CE-25000-23-42-000-2016-05740-01 (AC)-2019

GRADO JURISDICCIONAL DE CONSULTA EN INCIDENTE DE DESACATORevoca sanción / CUMPLIMIENTO DE LA ORDEN IMPARTIDA EN INCIDENTE

DE DESACATO / PRESTACIÓN DEL SERVICIO MÉDICO ASISTENCIAL INTEGRAL La Sala concluye, que está acreditado dentro del presente trámite que la Dirección de Sanidad del Ejército Nacional, en cumplimiento de la orden que se estudia, calificó la ficha médica de retiro del actor y ordenó que se rindieran conceptos acerca de su estado de salud en las especialidades ortopedia, coloproctología, psiquiatría, neurología, electromiografía, optometría, potenciales auditivos avocados de estado estable y fisiatría; y para ello lo activó en el Subsistema de Salud de la Fuerzas Militares desde el 20 de octubre de 2017 hasta el 3 de septiembre de 2020. En lo que refiere a las circunstancias por las cuales no se han practicado los exámenes pendientes ordenados, no se puede establecer una desidia del incidentado; no obstante, se ordenará al Director General de Sanidad del Ejército Nacional para que continúe las gestiones necesarias y se fije fecha y hora para la realización de los conceptos ordenados que están pendientes por practicar, notificando al actor sobre la fecha de su programación e informándole al Tribunal de conocimiento de las fechas asignadas. Por último, se requerirá al actor para que asista a las valoraciones médicas que se le ordenen para programar la fecha de realización de su Junta Médico Laboral.

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION PRIMERA

Consejero ponente: OSWALDO GIRALDO LÓPEZ

Bogotá, D.C., veinticinco (25) de noviembre de dos mil diecinueve (2019) Radicación número: 25000-23-42-000-2016-05740-01 (AC)A

Actor: MARÍA ADRIANA PÁEZ DÍAZ AGENTE OFICIOSO DEL SEÑOR JHON

DARVUIN LÓPEZ

Demandado: MINISTERIO DE DEFENSA, EJÉRCITO NACIONAL DIRECCIÓN DE SANIDAD La Sala decide el grado jurisdiccional de consulta frente a la providencia del 9 de septiembre de 2019, mediante la cual el Tribunal Administrativo de Cundinamarca sancionó al señor Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, Director de Sanidad del Ejército Nacional, con multa equivalente a dos (2) salarios mínimos mensuales legales vigentes.

I. ANTECEDENTES 1.1. La señora María Adriana Páez Díaz, actuando en calidad de esposa y agente oficioso del señor Jhon Darvuin López, instauró acción de tutela tendiente a la protección los derechos fundamentales a la salud, la vida, integridad y petición del señor López en contra del Ejército Nacional-Dirección de Sanidad. 1.2. Dentro de la situación fáctica que refiere la tutela se destaca lo siguiente: El señor Jhon Darvuin López ingresó al Ejercitó Nacional el 3 de agosto de 1993 a prestar su servicio militar obligatorio y fue incorporado al batallón nro. 13 Válvula

de Puerto Boyacá. Se afirma que estando en el ejercicio de sus funciones sufrió varias lesiones

producto de un enfrentamiento con la guerrilla, en el que fue detonada una granada cuya onda explosiva lo arrojó al piso dejándole una desviación de tabique y la incrustación de esquirlas en la columna vertebral, al lado del corazón y en el brazo izquierdo. Sostiene que después de un mes de tratamiento le dieron de baja sin realizarle el informativo administrativo por lesiones, ni Junta Médica Laboral; ante la necesidad económica que lo apremiaba se incorporó como soldado profesional al batallón de contraguerrilla nro. 34 y fue dado de baja siete meses después “con traumas en la columna vertebral, el brazo izquierdo y pecho, causas que le impedían patrullar”, esta vez tampoco se le hizo la valoración médico laboral. Explica que tales lesiones afectaron su desempeño físico y movilidad así como le impidieron desarrollar con destreza cualquier actividad, además sufre de dolores de cabeza y presenta comportamientos agresivos e incoherentes, circunstancias que ha tenido que padecer sin ningún tipo de apoyo médico, ni económico. 1.3. La tutela fue radicada ante el Tribunal Administrativo de Cundinamarca y correspondió en reparto a la Sección Segunda Subsección E1, que mediante fallo del 12 de diciembre de 20162, amparó el derecho fundamental a la salud del señor Jhon Darvuin Lopèz y en consecuencia dispuso: “[…] SEGUNDO: En consecuencia se ordena a la NACIÓN MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL –DIRECCIÓN DE SANIDAD DEL EJÉRCITO NACIONAL y/o a quien haga sus veces, para que dentro del término de cuarenta y ocho (48)

