CE - 110010315000202300786011SENTENCIASENTENCIA20230629173628

Radicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

Demandante: Julián Espinosa Marulanda

1 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

CONSEJERA PONENTE: MYRIAM STELLA GUTIÉRREZ ARGÜELLO

Bogotá D.C., veintinueve (29) de junio de dos mil veintitrés (2023) Referencia Acción de tutela Radicación 11001-03-15-000-2023-00786-01 Demandante JULIAN ESPINOSA MARULANDA Demandado TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL QUINDÍO Temas Tutela contra providencia judicial. Requisitos generales de procedibilidad de la acción. La relevancia constitucional . Medio de control de nulidad y restablecimiento. Sanción moratoria por consignación tardía de las cesantías del artículo 99 de la Ley 50 de 1990 a docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio. SENTENCIA SEGUNDA INSTANCIA La Sala decide la impugnación interpuesta por el señor Julián Espinosa Marulanda contra la sentencia de 23 de marzo de 2023 , proferida por el Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A que dispuso lo siguiente: «PRIMERO: RECHÁZASE POR IMPROCEDENTE la solicitud de tutela formulada por el señor Julián Espinosa Marulanda en contra del Tribunal Administrativo de Quindío, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de la presente providencia.»

ANTECEDENTES

1. Pretensiones

señor Julián Espinosa Marulanda en contra del Tribunal Administrativo de Quindío, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de la presente providencia.»

ANTECEDENTES

1. Pretensiones El 14 de febrero de 20231, el señor Julián Espinosa Marulanda interpuso acción de tutela, mediante apoderado judicial , contra el Tribunal Administrativo del Quindío , por considerar vulnerados sus derechos fundamentales al debido proceso, a la seguridad social, a la igualdad y al a cceso a la administración de justicia con la sentencia del 2 de febrero de 2023 que confirmó la decisión de negar las pretensiones en el medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho Nro. 63001-33-33-006-2022-00071-00.

En consecuencia, formuló las siguientes pretensiones: «1. Se declare que el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL DEPARTAMENTO DEL QUINDÍO en la sentencia proferida el día 02 de febrero de 2023, en el expediente rad. No. 63001-3333006-2022-00071-02, transgredió lo s derechos fundamentales: AL DEBIDO PROCESO, DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL, SITUACIÓN MÁS FAVORABLE AL TRABAJADOR EN CASO DE DUDA EN LA APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN DE LAS FUENTES FORMALES DE DERECHO, GARANTÍA A LA SEGURIDAD SOCIAL, A LA IGUALDAD, ACCESO A LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA, PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE LA PERPETUATIO JURISDICTIONIS, SEGURIDAD JURÍDICA, AL DESCONOCIMIENTO DE PRECEDENTE JUDICIAL VERTICAL, de la accionante, por considerar que las razones de la

PERPETUATIO JURISDICTIONIS, SEGURIDAD JURÍDICA, AL DESCONOCIMIENTO DE PRECEDENTE JUDICIAL VERTICAL, de la accionante, por considerar que las razones de la

1 Índice 2 en Samai.Radicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

Demandante: Julián Espinosa Marulanda

2 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co decisión no se ajustan a los postulados de la ley y a la abundante jurisprudencia constitucional y de este órgano de cierre en la jurisdicción contencioso administrativo, por lo que se encuentra vulnerando los derechos fundamentales de la accionada.

2. Como consecuencia de la anterior declaración, se ordene al TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL QUINDÍO; dejar sin efectos la providencia referida en el numeral anterior y se profiera una nueva, atendiendo la multiplicidad de precedentes judiciales que sobre el tema edificó la Corte Constitucional en las sentencias SU 098 de 17 de octubre de 2018 y el de la Sección Segunda del H. Consejo de Estado mediante diferentes decisiones ordenando el reconocimiento y pago de la sanción por mora como fue solicitada en la demanda(…)».

