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CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA, SUBSECCIÓN B

CONSEJERO PONENTE: JUAN ENRIQUE BEDOYA ESCOBAR

Bogotá D.C., treinta y uno (31) de agosto de dos mil veintitrés (2023)

Referencia: Nulidad Radicación: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018)

Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz

Demandado: Nación, Ministerio De Trabajo, Ministerio de Hacienda y Crédito Público Decisión: Negar solicitud de medida cautelar

El despacho procede a resolver la solicitud de medida cautelar de suspensión provisional de los efectos del Decreto 2616 de 2013, «por medio del cual se regula la cotización a seguridad social para trabajado res dependientes que laboran por períodos inferiores a un mes, se desarrolla el mecanismo financiero y operativo de que trata el artículo 172 de la Ley 1450 de 2011 y se dictan disposiciones tendientes a lograr la formalización laboral de los trabajadores informales».

I.- Antecedentes

1. El acto administrativo demandado

1. Para una mejor comprensión del presente asunto a continuación se trascribe los apartes del acto administrativo demandado , que son acusados en el concepto de

violación de la demanda:

«Artículo 1°. Objeto. El presente decreto tiene por objeto adoptar el esquema

apartes del acto administrativo demandado , que son acusados en el concepto de violación de la demanda:

«Artículo 1°. Objeto. El presente decreto tiene por objeto adoptar el esquema financiero y operativo que permita la vinculación de los trabajadores dependientes que laboren por períodos inferiores a un mes , a los Sistemas de Pensiones, Riesgos Laborales y Subsidio Familiar, con el fin de fomentar la formalización laboral.

Artículo 2° . Campo de Aplicación. El presente decreto se aplica a los trabajadores dependientes que cumplan con las siguientes condiciones, sin perjuicio de las demás que les son de su naturaleza:

a) Que se encuentren vinculados laboralmente.

b) Que el contrato sea a tiempo parcial, es decir, que en un mismo mes, sea contratado por periodos inferiores a treinta (30) días.

c) Que el valor que resulte como remuneración en el mes, sea infe rior a un (1) salario mínimo mensual legal vigente.Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018) Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz Parágrafo. El presente decreto no se aplicará a los trabajadores afectados por una reducción colectiva o temporal de la duración normal de su trabajo, por motivos económicos, tecnológicos o estructurales . El traslado de un trabajo a tiempo completo a un trabajo a tiempo parcial, o viceversa deberá ser voluntario. (…)

Artículo 5° . Base de cotización mínima semanal a los sistemas de seguridad social para los trabajadores a que se refiere el presente decret o. En el Sistema de Pensiones, el ingreso base para calcular la cotización mínima mensual de los

(…)

Artículo 5° . Base de cotización mínima semanal a los sistemas de seguridad social para los trabajadores a que se refiere el presente decret o. En el Sistema de Pensiones, el ingreso base para calcular la cotización mínima mensual de los trabajadores a quienes se les aplica el presente decreto, será el correspondiente a una cuarta parte (1/4) del salario mínimo mensual legal vigente, el cual se denominará cotización mínima semanal.

Para el Sistema de Riesgos Laborales, el ingreso base de cotización será el salario mínimo legal mensual vigente.

Artículo 6°. Monto de las cotizaciones al sistema general de pensiones, subsidio familiar y riesgos laborales. Para el Sistema General de Pensiones y del Subsidio Familiar, se cotizará de acuerdo con lo señalado en la siguiente tabla:

Días laborados en el mes Monto de la cotización

Entre 1 y 7 días Una (1) cotización mínima semanal

Entre 8 y 14 días Dos (2) cotizaciones mínimas semanales

Entre 15 y 21 días Tres (3) cotizaciones mínimas semanales

Más de 21 días Cuatro (4) cotizaciones mínimas semanales (equivalen a un salario mínimo mensual)

Artículo 7°. Porcentaje de cotización. El monto de cotización que le corresponderá al empleador y al trabajador, se determinará aplicando los porcentajes establecidos en las normas generales que regulan los Sistemas de Pensiones, Riesgos Laborales y Subsidio Familiar.

