CE - 250002342000201304520011SENTENCIA20230913134748

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá, D.C ., veintinueve (29 ) de junio de dos mil veinti trés (202 3)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho.

Radica ción : 25 00 0-23-42 -000 -201 3-04520 -01 ( 0371 -20 18)

Demandante: CARLOS FERNANDO BOHORQUEZ ENCISO

Demandad o: NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACION

NACIONAL - FONDO NACIONAL DE

PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO

Y OTROS

Tema : Retroactividad cesantías docente. Ley 1437 de 2011.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

I. ASUNTO

La Sección Segunda , Subsección A decide el recurso de apelación int erpuesto por el señor CARLOS FERNANDO BOH ÓRQUEZ ENCISO contr a la sentencia d el 23 de julio de 2015 , proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección A que negó las pretensiones de la demanda de la referencia .

II. ANTECEDENTES.

2. 1. Pretensiones

2.1.1. Carlos Fernando Bohórquez Enciso actuando a través de

Subsección A que negó las pretensiones de la demanda de la referencia .

II. ANTECEDENTES.

2. 1. Pretensiones

2.1.1. Carlos Fernando Bohórquez Enciso actuando a través de apoderado , solicit ó se declare la nulidad parcial de la Resolución 000206 del 12 de febrero de 2013 expedida por el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio - FOMAG, por la cual se reconoció y ordenó el pago de una cesantía parcial a su favor.

Adicionalmente, pidió que se declare :

2.1. 2 Que el señor BOH ÓRQUEZ ENCISO tiene derecho a que elNulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 2 FOMAG le reconozca y pague la cesantía parcial de manera retroactiva tomando como base el tiempo de servicios a partir de su vinculación como docente, 18 de octubre de 1995 y liquida da sobre el último salario d evengado con la totalidad de los factores salariales de conformidad con la Ley 6 de 1945, Decreto 2767 de 1945, Ley 65 de 1946 y Decreto 1160 de 1947 .

2.1. 3. Que el señor BOH ÓRQUEZ ENCISO tiene derecho a que el

1945, Ley 65 de 1946 y Decreto 1160 de 1947 .

2.1. 3. Que el señor BOH ÓRQUEZ ENCISO tiene derecho a que el FOMAG le reconozca y pague la indemnización moratoria por la no cancelación oportuna de la cesantía parcial desde el día hábil 66 contado a partir de la presentación de la solicitud de reconocimiento de la cesantía, 14 de noviembre de 2012 (sic) y hasta el 11 de junio de 2013, fecha en la que se pagó la prestación, a razón de un día de salario por cada día de retardo, en total 209 días.

2.1.4 Que el señor BOH ÓRQUEZ ENCISO tiene derecho a futuro a que el FOMAG le reconozca, liquide y pague sus ces antías de manera retroactiva.

2.1.5 Condenar a la Nación - Ministerio de Educación - FOMAG a pagar el valor de las diferencias que resulten entre los valores efectivamente cancelados conforme a la Resolución 000206 de 2013 y la reliquidación de la cesantía parcial retroactiva con los reajustes de ley.

2.1.6 Ordenar a la entidad demandada cumplir el fallo de conformidad con los artículos 192 y 195 del CPACA.

2.1.7 Condenar a la entidad demandada a que a las sumas adeudadas se incorporen los ajustes de valo r conforme al índice de precios al consumidor.

2.1. 8 Condenar a la entidad demandada al reconocimiento y pago de los intereses moratorios sobre las sumas adeudadas al demandante.

2.1.9 Condenar a la entidad demandada en costas.Nulidad y r establecimiento del der echo

2.1. 8 Condenar a la entidad demandada al reconocimiento y pago de los intereses moratorios sobre las sumas adeudadas al demandante.

2.1.9 Condenar a la entidad demandada en costas.Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 3

2. 2. Hech os.

En la demanda 1 se narraron los hechos relevantes que a continuación se resumen:

2. 2.1. El señor BOH ÓRQUEZ ENCISO ha prestado sus servicios de manera ininterrumpida al departamento de Cundinamarca, municipio de Funza desde el 18 de octubre de 1995 y hasta la fe cha de solicitud de la prestación , como docente de vinculación municipal - recursos propios.

2.2. 2. El señor BOH ÓRQUEZ ENCISO presentó el 9 de agosto de 2012 con radicado 2012 -CES -022455 solicitud de reconocimiento y pago de la cesantía parcial.

2.2.3 . Mediante Resolución 000206 de 2013 , la Secretaría de Educación de Cundinamarca - Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio reconoció y ordenó el pago de la cesantía parcial en cuantía de $20.358.135 tomando de manera errónea

Educación de Cundinamarca - Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio reconoció y ordenó el pago de la cesantía parcial en cuantía de $20.358.135 tomando de manera errónea como fecha de ingreso el 1 de enero de 2000.