2. Hechos Del expediente, se advierte como hechos relevantes los siguientes: 2.1. En el año 2022, el señor Julián Espinosa Marulanda presentó demanda en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho contra el Ministerio de Educación Nacional, Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio (FOMAG), con el fin de que se declarara la nulidad del acto

ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho contra el Ministerio de Educación Nacional, Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio (FOMAG), con el fin de que se declarara la nulidad del acto administrativo ficto mediante el cual se negó la sanción moratoria por consignación tardía de las cesantías. 2.2. El Juzgado Sexto Administrativo del Circuito de Armenia conoció en primera instancia el asunto , bajo el radicado Nro. 63001-33-33-006-2022-00071-00. Mediante sentencia del 29 de junio de 2022, dicha autoridad judicial negó las pretensiones de la demanda, por considerar que la sanción por mora por consignación tardía de las cesantías no es aplicable para los docentes afiliados al FOMAG, pues estos tienen una norma especial que regula la materia, que es la Ley 91 de 1989, y en ese régimen no está contemplada dicha sanción; entre otros motivos. 2.3. La anterior providencia fue apelada por la parte demandante. M ediante sentencia de 2 de febrero de 2023 el Tribunal Administrativo del Quindío, Sala Segunda de Decisión confirmó la decisión por similares razones.

3. Fundamentos de la acción En primer lugar, la parte actora expuso una serie de razones por las cuales consideró que los docentes sí tienen derecho a l a consignación oportuna de cesantías y, consecuentemente, a la sanción moratoria cuando esta se realiza extemporáneamente.

Y, en segundo lugar, manifestó l os motivos por los cuales controvierte la decisión de segunda instancia proferida por el Tribunal Ad ministrativo del Quindío en el medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho.

extemporáneamente. Y, en segundo lugar, manifestó l os motivos por los cuales controvierte la decisión de segunda instancia proferida por el Tribunal Ad ministrativo del Quindío en el medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho. 3.1. Con relación a la obligatoriedad de la consignación oportuna de las cesantías, la parte actora efectuó un recuento normativo sobre la regulación de las cesantías para docentes y sus distintos regímenes, en el cual incluyó la Ley 6 de 1945, el Decreto Ley 3118 de 1968, la Ley 91 de 1989 y la Ley 50 de 1990. Con base es en este, afirmó que el Gobierno Nacional, las entidades territoriales, las cajas departamentales y nacionales de previsión, el Fondo Nacional del Ahorro y el Ministerio de Educación tienen la obligación de consignar las cesantías al FOMAG antes del 15 de febrero de 2021, independientemente de si trata de docentes vinculados antes del 31 deRadicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

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3 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co diciembre de 1980, docentes nacionales pertenecientes al régimen anualizado de cesantías desde 1968 o docentes vinculados después de 1990. Seguido, aseguró que no existe ningún régimen especial de las cesantías para docentes, puesto que «las cesantías anualizadas de los maestros oficiales, se liquidan de la misma forma, como se liquidan a los empleados público s y privados del país, la única

Seguido, aseguró que no existe ningún régimen especial de las cesantías para docentes, puesto que «las cesantías anualizadas de los maestros oficiales, se liquidan de la misma forma, como se liquidan a los empleados público s y privados del país, la única diferencia radica en los intereses a las cesantías, los cuales, se les cancela liquidando el DTF sobre el saldo acumulado (…) pero esta es una situación no es una circunstancia novedosa como lo quiere hacer ver la entidad demandada y la sentencia hoy en reproche, PUES ESTOS INTERESES A LAS CESANTÍAS, YA SE LES PAGABA A LOS DOCENTES NACIONALES DESDE 1968». Indicó que el supuesto régimen especial es inexistente, puesto que la Ley 91 de 1989, asignó la competencia de la consigna ción de los recursos al FOMAG y las cuantías. Y sostuvo que el presunto régimen especial de docentes no es más favorable, pues la liquidación de intereses es menor que la de los demás servidores públicos. Afirmó que el propósito del artículo 15 de la Ley 91 1989, según el cual «Los docentes nacionales y los que se vinculen a partir del 1 de enero de 1990, para efectos de las prestaciones económicas y sociales se regirán por las normas vigentes aplicables a los empleados públicos del orden nacional, Decretos 3135 de 1968, 1848 de 1969 y 1045 de 1978, o que se expidan en el futuro, con las excepciones consagradas en esta Ley » era dar un tratamiento igualitario tanto a los maestros que ya eran nacionales afiliados al Fondo Nacional del Ahorro. En esa m edida, sostuvo que a los docentes les son aplicables los Decretos