ARTÍCULO 8°. Tablas. De conformidad c on lo señalado en los artículos precedentes, el valor semanal del pago se calcula como se ilustra a continuación:

Riesgos Laborales y Subsidio Familiar.

ARTÍCULO 8°. Tablas. De conformidad c on lo señalado en los artículos precedentes, el valor semanal del pago se calcula como se ilustra a continuación:

Pago mínimo semanal a cargo del empleador Valor mínimo semanal ($)

A. Seguridad Social

20.762

Pensiones (12% del SMMLV/4)

17.685

Riesgos Laborales (Riesgo 1 = 0,522% del SMMLV) Valor variable según el riesgo de la actividad del empleador.

3.077Valor mensual

B. Parafiscalidad Cajas de Compensación (4% del SMMLV/4)

5.895 5.895

2. Valores mínimos a cargo del trabajador para el Sistema de Pensiones:Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018) Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz Pago mínimo semanal a cargo del trabajador Mínimo semanal ($)

Pensiones (4% del SMMLV/4) Total 5.895 5.895

Parágrafo 1°. Los valores señalados en las tablas contenidas en el presente artículo son ilustrativos y calculados sob re el salario mínimo mensual legal vigente (SMMLV) del año 2013, por lo tanto se ajustarán anualmente según el incremento oficial del salario mínimo mensual.

Parágrafo 2°. El porcentaje de cotización al Sistema General de Riesgos Laborales se aplicará de conformidad con la clasificación de actividades económicas establecidas en el Decreto 1607 de 2002 o la norma que lo modifique, adicione o sustituya.

se aplicará de conformidad con la clasificación de actividades económicas establecidas en el Decreto 1607 de 2002 o la norma que lo modifique, adicione o sustituya.

CAPÍTULO IV.

CONTABILIZACIÓN DE SEMANAS EN EL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES.

Artículo 9°. Contabilización de las semanas en el sistema general de pensiones. Para efectos de la contabilización de las semanas en el Sistema General de Pensiones, las administradoras reconocerán como una (1) semana el rango entre un (1) día y siete (7) días laborados, tomados par a el cálculo del monto de la cotización. Si el empleador toma cuatro (4) días laborados para el cálculo, el sistema reconocerá una (1) semana; si toma ocho (8) días laborados, el sistema reconocerá dos (2) semanas y así sucesivamente.

CAPÍTULO V.

MECANISMOS Y OPORTUNIDAD PARA EL RECAUDO.

Artículo 10°. Mecanismos de recaudo. El mecanismo de recaudo en los Sistemas de Pensiones, Riesgos Laborales y Cajas de Compensación Familiar, será el de la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes (PILA). El modelo operativo que se adopte para actualizar el sistema PILA a fin de cobijar a los trabajadores a que se refiere el presente decreto, incorporará un esquema de reporte a los operadores de información y bancarios de carácter unificado o por grupos de trabajadores, que permita controlar los costos de operación.

Si la reglamentación vigente para la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes no contiene los elementos que permitan realizar las cotizaciones en los términos

permita controlar los costos de operación.

Si la reglamentación vigente para la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes no contiene los elementos que permitan realizar las cotizaciones en los términos que señala el presente decreto, se dispo ndrá de un plazo de dos (2) meses para que el Ministerio de Salud y Protección Social o quien haga sus veces, realice los ajustes pertinentes.

Artículo 11. Oportunidad para el pago de las cotizaciones. La cotización a los Sistemas de Pensiones, Riesgos L aborales y Subsidio Familiar se realizará en los plazos establecidos en las normas generales que los rigen. El empleador realizará las cotizaciones reportando el número de días que laboró el trabajador durante el mes correspondiente; para el Sistema de Rie sgos Laborales la cotización será mensual.

Artículo 12. Multiplicidad de empleadores. Cuando un trabajador tenga simultáneamente más de un contrato de trabajo, cada empleador deberá efectuar de manera independiente las cotizaciones correspondientes a lo s diferentesRadicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018) Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz Sistemas señalados en el presente decreto, en los términos del régimen aplicable a cada uno de ellos.