horas contadas a partir de la notificación del presente fallo garantice la prestación del servicio médico asistencial integral y se adopten las medidas administrativas tendientes a garantizarle al señor JHON DARVUIN LÓPEZ (…) cada uno de los procedimientos y tratamientos médico quirúrgicos, entrega de medicamentos, autorizar la atención especializada de forma integral, esto es, que se expida las órdenes a efectos de que se realicen los exámenes médicos de retiro, los cuales son necesarios para el restablecimiento del estado de salud a fin de garantizar un eficaz y oportuno tratamiento de la enfermedad o afección que padece, para lo cual deberá recibir asistencia médica integral y acredite su cumplimiento a la sala de decisión.

TERCERO: Se ORDENA a la DIRECCIÓN DE SANIDAD DEL EJÉRCITO NACIONAL, para que dentro de un término no superior a treinta (30) días calendario contados a partir de la notificación de la presente decisión defina la situación médico laboral del señor JHON DARVUIN LÓPEZ (…) para lo cual deberá valorar y registrar las secuelas definitivas de las lesiones o afecciones que le sean diagnosticadas, determinar la disminución de capacidad psicofísica, fijarle los correspondientes índices de lesión, si hubiere lugar a ello establecer el periodo 1 Magistrado Ponente Ramiro Ignacio Dueñas Rugnon. 2 Folios 4 a 15 del cuaderno único. en que deberá estar afiliado al Subsistema de Salud de las Fuerzas Militares – Ejército Nacional, mientras recibe la atención necesaria para el restablecimiento de las lesiones o enfermedades que padece. […]”

1.4. El 9 de agosto de 20193, el señor Jhon Darvuin López, por conducto de apoderado judicial, promovió incidente por el presunto incumplimiento de las órdenes impartidas en la referida sentencia, donde manifestó: “[…] El Ministerio de Defensa no dio cumplimiento a fallo proferido por ese Tribunal, en orden (sic) proferida mediante tutela circunstancia que llevan (sic) a solicitar el trámite de INCIDENTE DE DESACATO contra los respectivos Directores de la entidades mencionadas y tuteladas Director de Sanidad y Ministerio de Defensa Ejército Nacional. EL Director de Sanidad y Ministerio de Defensa Ejército Nacional se han burlado del exsoldado JHON DARVUIN LÓPEZ, se pasaron por la faja la orden emitida por esa corporación, pues llevamos casi tres años sacando unos exámenes y es la hora que no se han finalizado, lo que tiene de un lado a otro con viajes a Bogotá desde la mesa sin pagarle viáticos , ahora último le están exigiendo presentar el informativo administrativo por lesiones, para continuar con el trámite de los exámenes entre ellos el de corazón y otros que tienen pendiente para realizar la Junta Médico Laboral. […]”. 1.5. El magistrado ponente, por auto del 9 de agosto de 20194, requirió al Director General de Sanidad del Ejército Nacional para que cumpliera la referida orden de tutela y al Ministro de Defensa para que abriera el correspondiente proceso disciplinario, so pena de iniciar incidente de desacato. 1.6. La citada providencia fue notificada a través de mensaje de datos, dirigido a los señores Guillermo Botero Nieto, Ministro de Defensa Nacional y al Brigadier