un tratamiento igualitario tanto a los maestros que ya eran nacionales afiliados al Fondo Nacional del Ahorro. En esa m edida, sostuvo que a los docentes les son aplicables los Decretos Nacionales 3118 de 1968, 3135 de 1968, 1848 de 1969, 1042 de 1978 y 1045 de 1978 y las demás normas expedidas con posterioridad, es decir la Ley 50 de 1990 y la Ley 344 de 1996, que consagra n la obligación del patrono de consignar las cesantías a los docentes oficiales en el FOMAG a más tardar el 15 de febrero de cada anualidad. Reprochó que el FOMAG y la Fiduciaria La Previsora hayan asumido la postura de que no existe obligación de consigna r las cesantías antes del 15 de febrero de cada anualidad, solo para favorecer los intereses del Ministerio de Educación Nacional. 3.2. En segundo lugar, manifestó que el Tribunal Administrativo del Quindío desconoció 22 sentencias del Consejo de Estado, en la s cuales se establece que la Ley 50 de 1990 sí es aplicable a los docentes afiliados al FOMAG vinculados después del 1 de enero de 1990 por disposición expresa de las Leyes 91 de 1989 y 344 de 1996 y los Decretos Nacionales 1582 de 1998, 1252 de 2000 y 375 2 de 2003. Consecuentemente, sostuvo que de esas providencias se desprende la obligación del Ministerio de Educación Nacional de consignar las cesantías a dicho fondo a más tardar el 15 de febrero de cada año. Por ende, manifestó que se pasaron por alto los principios de igualdad,

providencias se desprende la obligación del Ministerio de Educación Nacional de consignar las cesantías a dicho fondo a más tardar el 15 de febrero de cada año. Por ende, manifestó que se pasaron por alto los principios de igualdad, confianza legítima, seguridad jurídica y favorabilidad de los docentes, ante el desconocimiento de tales decisiones judiciales, muchas proferidas entre el año 2021 y 2022 por la Sección Segunda del Consejo de Estado. Puntualmente, se refirió a las siguientes sentencias proferidas por el Consejo de Estado, Sección Segunda y respecto de algunas efectuó una transcripción de sus apartes:Radicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

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4 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co N° Fecha de la Providencia Expediente No. Magistrado (a) Ponente 1 SU de 6 de agosto de 2020 08001-23-33-000-2013-00666-01 Sandra Liseth Ibarra Vélez 2 Sentencia de 24 de enero de 2019 76001-23-31-000-2009-00867-01 Sandra Liseth Ibarra Vélez 3 Sentencia de 29 de julio de 2019 11001-0315-000-2018-03499-01 Nicolás Yepes Corrales 4 Sentencia de 2 de diciembre de 2019 08001-23-33-000-2014-00173-01 Rafael Francisco Suárez V.

5 Sentencia de 10 de junio de 2020 08001-23-33000-2014-00208-01 Sandra Liseth Ibarra Vélez 6 Sentencia de 22 de octubre de 2020 08001-23-31000-2014-00254-01 William Hernández Gómez 7 Sentencia 12 de noviembre de 2020 08001-23-31000-2014-00132-01 William Hernández Gómez 8 Sentencia de 17 de junio de 2021 08001-23-31-000-2014-00815-01 Gabriel Valbuena H. 9 Sentencia de 17 de junio de 2021 08001-23-33000-2015-00331-01 César Palomino Cortés 10 Sentencia 4 de noviembre de 2021 19001-23-33-000-2015-00445-02 William Hernández Gómez 11 Sentencia 25 de noviembre de 2021 08001-23-33-000-2014-01127-01 Sandra Liseth Ibarra Vélez 12 Sentencia 25 de noviembre de 2021 40001-23-40-000-2017-00134-01 William Hernández Gómez 13 Sentencia 11 de noviembre de 2021 080001-23-40-000-2015-90008-01 William Hernández Gómez 14 Sentencia 11 de noviembre de 2021 080001-23-40-000-2014-90022-01 Gabriel Valbuena H. 15 Sentencia de 20 de enero de 2022 080001-23-33-000-2017-00931-01 Gabriel Valbuena H. 16 Sentencia de 3 de marzo de 2022 080001-23-33-000-2015-00075-01 William Hernández Gómez