Artículo 13. Prohibición de multiafiliación. En el evento en que el trabajador cuente con más de una relación laboral, deberá informar a sus empleadores la administradora de pensiones seleccionada, con el fin de que estos últimos realicen su afiliación y cumplan sus obligaciones en una única administradora de pensiones.

Artículo 14. Control a la evasión y la elusión. El Gobierno Nacional de berá

administradora de pensiones seleccionada, con el fin de que estos últimos realicen su afiliación y cumplan sus obligaciones en una única administradora de pensiones.

Artículo 14. Control a la evasión y la elusión. El Gobierno Nacional de berá adoptar los controles que permitan detectar cuando un trabajador que tiene varios empleadores, perciba una remuneración superior a un (1) salario mínimo mensual legal vigente, así como cuando los empleadores utilicen este mecanismo para evadir las cotizaciones que les corresponden por sus trabajadores, a partir de sus ingresos reales. Para el efecto, la Unidad de Gestión de Pensiones y Parafiscales UGPP, deberá ajustar sus procedimientos para realizar una apropiada fiscalización sobre estas cotizaciones.

CAPÍTULO VI.

BENEFICIOS Y SERVICIOS.

Artículo 15. Beneficios y servicios. La cotización a los sistemas de que trata el presente decreto, otorga derecho a los beneficios y servicios en los términos regulados en las respectivas leyes y normas reglamentarias.

CAPÍTULO VII.

DISPOSICIONES FINALES.

Artículo 16. Mínimo de derechos y garantías de los trabajadores a que hace referencia el presente decreto. Las normas sobre salarios, jornada de trabajo, prestaciones sociales, vacaciones y demás que les sean aplicables en virtud de lo establecido en el Código Sustantivo del Trabajo, constituyen el mínimo de derechos y garantías consagradas en favor de los trabajadores a tiempo parcial, por lo tanto no produce efecto alguno cualquier estipulación que pretenda afectar o desconocer tales derechos.

Artículo 17. Medidas especiales. El Ministerio del Trabajo, en coordinación con

por lo tanto no produce efecto alguno cualquier estipulación que pretenda afectar o desconocer tales derechos.

Artículo 17. Medidas especiales. El Ministerio del Trabajo, en coordinación con las correspondientes entidades del Gobierno, adoptará medidas para facilitar el acceso al trabajo a tiempo parcial, productivo y librement e elegido, que responda igualmente a las necesidades de los empleadores y de los trabajadores, siempre que se garantice la protección al mínimo de derechos a que se refiere el presente capítulo.

Estas medidas deberán comprender:

1. Revisión de las disposiciones de la legislación que puedan impedir o desalentar el recurso al trabajo a tiempo parcial o la aceptación de este tipo de trabajo;

2. Utilización del Servicio Público de Empleo en el marco de sus funciones de información o de colocación, para ident ificar y dar a conocer las oportunidades de trabajo a tiempo parcial;Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018)

Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz

3. Atención especial, en el marco de las políticas de empleo, a las necesidades y las preferencias de grupos específicos, tales como los desempleados, los trabajadores con responsabilidades familiares, los trabajadores de avanzada edad, los trabajadores en condiciones de discapacidad y los trabajadores que estén cursando estudios o prosigan su formación profesional.

Se deben incluir además, la realización de investigaciones y la difusió n de información sobre el grado en que el trabajo a tiempo parcial, responde a los objetivos económicos y sociales de los empleadores y de los trabajadores.

Artículo 18. Traslado voluntario de las sumas cotizadas al sistema general de

información sobre el grado en que el trabajo a tiempo parcial, responde a los objetivos económicos y sociales de los empleadores y de los trabajadores.

