mena nació el 19 de marzo de 1948 y, a la fecha de entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 contaba con más de 40 años de edad y, en ese orden, era beneficiario del régimen de transición consagrado en el artículo 36 de la referida ley. Además, que adquirió su estatus pensional el 19 de marzo de 2003, cuando cumplió 55 años de edad a la luz del artículo 1 de la Ley 33 de 198513. 53.2) El accionante trabajó en el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, desde el 20 de febrero de 1973 hasta el 28 de noviembre de 199514. 54.3) Al accionante le fue reconocida una pensión de jubilación por parte de CAJANAL, mediante Resolución 7195 de 20 de febrero de 2004, la cual se calculó conforme lo establece el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, es decir, 12 Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo. Sentencia de 28 de agosto de 2018 Expediente: 52001-23-33-000-2012-00143-01. 13 Folio 24 del expediente en préstamo.

14 Folios 13 a 15 del expediente en préstamo. con el 75% promedio sobre los salarios o rentas cotizados devengados durante el año y 9 meses anteriores al retiro definitivo del servicio, para lo cual se incluyó como factores salariales la asignación básica, la bonificación por servicios prestad