15 Sentencia de 20 de enero de 2022 080001-23-33-000-2017-00931-01 Gabriel Valbuena H. 16 Sentencia de 3 de marzo de 2022 080001-23-33-000-2015-00075-01 William Hernández Gómez 17 Sentencia de 28 de abril de 2022 76001-23-33-000-2013-00756-01 Carmelo Perdomo Cuéter 18 Sentencia de 9 de mayo de 2022 080001-23-40-000-2017-00795-01 Rafael Francisco Suárez V. 19 Sentencia de 19 de mayo de 2022 47-001-23-33-000-2019-00359-01 Sandra Liseth Ibarra Vélez 20 Sentencia de 1 de julio de 2022 47-001-23-33-000-2019-00376-01 Sandra Liseth Ibarra Vélez 21 Sentencia de 22 de agosto de 2022 08001-23-33-000-2015-00509-01 César Palomino Cortés 22 Sentencia 22 de septiembre de 2022 08001-23-33-000-2015-90124-01 César Palomino Cortés A su vez, aseveró que no se cumplen los requisitos establecidos para realizar un cambio de jurisprudencia, pues lo único que se expresó es que existía unidad de caja en el manejo de los recursos del FOMAG y que no existe sentencia unificada, pese a la gran cantidad de sentencias expedidas por las dos secciones que conforman la Sección Segunda del Consejo de Estado. Sin embargo, la unidad de caja, sostuvo, solo implica que los recursos de salud pueden utilizarse para pagar pensiones y cesantías de los docent es, pero no desdibuja la obligación de consignación oportuna de las cesantías.

embargo, la unidad de caja, sostuvo, solo implica que los recursos de salud pueden utilizarse para pagar pensiones y cesantías de los docent es, pero no desdibuja la obligación de consignación oportuna de las cesantías. Igualmente, se refirió a las Sentencias de Unificación SU -098 de 2018, SU332 de 2019 y SU -041 de 2020, respecto de las cuales también efectuó una transcripción de algunos de sus apartados. A su vez, reconoció que, si bien en el pasado existían dos posiciones sobre la materia, lo cierto es que después del estudio hecho en la Sentencia SU -098 de 2018 la Corte Constitucional y el Consejo de Estado acogieron una interpretación favorable, en el s entido de indicar que a los docentes oficiales sí le es aplicable la Ley 50 de 1990 que castiga la falta de consignación oportuna de las cesantías. Por ende, aseguró que es falso afirmar, como lo hacen las entidades involucradas, que en la Sentencia SU -098 de 2018 se estudian supuestos fácticos diferentes al presente. Agregó que, aunque jurisprudencialmente en el año 2006 se argumentó que la aplicación de la sanción moratoria prevista en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990 y el régimen especial de los docentes contemplado en la Ley 91 de 1989 generaba una violación al principio de inescindibilidad, esto no así puesto que no se aplican de manera fragmentada los contenidos normativos que más favorecen al trabajador con fundamento en distintas fuentes normativas.Radicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

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no se aplican de manera fragmentada los contenidos normativos que más favorecen al trabajador con fundamento en distintas fuentes normativas.Radicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

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5 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Al contrario, el Consejo de Estado y la Corte Constitucional han reconocido que existe un vacío normativo, dado que el régimen de docentes no regula la figura de la sanción moratoria por la no consignación de cesantías. Por esa razón, se debe acudir al régimen general, es decir a la Ley 50 de 1990. También reprochó que el Tribunal Administrativo del Quindío haya asegurado que su caso dista fácticamente de la Sentencia SU -098 de 2018 bajo el argumento de que en esa oportunidad se estudió la situación d e un docente no afiliado al FOMAG, mientras que en su caso sucedía lo contrario. Al respecto, la parte actora sostuvo que a partir del artículo 4 de la Ley 91 de 1989 los docentes vinculados con posterioridad al 1 de enero de 1990 serán afiliados automáticamente al FOMAG, a fin de que el docente ya no reclamara sus cesantías directamente a su patrono, sino a dicho fondo con los recursos consignados por el empleador. Finalmente, transcribió varias sentencias proferidas por juzgados administrativos del circu ito proferidas en los años 2022 y 2023 en las que también se opta por el reconocimiento de la sanción moratoria solicitada por la parte actora.