Artículo 18. Traslado voluntario de las sumas cotizadas al sistema general de pensiones al mecanis mo BEPS. Si la persona que ha realizado cotizaciones mínimas semanales al Sistema General de Pensiones en los términos del presente decreto, no logra cumplir los requisitos para obtener una pensión, si lo decide voluntariamente, los recursos por concepto d e devolución de saldos o indemnización sustitutiva, según aplique, podrán ingresar al mecanismo de beneficios económicos periódicos BEPS con el fin de obtener la suma periódica, en los términos del Decreto número 604 de 2013 o la norma que lo sustituya. Los recursos de la indemnización sustitutiva o la devolución de saldos se tendrán en cuenta para el cálculo del subsidio periódico, siempre que permanezcan por lo menos tres (3) años en el Servicio Social Complementario de los BEPS.

Artículo 19. Verificación de semanas cotizadas por parte del empleado y el empleador. El sistema de la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes (PILA) deberá permitir que el empleado y el empleador puedan verificar y generar un reporte sobre las cotizaciones y semanas imputadas a cada uno de ellas.

Artículo 20. Vigencia. El presente decreto rige a partir de la fecha de su publicación, en relación con las cotizaciones al régimen de prima media del Sistema General de Pensiones, al de Riesgos Laborales y con los aportes a Cajas de Compensación Familiar, observando el término para los ajustes a la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes (PILA) que aquí se consagra; para las

Sistema General de Pensiones, al de Riesgos Laborales y con los aportes a Cajas de Compensación Familiar, observando el término para los ajustes a la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes (PILA) que aquí se consagra; para las cotizaciones al régimen de ahorro individual con solidaridad, la entrada en vigencia será a partir del primero (1o) de febrero de 2014, dando un lapso dentro del cual las administradoras de fondos de pensiones deberán ajustar sus respectivos procesos y procedimientos».

2. La demanda y la solicitud de medida cautelar

2. Los reparos contra el Decreto 2616 de 20131, contenidos en la demanda y en la

solicitud cautelar, son los siguientes términos:

2.1 Desconocimiento del artículo 172 de la ley 1450 de 2011. En criterio del accionante, el Decreto 2616 de 2013 desconoció el artículo 172 de la Ley 1450 de 2011, por la cual se expidió el Plan Nacional de Desarrollo para los años 2010 a 2014, en tanto equiparó a los trabajadores dependientes que laboran por períodos inferiores a un mes, a los trabajadores informales. Expone que el artículo 1.° del

1«por medio del cual se regula la cotización a seguridad social para trabajadores dependientes que laboran por períodos inferiores a un mes, se desarrolla el mecanismo financiero y operativo de que trata el artículo 172 de la Ley 1450 de 2011 y se di ctan otras disposiciones tendientes a lograr la formalización laboral de los trabajadores informales».Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018)

Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz

formalización laboral de los trabajadores informales».Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018) Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz Decreto 2616 de 2013 indica que su objeto es « (…) adoptar el esquema financiero y operativo que permita la vinculación de los trabajadores dependientes que laboren por períodos inferiores a un mes , a los Sistemas de Pensiones, Riesgos Laborales y Subsidio Familiar, con e l fin de fomentar la formalización laboral», mientras que el artículo 172 de la Ley 1450 de 2011, norma en la que debía fundarse, lo que establece es que el Gobierno Nacional diseñe un «esquema financiero y operativo que posibilite la vinculación de los trabajadores informales del sector primario».

2.2. Transgresión del artículo 18 de la Ley 100 de 1993 2. Manifiesta el actor, que la norma acusada dispone en su artículo 5 º que el ingreso base para calcular la cotización mínima mensual de los trabajadores a quienes se les aplica el decreto, será de ¼ parte del S.M.M.L.V, lo cual contraría la prohibición expresa contenida en el artículo 18 de la Ley 100 de 199 3 modificado por el artículo 5º de la Ley 797 de 2003, según el cual «[e]n ningún caso el ingreso base de cotización podrá ser inferior a un salario mínimo legal mensual vigente». Por consiguiente, afirma que la modalidad de afiliación parcial que señala el decreto acusado en sus artículos 5° a 9°, nunca conducirá al pago de una pensión en favor del trabaj ador, pues las leyes que regulan el acceso a la pensión, incluidas las que se refieren a la pensión

5° a 9°, nunca conducirá al pago de una pensión en favor del trabaj ador, pues las leyes que regulan el acceso a la pensión, incluidas las que se refieren a la pensión mínima, tienen como base de cotización un SMMLV y además exigen una cantidad mínima de semanas cotizadas, las cuales , quienes cotizan por días , nunca lograrán alcanzar.