2.2.4 . El pago de las cesantías se efectuó el 11 de junio de 2013 por lo que la Nación - Ministerio de Educación - FOMAG generó una mora.

2.2. 5. La Resolución 00206 de 2013 fue notificada el 26 de febrero del mismo año.

2. 3. Concepto de violación .

El apoderad o del demandante señaló como normas violadas las siguientes:

• Artículos 1, 2, 4, 6, 13, 23, 25, 29, 53, 58, 67, y 122 de la

Constitución.

1 Folios 3 al 31 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 4 - Artículos 12 y 17 de la Ley 6 de 1945. - Artículo 1 de la Ley 6 5 de 1946. - Artículo 2 de la Ley 4 de 1992. - Artículo 6 de la Ley 60 de 1993.

• Artículos 12 y 17 de la Ley 6 de 1945. - Artículo 1 de la Ley 6 5 de 1946. - Artículo 2 de la Ley 4 de 1992. - Artículo 6 de la Ley 60 de 1993. - Artículo 176 de la Ley 115 de 1994. - Artícu lo 13 de la Ley 344 de 1996. - Artículo 5 de la Ley 1071 de 2006 - Artículo 1 del Decreto 2767 de 1945. - Artículos 1, 2 ,5 y 6 del Decreto 1160 de 1947 - Artículo 89 del Decreto 1848 de 1969. - Artículos 5, 40 y 45 del Decreto 1045 de 1978. - Artículos 7 y 9 del Decreto 2563 de 1990. - Artículo 5 del Decreto 196 de 1995. - Artículo 1 del Decreto 1582 de 1998.

Expuso que con la Ley 91 de 19 89 se determinó que a los docentes que se nombren a partir del 1 de enero de 1990 se les liquidará las cesantías año por año y se les reconocerá intereses acumulados a 31 d e diciembre de cada año .

Agregó que sólo a partir de 1995 se les permitió a los docentes territoriales l a afiliación a FOMAG con la condición de respetar el régimen prestacional que regía al momento de efectuarse la misma , por lo que es evidente que el sistema de cesantías retroactivas estuvo vigente hasta la Ley 344 de 1996 que cambió la forma de liquidar e sta prestación a todos los servidores, y que a su vez fue reglamentada por el artículo 5 del Decreto 1582 de 1998.

estuvo vigente hasta la Ley 344 de 1996 que cambió la forma de liquidar e sta prestación a todos los servidores, y que a su vez fue reglamentada por el artículo 5 del Decreto 1582 de 1998.

Dicho en otras palabras, afirmó que los docentes territoriales nombrados antes de diciembre de 1996 se les debe respetar la liquidación de l a cesantía de manera retroactiva sobre el último salario devengado si no ha sido modificado en los últimos tres meses o el promedio del último año.

Al respecto citó algunos apartes jurisprudenciales de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado.Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 5 Argumentó que el acto administrativo acusado desconoce lo mencionado con anterioridad y, por tanto, se debe conceder el reconocimiento y pago de la cesantía parcial retroactiva, así como la sanción moratoria.

2. 4. Contestación de la demanda .

La Nación -Ministerio de Educación Nacional - Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio y el Departamento de Cundinamarca contestaron la demanda por fuera del término legalmente establecido 2.

2. 5. Decisiones relevantes en la audiencia inicial 3

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca inicialmente advirtió

Cundinamarca contestaron la demanda por fuera del término legalmente establecido 2.

2. 5. Decisiones relevantes en la audiencia inicial 3

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca inicialmente advirtió que el Consejo Superior de la Judicatura ha definido a través de su línea jurisprudencial como entidad encargada de resolver los conflictos de jurisdicción , que la pretensión de reconocimiento y liquidación de la sanción moratoria por pago de las cesantías definitivas en forma extemporánea no es competencia de la jurisdicción contenciosa administrativa sino de la ordinaria laboral, razón por la cual se está f rente a la indebida acumulación de pretensiones y, por tanto, a la ineptitud sustantiva de la demanda , y además de la falta de competencia, por lo que de clar ó estas excepciones de oficio.

Frente a la excepción de falta de legitimación en la causa por pasiva propuesta por el departamento de Cundinamarca la declaró no probada .

La decisión de excepciones fue objeto de recurso por parte del departamento de Cundinamarca.

Al respecto el a quo reconoció e l error porque si la contestación de la demanda se hizo de man era extemporánea no tiene la facultad

2 Folio s 84 y 156 del expediente. 3 Folios 150 al 153 del expediente .Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o

Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 6 de decidir las excepciones de manera oficiosa .