4. Trámite impartido e intervenciones

administrativos del circu ito proferidas en los años 2022 y 2023 en las que también se opta por el reconocimiento de la sanción moratoria solicitada por la parte actora.

4. Trámite impartido e intervenciones 4.1. En auto de 17 de febrero de 2023, se admitió la acción de tutela interpuesta por el señor Julián Espinosa Marulanda contra el Tribunal Administrativo del Quindío, Sala Segunda de Decisión; se ordenó vincular en calidad de terceros a la Nación, Ministerio de Educación Nacional, Fon do Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio (FOMAG) y al Municipio de Armenia ; se reconoció al abogado Yobany Alberto López Quintero como apoderado judicial de la parte demandante ; y se dispuso efectuar las notificaciones correspondientes. 4.2. La Secretaría de Educación Municipal de Armenia sostuvo que no se cumplen los requisitos generales de procedibilidad de la tutela contra providencia judicial. Aun así, manifestó que los supuestos fácticos del caso no guardan identidad con los precedentes judiciales alegados por el tutelante; y que no se configura defecto sustantivo alguno, debido a que el tribunal accionado no interpretó indebidamente las normas aplicables.

Por otra parte, aseguró que no cuenta con legitimación en la causa por pasiva, pues no tie ne competencia en relación con la consignación de las cesantías por anualidad y el reconocimiento y pago de los correspondientes intereses de cesantías del personal docente estatal. Tal labor, sostuvo, le corresponde a la Nación y al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, en virtud de los artículos 2 y 15 de la Ley 91 de 1989, 18 de la Ley 715 de 2001 y 2 del

Nación y al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, en virtud de los artículos 2 y 15 de la Ley 91 de 1989, 18 de la Ley 715 de 2001 y 2 del Decreto 3752 de 2003. Con base en lo expuesto, solicitó la declaratoria de improcedencia de la tutela. 4.3. La Fiduprevisora S.A. señaló que, de conformidad con el Decreto 1582 de 1998, las entidades administradoras de cesantías creadas por la Ley 50 de 1990 podrán administrar en cuentas individuales los recursos para el pago de las cesantías. Sin embargo, aseveró que las cesantías de los docentes no se administran en cuentas individuales, ya que esa modalidad de administraciónRadicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

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6 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co corresponde exclusivamente a las entidades administradoras de cesantías creadas por la Ley 50 de 1990, dentro de las cuales no está el FOMAG. Este último, por el contrario, se creó mediante la Ley 91 de 1989 y se rige bajo el principio de unidad de caja. Explicó que en el FOMAG no hay cuentas individuales para los docentes. Por ende, «anualmente se realiza la actividad operativa de la liquidación de las cesantías, ya que los recursos están inmersos en el FOMAG antes del 1 de febrero de cada vigencia, bajo el principio de unidad de caja». E indicó que la liquidación anual de cesantías se comprueba con los comunicados que emite dirigidos a las diferentes