General Marco Vinicio Mayorga Niño, Director General de Sanidad del Ejército Nacional a los siguientes correos electrónicos5: notificaciones.bogota@mindefensa.gov.co Notificaciones.tutelas@mindefensa.gov.co ceoju@buzonejercito.mil.co diper@buzonejercito.mil.co juridicadisan@buzonejercito.mil.co marcomayorga@buzonejercito.mil.co notificacionesdgsm@sanidadfuerzasmiliatres.mil.co coper@ejercitimil.co Diper2@ejercito.mil.co ayudadisana@ejercito.mil.co juridicadisan@ejercito.mil.co 3 Folio 1 del cuaderno único. 4 Folios 17 y 18 del cuaderno único 5 Folios 19 a 23 del cuaderno único 1.7. La Coordinadora del Grupo Contencioso Constitucional del Ministerio de Defensa, mediante oficio radicado el 14 de agosto de 20196, puso en conocimiento del despacho el requerimiento efectuado al Director General de Sanidad del Ejército Nacional para que acreditara ante esta Corporación el cumplimiento del fallo de tutela; en el mismo memorial refirió que el Ministro de Defensa no tiene competencia en este tipo de asuntos que por disposición legal corresponden a la Dirección de Sanidad y que no funge como superior jerárquico de tal dependencia, como quiera que dicho deber recae en el Comando de Personal del Ejército Nacional. Por último, estimó que el funcionario responsable para el cumplimiento de las órdenes que aquí se estudian es el Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, Director General de Sanidad del Ejército Nacional, aportó el correo electrónico

para su notificación y solicitó la desvinculación del referido ministro del presente trámite incidental. Por su parte el Director General de Sanidad del Ejército Nacional guardó silencio. 1.8. El despacho de conocimiento, en providencia del 21 de agosto de 20197, admitió el incidente de desacato por considerar que no se atendió el fallo de tutela, y resolvió: “[…] PRIMERO: Ordenar la apertura a la solicitud de incidente de desacato promovido por el accionante Jhon Darvuin López a través de apoderado, en contra del Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, en calidad de Director de Sanidad del Ejército Nacional y/o a quien haga sus veces, por las razones expuestas en la presente decisión.

SEGUNDO: Por Secretaría solicítese al Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, en calidad de Director de Sanidad del Ejército Nacional, para que de inmediato proceda a garantizar la prestación del servicio médico asistencial integral y se adopten las medidas administrativas tendientes a favor del señor JHON DARVUIN LÓPEZ (…), además, garantizarle cada uno de los procedimientos y tratamientos médico quirúrgicos, entrega de medicamentos, autorizar la atención especializada de forma integral, con la expedición de las órdenes a efectos de que se realicen los exámenes médicos de retiro, los cuales son necesarios para el restablecimiento del estado de salud a fin de garantizar un eficaz y oportuno tratamiento de la enfermedad o afección que padece, para lo cual deberá recibir asistencia médica integral, con la expedición de las órdenes a

efectos de que se le realicen los exámenes médicos de retiro, los cuales son necesarios para el restablecimiento del estado de salud a fin de garantizarle un eficaz y oportuno tratamiento de la enfermedad o afección que padece para lo cual deberá recibir atención médica integral, además para decidir su situación médico laboral (…) debe valorar y registrar las secuelas definitivas de las lesiones o afecciones que le sean diagnosticadas, determinar la disminución de capacidad psicofísica, fijarle los correspondientes índices de lesión, si hubiere lugar a ello y establecer el periodo en que deberá estar afiliado (…), mientras recibe la atención necesaria para el restablecimiento de las afecciones o enfermedades que padece (…) 6 Folios 28 a 29 del cuaderno único 7 Folios 32 y 33 del cuaderno único.

TERCERO: Por Secretaría del Tribunal notifíquese personalmente al Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, en calidad de Director de Sanidad o quien haga sus veces […]”. 1.9. El referido proveído fue notificado al señor Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, Director General de Sanidad del Ejército Nacional de forma personal8 y a través de mensaje de datos dirigido a los siguientes correos

electrónicos9: notificaciones.bogota@mindefensa.gov.co Notificaciones.tutelas@mindefensa.gov.co ceoju@buzonejercito.mil.co diper@buzonejercito.mil.co juridicadisan@buzonejercito.mil.co marcomayorga@buzonejercito.mil.co notificacionesdgsm@sanidadfuerzasmiliatres.mil.co