La decisión de excepciones no fue objeto de recurso por ninguna de las partes.

El litigio fue fijado en los siguientes términos:

«El demandante depreca el reconocimiento liquidación y pago de las cesantías parciales bajo el régimen de retroactividad y no a través del régimen anualizado como se le liquido(sic) y pago (sic) .»

2.6 Tr ámite adelantado.

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca con sentencia del 23 de julio de 2015 resolvió las pretensiones de la demanda.

La parte demandante presentó recurso de apelación el 27 de octubre de 2015.

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca el 29 de marzo de 2016 4 declaró la falta de jurisdicción para conocer sobre la pretensión de la sanción moratoria por el pago tardío de las cesantías definitivas y remitió por competencia el expediente a los juzgados laborales del Circuito de Bogotá.

El día 17 de agosto de 2016 5, el Juzgado 19 Laboral del Circuito promovió conflicto negativo de competencia y lo remitió al Consejo Superior de la Judicatura.

El 1 de marzo de 2017, la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del

promovió conflicto negativo de competencia y lo remitió al Consejo Superior de la Judicatura.

El 1 de marzo de 2017, la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura dirimió el conflicto negativo 6 resolviendo radicar en la jurisdicción contenciosa administrativa el conocimiento de la demanda, por lo que el tribunal dejó sin efectos el auto que declar ó la falta de jurisdicción y concedió el recurso de

4 Folios 192 y 193 del expediente. 5 Folios 196 y 197 del expediente. 6 Folios 3 al 13 del expediente. Cuaderno Conflic. Diferentes Jurisdic. Ordi. Laboral -Admon.Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 7 apelación ante el Consejo de Estado. 7

El 23 de junio de 2017, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, habiéndose resuelto la competencia en cabeza de la jurisdicción administrativa dejó sin efectos el auto del 29 de marzo de 2016 y en su lugar concedió ante el Consejo de Estado el recurso de apelación interpuesto .

2. 7. La sentencia apelada 8

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca por medio de la

marzo de 2016 y en su lugar concedió ante el Consejo de Estado el recurso de apelación interpuesto .

2. 7. La sentencia apelada 8

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca por medio de la sentencia de l 23 de julio de 2015 negó las súplicas de la demanda, con base en los argumentos que se resumen a continuación:

Consideró que el artículo 13 de la Ley 344 de 1996 estableció el nuevo sistema de cesantías para las personas que se vinculen al Estado sin modificar el régimen que regía a los docentes previsto en el artículo 15 numeral 3 de la Ley 91 de 1989, que es aplicable al seño r BOH ÓRQUEZ ENCISO, por cuanto su vinculación fue en el año 1995.

En consecuencia , señaló que el demandante no tiene derecho al régimen retroactivo de las cesantías sino al anualizado como lo prevé específicamente el literal b) del numeral 3 del artículo 15 de la Ley 91 de 1989 , tal como lo ha venido liquidando la entidad.

2. 7. Recurso de apelación .

La parte demandante apeló 9 la anterior decisión , solicitando la revocatoria del fallo de primera instancia con base en los argumentos que a continuación se resumen:

Señaló que el Tribunal no efectuó un análisis de la normatividad especial que rige la vinculación de los docentes con posterioridad

7 Folios 205 y 206 del expediente. 8 Folios 154 al 159 del expediente. 9 Folios 171 al 187 del expediente .Nulidad y r establecimiento del der echo

7 Folios 205 y 206 del expediente. 8 Folios 154 al 159 del expediente. 9 Folios 171 al 187 del expediente .Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 8 al 1 de enero de 1990.

Además, adujo que desconoce la totalidad de los servicios prestados por el demandante, por cuanto éste fue nombrado desde el 1 de mayo de 1993 en el municipio de Funza, departamento de Cundinamarca y toma como fecha de ingreso al magisteri o el nombramiento en propiedad desde el 1 de enero de 2000.

Mencionó que el fallo de primera instancia no tiene en cuenta la posición fijada por la jurisdicción contenciosa administrativa respecto a la demostración y calidad de la vinculación , y para el efecto cit ó apartes de algunas providencias de los Tribunales Administrativos.

Insistió en que la Ley 91 de 1989 no modificó el sistema de liquidación de las cesantías de los docentes vinculados con las entidades territoriales.

Agregó que por una equivocada interpretación de la ley y desconociendo la norma que permitió la vinculación al FOMAG se les ha venido aplicando la Ley 91 de 1989 en cuanto a la no

entidades territoriales.