que los recursos están inmersos en el FOMAG antes del 1 de febrero de cada vigencia, bajo el principio de unidad de caja». E indicó que la liquidación anual de cesantías se comprueba con los comunicados que emite dirigidos a las diferentes secretarías de educación certificadas y a los encargados de las oficinas de prestaciones económicas de las entidades territoriales, sobre la fecha de entrega del reporte de cesantías para pago de intereses en la primera nómina de cada vigencia. En consecuenc ia, aseveró que jurídicamente es imposible crear cuentas individuales para cada uno de los afiliados del FOMAG, en virtud del principio de unidad de caja y, en consecuencia, no es posible aplicar la figura de «consignación de cesantías» pues los docentes tienen la posibilidad de retirar sus cesantías cuando cumplan los requisitos establecidos para tal efecto. Por lo tanto, no puede aplicarse la sanción moratoria establecida en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990, pues esa figura se consagró para los eventos en que se da consignación tardía en las cuentas individuales; lo cual no ocurre en el caso de los docentes. Finalmente, aseguró que no se vulneraron los derechos fundamentales del accionante, ya que la decisión judicial cuestionada aplicó los precedentes judiciales vinculantes para la decisión adoptada. E indicó que no tiene competencia para atender las pretensiones de la demanda, por lo que solicitó su desvinculación del trámite de la acción de tutela y la declaratoria de improcedencia de la tutela. 4.4. La parte actora presentó memorial en el cual se pronunció sobre la respuesta dadas por la Fiduprevisora S.A. Allí, reiteró los argumentos expuestos en el

improcedencia de la tutela. 4.4. La parte actora presentó memorial en el cual se pronunció sobre la respuesta dadas por la Fiduprevisora S.A. Allí, reiteró los argumentos expuestos en el escrito de tutela insistiendo en que jurisprudencialmente se ha reconocido que, ante el vacío normativo f rente al límite temporal (15 de febrero de cada anualidad) para la consignación de las cesantías de los docentes vinculados después del 1 de enero de 1990, se aplica el régimen de liquidación y pago del auxilio de cesantías de todos los servidores públicos, que es el consagrado en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990. Asimismo, insistió en la inexistencia de un régimen especial de cesantías para los docentes teniendo en cuenta que estas se liquidan anualmente como las de cualquier empleado del sector público o privado, el único aspecto diferencial es el pago de los intereses. Sostuvo que los docentes vinculados después del 1 de enero de 1990 no gozan de pensión gracia, sus cesantías se liquidan de la misma forma que el resto de trabajadores del orden nacional, con los mismos factores y que reciben la misma prima de navidad y de vacaciones que el resto de servidores públicos del país. Por lo que aseguró «¿Entonces dónde está el régimen especial?». E igualmente adujo que el principio de favorabilidad funge como un límite a la autonomía judicial cuando se esté interpretando una norma laboral; por ende,Radicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

Demandante: Julián Espinosa Marulanda

7 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

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7 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co ante la duda respecto de la aplicación de normas o interpretaciones de índole laboral, debe aplicarse el principio de favorabilidad. Así, sostuvo que la autoridad judicial accionada incurrió en violación directa de la Constitución por el desconocimiento del artículo 53 de la Constitución Política. De igual forma, informó que en el curso de la acción de tutela el Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A, bajo ponencia del consejero William Hernández Gómez, profirió sentencia de segunda instancia de 19 de enero de 2023, dentro del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, en el cual se ratificó la postura en el tema de sanción moratoria cesantías anualizadas para docentes.

5. Providencia impugnada Mediante sentencia de 23 de marzo de 2023 , el Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A rechazó por improcedente la acción de tutela, pues consideró que en el caso no se cumple el requisito de relevancia constitucional.

Al respecto, manifestó que el actor pretende que se dirima un asunto de mera legalidad, pues los argumentos expuestos van encaminados a determinar si la sanción moratoria por la no consignación de las cesantías, prevista en el numeral 3.º del artículo 99 de la Ley 50 de 1999, es aplic able a su condición de docente afiliado al FOMAG. Asimismo, explicó que la decisión de la autoridad judicial accionada no encuadra en un comportamiento arbitrario o en un desconocimiento del precedente judicial, pues

afiliado al FOMAG. Asimismo, explicó que la decisión de la autoridad judicial accionada no encuadra en un comportamiento arbitrario o en un desconocimiento del precedente judicial, pues aquella tuvo en cuenta las normas apli cables a los docentes oficiales así como la jurisprudencia vigente; y con base en estas concluyó que no era procedente seguir el criterio señalado en la Sentencia SU -098 de 2018, puesto que en dicha providencia se analizó un asunto de presupuestos fácticos y jurídicos diferentes al puesto bajo su examen. Finalmente, aseguró que las discusiones adelantadas en el marco del proceso ordinario no pueden ser revividas a través de la tutela, pues ello implica que se convierta la sede constitucional en una instancia no consagrada por el ordenamiento jurídico para estudiar los argumentos del juez natural.