coper@ejercitimil.co diper2@ejercito.mil.co ayudadisana@ejercito.mil.co juridicadisan@ejercito.mil.co Javier.castelblanco2007@hotmail.com 1.10. Por auto del 30 de agosto de 201910, se abrió a pruebas el incidente y se requirió al citado Director General de Sanidad del Ejército Nacional, para que acreditara el cumplimiento del fallo de tutela, o indicara los motivos por los cuales no había acatado las órdenes proferidas en el mismo; conminación frente a la cual también guardó silencio. 1.11. LA PROVIDENCIA CONSULTADA Corresponde al proveído del 9 de septiembre de 2019, que resolvió11 : “[…] PRIMERO: Declarar que el señor Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, Director de Sanidad del Ejército Nacional, incurrió en desacato al fallo de tutela proferido el 12 de diciembre de 2016 (…) SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior, se impone al mencionado funcionario una multa de dos (2) salarios mínimos mensuales legales vigentes, los cuales deberán ser consignados a la cuenta (…) TERCERO: Ordenar al señor Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, en su condición de Director de Sanidad del Ejército Nacional, dar inmediato cumplimiento al fallo de tutela proferido el 12 de diciembre de 2016, proferido por esta Corporación. […]” 8 Según acta de notificación personal que reposa a folio 63 del cuaderno único. 9 Folios 34 a 42 del cuaderno único. 10 Folio 46 del cuaderno único.

11 Folios 64 a 68 del cuaderno único. Para decidir, la Subsección E Sección Segunda del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, hizo el siguiente análisis: Indicó que la acción de tutela objeto del presente asunto se promovió para que la Dirección de Sanidad del Ejército Nacional garantizara al señor Jhon Dravuin López la prestación del servicio médico asistencial integral que requería y definiera su situación médico laboral, peticiones que fueron acogidas en el fallo de tutela del 12 de diciembre de 2016, que amparó su derecho fundamental a la salud. Señaló que al expediente solo se allegó el informe rendido por la Coordinadora del Grupo Contencioso Constitucional del Ministerio de Defensa, donde informó que el funcionario competente para el cumplimiento del fallo era el señor Brigadier General Marco Vinicio Mayorga Niño, Director General de Sanidad del Ejército Nacional. Adujo que el referido funcionario guardó silencio durante todo el trámite incidental pese a las notificaciones y comunicaciones que se le enviaron y los múltiples requerimientos con los que se le conminó, con lo cual se evidenciaba el desobedecimiento negligente de la orden judicial impartida y por ende la configuración del aspecto subjetivo que daba lugar a la imposición una sanción. 1.12. La precitada decisión fue notificada al señor Brigadier General, Marco Vinicio Mayorga Niño, Director General de Sanidad del Ejército Nacional de forma personal12 y a través de mensaje de datos, remitido las direcciones electrónicas que a continuación se indican13: notificaciones.bogota@mindefensa.gov.co Notificaciones.tutelas@mindefensa.gov.co

ceoju@buzonejercito.mil.co diper@buzonejercito.mil.co juridicadisan@buzonejercito.mil.co marcomayorga@buzonejercito.mil.co notificacionesdgsm@sanidadfuerzasmiliatres.mil.co coper@ejercitimil.co diper2@ejercito.mil.co ayudadisana@ejercito.mil.co juridicadisan@ejercito.mil.co Javier.castelblanco2007@hotmail.com 1.13. El Oficial de Gestión Jurídica de la Dirección de Sanidad del Ejército Nacional, por oficio nro. 20193391732371 MDN-COGFM-COEJC-SECEJ-JEMGFCOPER-DISAN, radicado el 10 de septiembre de 201914, allegó informe de las actuaciones realizadas para el cumplimiento de la decisión de tutela que se estudia, en los siguientes términos: Manifestó que revisado el Sistema Integrado de Medicina Laboral - SIML se evidencia que la ficha médica de retiro del señor Jhon Darvuin López fue calificada el 6 de octubre de 2017, donde se ordenaron conceptos de las especialidades de ortopedia, coloproctología, psiquiatría, neurología, electromiografía, optometría, potenciales auditivos avocados de estado estable, para acreditarlo incorporó en el citado documento la siguiente impresión: 12 Según acta de notificación personal que reposa a folio 92 del cuaderno único. 13 Folios 69 a 78 del cuaderno único. 14 Folios 79 a 88 del cuaderno único. Adujo que las autorizaciones para las citadas valoraciones fueron entregadas al