2«Artículo 18. Base de cotización. <Inciso 4. y parágrafo modificados por el artículo 5 de la Ley 797 de 2003. La base para calcular las cotizaciones a que hace referencia el artículo anterior, será el salario mensual. El salario base de cotización para los trabajadores particulares, será el que resulte de aplicar l o dispuesto en el Código Sustantivo del Trabajo. El salario mensual base de cotización para los servidores del sector público, será el que señale el Gobierno, de conformidad con lo dispuesto en la Ley 4a. de 1992. El límite de la base de cotización será de veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes para trabajadores del sector público y privado . Cuando se devenguen mensualmente más de veinticinco (2 5) salarios mínimos legales mensuales vigentes la base de cotización será reglamentada por el gobierno nacional y podrá ser hasta de 45 salarios mínimos legales mensuales para garantizar pensiones hasta de veinticinco (25) salarios mínimos legales. Las cot izaciones de los trabajadores cuya remuneración se pacte bajo la modalidad de salario integral, se calculará sobre el 70% de dicho salario. En todo caso, el monto de la cotización mantendrá siempre una relación directa y proporcional al monto de la pensión.

Las cot izaciones de los trabajadores cuya remuneración se pacte bajo la modalidad de salario integral, se calculará sobre el 70% de dicho salario. En todo caso, el monto de la cotización mantendrá siempre una relación directa y proporcional al monto de la pensión. PARÁGRAFO 1o. En aquellos casos en los cuales el afiliado perciba salario de dos o más empleadores, o ingresos como trabajador independiente o por prestación de servicios como contratista, en un mismo período de tiempo, las cotizaciones correspondientes serán efectuadas en forma proporcional al salario, o ingreso devengado de cada uno de ellos , y estas se acumularán para todos los efectos de esta ley sin exceder el tope legal. Para estos efectos, será necesario que las cotizaciones al sistema de salud se hagan sobre la misma base. En ningún caso el ingreso base de cotización podrá ser inferior a un salario mínimo legal mensual vigente. Las personas que perciban ingresos inferiores al salario mínimo legal mensual vigente, podrán ser beneficiarias del Fondo de Solidaridad Pensional, a efectos de que éste le complete la cotización que les haga falta y hasta un salario mínimo legal mensual vigente, de acuerdo con lo previsto en la presente ley».Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018) Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz 2.3. Vulneración del régimen legal de los BEP S. Aunque no es claro, el demandante pareciera sugerir que la regulación del decreto es ineficaz e innecesaria, en razón a que existen los Beneficios Económicos Periódicos –BEPS- , que según el Acto Legislativo 01 de 2005, constituyen una prestación periódica no pensional para las personas que no tienen la capacidad para cotizar como

innecesaria, en razón a que existen los Beneficios Económicos Periódicos –BEPS- , que según el Acto Legislativo 01 de 2005, constituyen una prestación periódica no pensional para las personas que no tienen la capacidad para cotizar como mínimo sobre un SMMLV, y tienen ingresos irregulares en tiempo y monto; ofreciéndoles así flexibilidad en los aportes que realicen. Expone que , en su criterio, este mecanismo es el más favorable para los trabajadores cuyos ingresos no superen un SMMLV , toda vez que además de la mencionada prestación económica, brinda beneficios como microseguros de vida y funerarios. Agre ga que este es el único mecanismo que le permite a los empleadores que no están obligados a efectuar cotizaciones por empleados con salario inferior a un SMMLV a que realicen un aporte en su nombre.