6. Impugnación y actuaciones posteriores 6.1. La parte actora impugnó la decisión de primera instancia . Manifestó que sí existe una posición unificada, en virtud de la cual se debe dar aplicación a las disposiciones de la Ley 50 de 1990 con respecto a la sanción moratoria por la consignación extemporánea de las cesantías anualizadas; e indicó que la existencia de tal precedente se corrobora con las aproximadamente 26 sentencias proferidas sobre la materia en las cuales se reconoce el pago de la sanción moratoria.

De otra parte, argumentó que se cumplieron los requisitos generales de procedibilidad de la tute la contra providencias judiciales, incluyendo el de relevancia constitucional, puesto que se pretende el amparo de derechos fundamentales vulnerados ante la falta de reconocimiento de la sanción

procedibilidad de la tute la contra providencias judiciales, incluyendo el de relevancia constitucional, puesto que se pretende el amparo de derechos fundamentales vulnerados ante la falta de reconocimiento de la sanción moratoria como la igualdad y la seguridad social; y la protec ción de principios constitucionales como la seguridad jurídica, la confianza legítima y laRadicado: 11001-03-15-000-2023-00786-01

Demandante: Julián Espinosa Marulanda

8 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57) 6013506700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co favorabilidad. Por ende, sostuvo que como lo pretendido es la protección de derechos fundamentales y principios de índole constitucional, la tutela no se está empleando como si fuera una tercera instancia adicional. A su vez, transcribió fragmentos de sentencias proferidas por diversas secciones del Consejo de Estado, en las cuales se concluye que el asunto bajo debate sí es de relevancia constitucional. 6.2. La parte actora allegó memorial con copia de la sentencia de tutela de 23 de marzo de 2023 proferida por la Sección Segunda, Subsección B del Consejo de Estado dentro del expediente Nro. 110010315000-2023-01063-00. En esta se ampararon los derechos fundamentales al debido proceso y de acceso a la administración de justicia de la accionante y, consecuentemente, se ordenó al Tribunal Administrativo del Huila proferir una decisión de reemplazo que tuviera en cuenta las consideraciones expuestas en dicho fallo, frente a la aplicación del artículo 99 de la Ley 50 de 1990. Añadió que es importante tener en cuenta esa sentencia para la resolución del

tuviera en cuenta las consideraciones expuestas en dicho fallo, frente a la aplicación del artículo 99 de la Ley 50 de 1990. Añadió que es importante tener en cuenta esa sentencia para la resolución del asunto, porque la Sección que la profiere, es decir la Segunda, Subsección B es la especializada en conocer y decidir los co nflictos laborales de índole contencioso administrativo. Posteriormente, el tutelante allegó memorial junto con el cual aportó copia de la sentencia de tutela de 17 de abril de 2023 proferida por la Sección Segunda, Subsección B del Consejo de Estado dentro del expediente Nro. 11001-03-15000-2023-00965-00, en la cual se debatió la vulnerac ión de derechos fundamentales del docente al no reconocerse la indemnización moratoria con base en el numeral 3 del artículo 99 de la Ley 50 de 1990.

CONSIDERACIONES DE LA SALA

1. Generalidades de la acción de tutela La acción de tutela, consagrada en el artículo 86 de la Constitución Política y reglamentada por el Decreto 2591 de 1991 2, fue concebida como un mecanismo para la protección inmediata, oportuna y adecuada de derechos fundamentales, ante situaciones de amenaza o vulneración, por la acción u omi sión de las autoridades, o de los particulares en casos concretos y excepcionales. Sin embargo, es subsidiaria a otras herramientas judiciales, salvo cuando se interponga como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.

2. La acción de tutela contra providencias judiciales La acción de tutela procede de manera excepcional contra providencias judiciales, y así lo ha reconocido la Corte Constitucional y el Consejo de Estado. Dada esa

2. La acción de tutela contra providencias judiciales La acción de