titular tal y como lo demuestra la captura de pantalla tomada del mismo sistema que se trae a continuación: También indicó que algunos conceptos como los de coloproctología y electromiografía, se tuvieron que expedir en dos oportunidades, dado que tenían una vigencia de un año, término durante el cual el accionante no se los practicó. Aseveró que los conceptos de ortopedia, psiquiatría, electromiografía, optometría y potenciales avocados auditivos de estado estable ya se realizaron y están pendientes los de coloproctología, neurología y psiquiatría por lo que solicitó a la Dirección General de Sanidad Militar la activación de los servicios médicos para tales especialidades por un periodo de 180 días; agregó que el accionante a la fecha está activo en el sistema de salud de las fuerzas militares, para constancia de lo anterior introdujo en el documento esta imagen: Refirió que el concepto de neurología, ya está vencido porque fue expedido por primera vez el 10 de abril de 2018, motivo por el cual se ordenó nuevamente su expedición; para acreditar dicha situación anexó un oficio fechado el 5 de septiembre de 2019, dirigido al señor López, en el que se reproduce el contenido del informe aquí presentado, que acompañó con la solicitud de concepto médico para el servicio de neurología. Destacó que el accionante tiene la obligación de continuar con el trámite de la Junta Médico Laboral dado que el procedimiento se inició con la calificación de la ficha médica y se le expidieron las solicitudes de los conceptos médicos; por eso advirtió que de no continuar con el proceso sin justa causa ello daría lugar a la

configuración del abandono del tratamiento. En lo referente a la prestación del servicio asistencial de salud, manifestó que la Dirección de Sanidad solo cumple funciones administrativas, por lo que no asigna citas médicas ni autoriza procedimientos y/o entrega medicamentos, dado que esta función es del establecimiento de sanidad, en este caso, el ubicado en la ciudad de Medellín. Luego de hacer un análisis del trámite para la elaboración de la Junta Médica Laboral, subrayó que esa Dirección no está en la obligación de llamar o conminar a los retirados para que se hagan los exámenes psicofísicos de retiro ya que tal procedimiento implica la intervención activa del interesado; también adujo que el accionante debe requerir por su cuenta la atención pertinente ante los dispensarios o establecimientos de sanidad, así como asistir a las citas que se le programen para practicar los exámenes de retiro ordenados. Concluyó que se han realizado todas las gestiones pertinentes para el acatamiento del fallo de tutela, encontrándose a la espera que el accionante asista a las valoraciones médicas de los especialistas que hacen falta para programar la fecha y hora de la realización de la junta médico laboral de retiro, motivo por el que solicitó declarar la improcedencia del presente trámite incidental y exhortar a la parte activa para que haga las gestiones a su cargo con el fin de definir su situación médico laboral. 1.14. El 19 de septiembre de 201915, fue asignado el expediente por reparto al despacho del señor Consejero de Estado Oswaldo Giraldo López, quien por auto del 22 de octubre del presente año16, dio traslado a la parte actora por el término

de tres (3) días, del informe presentado el 10 de septiembre de 2019 por la Dirección de Sanidad del Ejército Nacional y la requirió para que en el mismo lapso allegara el documento soporte del examen médico de corazón que solicita e indicara la autoridad que le estaba exigiendo el informativo administrativo por lesiones. 1.15. El apoderado de la parte accionante, por memorial radicado el 30 de octubre de 201917, se pronunció sobre el requerimiento efectuado por el despacho, indicando que no es cierto que los exámenes médicos ordenados al señor Jhon Darvuin López no se hayan practicado a causa de su inactividad, dado que ha sido la entidad accionada la que ha puesto trabas para su realización; también señaló que “el capitán Vargas de la jurídica”, le ha manifestado a su poderdante en varias oportunidades que si no trae el informativo administrativo por lesiones, no expedirá las órdenes para los exámenes que faltan, los cuales refirió son los de corazón, cara y tabique. Para constancia de lo anterior adjuntó al referido oficio una copia de la declaración extrajuicio rendida por el señor Jhon Darvuin López el 29 de junio del año que cursa, con destino al Tribunal Administrativo de Cundinamarca, en la que expuso que ya le efectuaron las valoraciones en las especialidades de psiquiatría, electromiografía, neurología, ojos, psicología, potenciales auditivos avocados y columna vertebral y que le “faltan unos exámenes para realizar que son corazón donde tengo alojadas unas esquirlas de granada, tabique donde tengo desviación