3. La oposición

3. El Ministerio d el Trabajo 3 y el Observatorio de Intervención Ciudadana Constitucional de la Facultad de Derecho de la Universidad Libre de Bogotá 4, se opusieron a la demanda y a la solicitud cautelar esgrimiendo para el efecto los

siguientes argumentos:

3.1. En lo concerniente al primer re paro, sostienen que el demandante incurre en un yerro hermenéutico, al establecer una diferenciación del «trabajador dependiente» respecto del «trabajador informal», como si se tratara de una categoría jurídica con un régimen legal especial, pues lo cierto es que este último ejecuta una actividad personal subordinada por fuera del marco regulatorio del derecho laboral; situación que fue subsanada por el Estado colombiano, en virtud

categoría jurídica con un régimen legal especial, pues lo cierto es que este último ejecuta una actividad personal subordinada por fuera del marco regulatorio del derecho laboral; situación que fue subsanada por el Estado colombiano, en virtud de los artículos 25, 48 y 53 de la Constitución Política, a fin de implement ar políticas, acciones y procedimientos que generen trabajo formal, digno y decente, de acuerdo con lo previsto en el Convenio 189 de 2011 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT). En esa medida, afirma que por medio del decreto controvertido, el gobierno nacional reglamentó los artículos 171 y 172 de la Ley 1450 de 2011, promovió la financiación del sistema sin necesidad de acudir a los recursos del Fondo de Solidaridad Pensional, toda vez que: «i) el trabajador construyese prestación pensional, dentro del sistema de pensiones; ii) el empleador subroga el riesgo de vejez en el sistema de seguridad social, con lo que encuentra un estímulo adicional para la formalización; y iii) se coadyuva la materialización del derecho fundamental al trabajo en c ondiciones dignas y justas».

3 Folios 88 a 94 del cuaderno principal del expediente y 26 a 28 d el cuaderno de medidas cautelares. 4 Folios 50 a 52 del cuaderno principal.Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018) Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz 3.1.1. Afirman que lo anterior materializa el principio de solidaridad y universalidad que comprende la seguridad social, toda vez que establece unos beneficios a favor de una población vulnerable, esto es, los trabajadores de pendientes que

Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz 3.1.1. Afirman que lo anterior materializa el principio de solidaridad y universalidad que comprende la seguridad social, toda vez que establece unos beneficios a favor de una población vulnerable, esto es, los trabajadores de pendientes que trabajan por días, quienes estaban imposibilitados para cotizar en razón a que no devengaban un salario mínimo debido al periodo laborado, de tal manera que existía un vacío legal que fue suplido por gobierno nacional, al permitir que tuvieran acceso al derecho fundamental previsto en el artículo 48 de la Constitución Política, en virtud de la expedición del Decreto 2616 de 2013.

3.2. Respecto de la segunda inconformidad, afirmaron que la norma acusada no desconoce el artículo 18 de la Ley 1 00 de 1993, toda vez que la cotización al sistema de seguridad social de los trabajadores que laboren por periodos inferiores a un mes o por días y, por ende, perciban ingresos por debajo de un SMLMV, se efectuará de acuerdo con el número de días laborados y sobre un monto no inferior a un salario mínimo diario legal vigente, conforme con los límites establecidos, de manera que también estos tengan acceso al Sistema General de Seguridad Social. Agregó que la Corte Constitucional realizó el estudio de constitucionalidad de la norma en cita por medio de la sentencia C -797 de 2003, oportunidad en la que indicó que «no descartó la posibilidad de realizar cotizaciones al sistema sobre Ingresos base de cotización inferiores al salario mínimo mensual legal vigente, como quiera que ello de plano excluye a un amplio grupo de trabajadores».

3.3. En cuanto a la tercera inconformidad, señalaron que el Acto Legislativo 01 de

mínimo mensual legal vigente, como quiera que ello de plano excluye a un amplio grupo de trabajadores».

3.3. En cuanto a la tercera inconformidad, señalaron que el Acto Legislativo 01 de 2005, no impone la obligatoriedad constitucional de realizar cotizaciones al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, Riesgos Laborales y Subsidio Familiar por un valor que sea como mínimo el salario mínimo legal mensual vigente, de manera que la norma demandada no contradice la norma superior.

3.4. La Asociación Colombiana de Administradore s de Fondos de Pensiones y de Cesantía – ASOFONDOS5, también solicitó que se declar ara la legalidad de la norma acusada. Al efecto, señaló las problemáticas que conllevan la imposición de un salario mínimo elevado -aquel que es superior a la productividad media de los trabajadores-, a saber:

3.4.1. Genera fuertes distorsiones en la economía, por cuanto desplaza una parte significativa de la fuerza laboral hacia el desempleo o la informalidad. Por ejemplo, en el caso colombiano, el salario equivale al 80% del salario medio. Esto conlleva a altos costos salariales, entre otros, situación que ha llevado a que cerca del 63% de los trabajadores en el país se encuentren en el sector informal y la tasa de desempleo, que se ubica alrededor del 9,5%, sea una de las más altas de América Latina.

5 Folios 53 a 60 del cuaderno principal y 72 a 87 del cuaderno de medidas cautelares.Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018)

Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz

5 Folios 53 a 60 del cuaderno principal y 72 a 87 del cuaderno de medidas cautelares.Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018)

Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz

3.4.2. La informalidad laboral en Colombia es uno de los grandes problemas de la economía, en tanto está ligada a la precariedad del trabajo y a la baja productividad que deriva en el deficiente recaudo pensional, ya que en la zona urbana el 56,8% no cotiza al sistema y aún peor, el 85,9% en la zona rural.

3.4.2. Para el régimen de ahorro individual con solidaridad, los incrementos del salario mínimo por encima del Índice de Precios al Consumidor (IPC), también tienen un efe cto negativo. Esto se debe a que las mesadas de los trabajadores que acceden al Fondo de Garantía de Pensión Mínima (FGPM) aumenten de forma proporcional, lo cual conlleva a que el capital de los individuos y de los fondos privados de pensiones se agoten m ás rápido. Además, subir el salario mínimo incrementa el monto de capital necesario para acceder a una pensión, en relación con aquellos que se pensionan por su ahorro, lo cual disminuye entonces la cobertura del sistema pensional.

3.4.3. Las ciudades co n mayor informalidad también tienden a tener mayores índices de pobreza, pues según el Departamento Nacional de Planeación, la incidencia de la pobreza para los trabajadores informales es de 29,4% para los independientes y de 17,5% para los asalariados.

3.4.4. Para el Sistema de Seguridad Social, la informalidad se traduce en menor

incidencia de la pobreza para los trabajadores informales es de 29,4% para los independientes y de 17,5% para los asalariados.

3.4.4. Para el Sistema de Seguridad Social, la informalidad se traduce en menor recaudo, menor cobertura y mayor costo fiscal. De acuerdo con el Consejo Privado de Competitividad (CPC), el sistema deja de recibir 24 billones de pesos que servirían para inc rementar la cobertura y el monto que ofrecen programas no contributivos o semicontributivos, como Colombia Mayor o BEPS.

II. Consideraciones

4. Problemas Jurídicos

7. Del análisis de las inconformidades expuestas por el actor en la demanda y en la solicitud de medida cautelar y, del estudio de los argumentos d el Ministerio del Trabajo, del Observatorio de Intervención Ciudadana Constitucional de la Facultad de Derecho de la Universidad Libre de Bogotá y de ASOFONDOS , encuentra el ponente que, en esta eta pa cautelar, se deben resolver los siguientes problemas

jurídicos:

7.1. Definir, si el Decreto 2616 de 2013, cuyo objeto es « (…) adoptar el esquema financiero y operativo que permita la vinculación de los trabajadores dependientes que laboren por período s inferiores a un mes , a los Sistemas de Pensiones, Riesgos Laborales y Subsidio Familiar, con el fin de fomentar la formalización laboral», debe suspenderse provisionalmente, como medida cautelar, porque desconoció, al parecer, el mandato al gobierno nacional previsto en el artículo 172Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018)

Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz

desconoció, al parecer, el mandato al gobierno nacional previsto en el artículo 172Radicado: 11001-03-25-000-2018-00558-00 (2013-2018) Demandante: Luis Alfonso Torres Ortiz de la Ley 1450 de 2011, 6 relativo a diseñar « un esquema financiero y operativo que posibilite la vinculación de los