15 Folio 94 del cuaderno único. 16 Folios 96 y 97 del cuaderno único. 17 Folios 105 a 108 del cuaderno único. y cara parte derecha (…) exámenes que me dicen que no me realizan hasta que presente el informe administrativo por lesiones ”. En la citada declaración también refirió que se ha desplazado desde el Municipio de El Colegio -lugar en que residehasta la ciudad de Bogotá con el fin de cumplir con las citas programadas para la realización de sus exámenes, pero que no se los han efectuado por falta de agenda, carencia de personal médico y en el caso de la valoración por fisiatría por el daño en el equipo médico que se requiere para efectuarla.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA Al tenor de lo dispuesto por el artículo 52 del Decreto 2591 de 1991, quien incumpla una orden de tutela de un juez, incurrirá en desacato sancionable con arresto de hasta seis (6) meses y multa de hasta veinte (20) salarios mínimos mensuales legales y la sanción será impuesta previo trámite incidental, luego de consultada con el superior para que decida si debe o no revocarse.

En ese orden, para resolver la cuestión puesta a consideración de la Sala se analizará: (i) el objeto del grado jurisdiccional de consulta, (ii) los elementos objetivo y subjetivo de la responsabilidad por el desacato frente a una orden judicial y (iii) el caso concreto. 2.1. El objeto del grado jurisdiccional de consulta Frente a su propósito la Sección se ha pronunciado en el siguiente sentido18:

“[…] La Corte Constitucional en la sentencia T-533 de 1992, sostuvo que la finalidad del grado jurisdiccional de consulta en las acciones constitucionales, es: (…) Proteger los derechos del incidentado, toda vez que éste se encuentra en una situación de indefensión. Lo anterior, por cuanto se trata de un sujeto a quien se le ha impuesto una sanción de multa o privación de la libertad por el incumpliendo de la orden de tutela, en este contexto, se encuentra que la consulta al proceder sin necesidad de solicitud de las partes comprometidas en el trámite, debe ser considerada como un mecanismo automático que conduce al juez de nivel superior a establecer la legalidad de la decisión adoptada por el inferior, generalmente con base en motivos de interés público o con el objeto de proteger a una de las partes dentro del mencionado procedimiento. De tal manera que, su estudio debe limitarse a la primera providencia (…) Así las cosas, en el grado de consulta lo que se persigue, además de establecer si se ha dado cumplimiento a la orden de tutela, es verificar si la sanción impuesta por el juez del desacato resulta proporcionada y adecuada, pues se insiste, lo que se busca es proteger el debido proceso del accionado incumplido, sin olvidar que está en la obligación de acatar, así sea de manera tardía, la orden del juez constitucional. (…) 18 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del Veintiséis 26 de marzo 2019. C.P. Roberto Augusto Serrato Valdés, Expediente radicación: número: 25000-23-42-000-2018-01613-02(AC) A.

En ese orden de ideas, para el juez del grado jurisdiccional de consulta, al igual que para el del desacato, resulta indispensable analizar si se acreditan los elementos objetivo y subjetivo de la sanción impuesta por el a quo; cobrando relevancia en tal estudio, que el propósito de la sanción es conminatorio para lograr el cumplimiento del fallo de tutela para garantizar la efectividad de los derechos fundamentales amparados. […]”. De lo anterior se colige que el grado jurisdiccional de consulta tiene por finalidad: (i) verificar el acatamiento de la orden de tutela, (ii) determinar si la sanción impuesta es adecuada y proporcionada y (iii) garantizar el debido proceso del incidentado; por tal razón, resulta indispensable corroborar si están acreditados los elementos objetivo y subjetivo en la sanción impuesta por el a quo. 2.2. Los elementos objetivo y subjetivo de la responsabilidad por el desacato frente a una orden judicial El elemento objetivo hace relación con el incumplimiento del fallo de tutela, para su análisis se debe establecer cuál fue la orden proferida, su alcance, quien o quienes debían atenderla y dentro de qué término, en aras de verificar si su destinatario o destinatarios la acataron de forma oportuna y completa. Al respecto la Sección se ha pronunciado así19: “[…]

III.3. ELEMENTO OBJETIVO DE RESPONSABILIDAD.

Para determinar si la imposición de la sanción por desacato se ajusta a la ley, en ejercicio de la potestad disciplinaria del juez de conocimiento, se debe encontrar acreditado el elemento objetivo, referente al incumplimiento del fallo, esto es, que

se compruebe que la decisión contenida en el mismo no ha sido acatada por la persona encargada de ejecutarla al interior de la entidad responsable. (…) En ese orden de ideas, para declarar en desacato (elemento objetivo), debe precisarse cuál era la conducta ordenada, quién o quiénes debían cumplirla y dentro de qué término, a efectos de verificar si el destinatario de la orden la realizó de forma oportuna y completa. En resumen, el juez que decide la consulta debe, en primer lugar, comprobar si hubo un incumplimiento y si este fue total o parcial, para adoptar medidas necesarias que aseguren el acatamiento de lo decidido, protegiendo el debido procese del sancionado. […].” En cuanto al elemento subjetivo, tiene que ver con la conducta asumida por el obligado frente al incumplimiento de la orden20 y se ha concluido que para verificar si éste se configuró, es indispensable que el responsable esté debidamente 19 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 3 de mayo de 2019. C.P. Roberto Augusto Serrato Valdés, Expediente radicación: número: 88001-23-33-000-2014-00040-02(AC)A 20 Corte Constitucional Sentencia T 393 de 2005. individualizado con nombres y apellidos para garantizarle el debido proceso, atendiendo a que la sanción por desacatar una orden judicial se encuentra dentro del régimen sancionatorio y es personal, no institucional, dado que en dicho trámite no se busca sancionar un cargo sino a la persona que lo ostenta. Sobre este elemento, en la misma providencia ya citada se estableció lo siguiente:

“[…] III.4. ELEMENTO SUBJETIVO DE RESPONSABILIDAD.

La Sección Segunda del Consejo de Estado, respecto de la responsabilidad subjetiva en sede de desacato, ha señalado lo siguiente: Igualmente, ha destacado esta Sala de Subsección en pronunciamientos anteriores21, que el ámbito de acción del juez en el trámite incidental se definido por la parte resolutiva del fallo correspondiente, que le obliga a verificar: “(1) a quién estaba dirigida la orden; (2) cuál fue el término otorgado para ejecutarla; (3) y el alcance de la misma. Esto, con el objeto de concluir si el destinatario de la orden la cumplió de forma oportuna y completa (conducta esperada)”22, y en caso de existir el incumplimiento “debe identificar las razones por las cuales se produjo con el fin de establecer las medidas necesarias para proteger efectivamente el derecho y si existió o no responsabilidad subjetiva de la persona obligada23. En ese sentido, a efecto de verificar la responsabilidad subjetiva del obligado a cumplir la orden (…), es necesario que esté debidamente individualizado (nombres y apellidos) para salvaguardar elementales principios del debido proceso, pues es sabido que mediante el trámite incidental no se propende por sancionar un cargo, sino a la persona que lo ostenta. Del mismo modo, es menester verificar que el fallo presuntamente insatisfecho haya sido notificado de forma efectiva al destinatario24(…)”. En ese sentido, debe reiterarse que, en razón a que la sanción por desacato a la orden judicial se enmarca en el régimen sancionatorio, es personal y no

institucional; lo que se colige de que la multa pueda ser conmutable en arresto, por tanto, éste procede respecto de la persona responsable del incumplimiento y no de la autoridad o entidad pública, genéricamente considerada. […]” 2.3. El caso concreto Con el de abordar el estudio sobre el cumplimiento de las órdenes de tutela objeto del presente trámite, se hace necesario traer a colación lo dispuesto en los 21 Radicado No: 25000-23-25-000-2012-00748-01, Actor: Jairo Rubiano Ayure,

Accionado: Departamento Administrativo para la Prosperidad Social. Magistrado Ponente Luís Rafael Vergara Quintero. 22 Corte Constitucional, sentencia T-631 de 2008.

23 Ibídem. 24 Radicado No: 11001-03-15-000-2014-03252-02, M.P. Gabriel Valbuena Hernández.

Actor: Carlos Soto Vásquez en representación de Andrés Felipe Soto Gordillo, Accionado: Saludcoop EPS. artículos 15 y 16 del Decreto 1796 de 200025, sobre la Junta Médico Laboral, artículos que establecen: “[…] Artículo 15. Sus