Agregó que por una equivocada interpretación de la ley y desconociendo la norma que permitió la vinculación al FOMAG se les ha venido aplicando la Ley 91 de 1989 en cuanto a la no retroactividad de las cesantías a los nombrados entre el 1 de enero de 1990 al 31 de di ciembre de 1996. Además , no tiene en cu enta lo previsto en el artículo 13 de la Ley 344 de 1996 y el artículo 1 del Decreto 1582 de 1998.

Adicionalmente , hizo una síntesis de la jurisprudencia respecto a la retroactividad de las cesantías.

De otro lado, argumentó que , si la Ley 91 de 1989 negó la posibilidad a los docentes territoriales de que se beneficiaran de la afiliación al FOMAG, mal podría haberse cambiado su régimen como de manera equivocada lo han venido sosteniendo los funcionarios respectivos. Afirmó que s ólo hasta el año 1995 se permitió su afiliación.

Frente a la indemnización moratoria por el pago tardío de las cesantías sostuvo que exigir q ue se demuestre el agotamiento deNulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 9 la vía gubernativa haría imposible acceder a la vía judicial

Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 9 la vía gubernativa haría imposible acceder a la vía judicial lesionando el derecho fundamental de acceso a la administración de justicia.

Además, adujo que el máximo órgano de la jurisdicción contenciosa administrativa h a aceptado la reclamación de las cesantías a la par de la indemnización moratoria.

Manifestó que el demandante demostró cumplir los requerimientos legales para que el FOMAG le reconozca y pague las cesantías con retroactividad, así como la indemnización moratoria.

Por último, frente a la condena en costas impuesta expresó que el hecho de que la parte haya sido vencida no implica que ésta proceda , sino que se debe comprobar que se actuó de mala fe o con abuso del derecho o con la inexistencia de un fundamento razonable en el ejercicio de la acción, situaciones que no se presentaron en el presente caso.

2. 8. Alegatos de conclusión .

La parte demandante , la entidad demandada y el Ministerio Público guard aron silencio 10.

III. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

De conformidad con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo ,11 el Consejo de

10 Folio 223 del expediente. 11 El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos

10 Folio 223 del expediente. 11 El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación, así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación por parte de los tribunales, o se conceda en un efecto distinto del que corresponda, o no se concedan los extraordinarios de revisión o de unificación de jurisprudencia.Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 10 Estado es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto.

3.2. Marco de análisis de la segunda instancia.

En virtud de lo dispuesto en el artículo 328 del Código General del Proceso 12, la competencia del juez de segunda instancia está circunscrita a los argumentos expuestos por el apelante.

3.3 . Problema jurídico .

Previo a la formulación del problema jurídico es necesario advertir que el Tribunal Administrativo de Cundinamarca no se pronunció respecto de la pretensión sobre el reconocimiento y pago de la sanción moratoria, por cuanto había declarado respecto a ésta la falta de jurisdicción.

que el Tribunal Administrativo de Cundinamarca no se pronunció respecto de la pretensión sobre el reconocimiento y pago de la sanción moratoria, por cuanto había declarado respecto a ésta la falta de jurisdicción.

No obstante, con posterioridad a proferirse el fallo de primera instancia , la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura resolvió radicar en la jurisdicción contenciosa administrativa el conocimiento de esta pretensión de la demanda.

Por la razón expuesta y en cumplimiento del artículo 287 del Códig o General del Proceso está Subsección complementará la sentencia emitida en primera instancia, toda vez que el demandante apeló la omisión. La disposición citada establece: “ARTÍCULO 287. ADICIÓN. Cuando la sentencia omita resolver sobre cualquiera de los extremos de la litis o sobre cualquier otro punto que de conformidad con la ley debía ser objeto de pronunciamiento, deberá adicionarse por medio de sentencia complementaria, dentro de la ejecutoria, de oficio o a solicitud de parte presentada en la misma oportunidad. El juez de segunda instancia deberá complementar la sentencia del inferior siempre que la parte perjudicada con la omisión haya apelado ; pero si dejó de resolver la demanda de reconvención o la de un proceso acumulado, le devolverá

12 «Competencia del superior. El juez de segunda instancia deber á pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley […]».Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18)

perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley […]».Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 11 el expediente para que dicte sentencia complemen taria. (… )” (Subraya fuera de texto)

Así las cosas, de acuerdo con los argumentos presentados por la parte actora en el recurso de apelación, esta Sala deberá resolver los siguiente s problema s jurídico s:

¿Le asiste razón a la parte demandante en sostener que el señor Carlos Fernando Bohórquez Enciso tiene derecho a la liquidación de sus cesantías de manera retroactiva?

¿Procede el pago de la sanción moratoria por la no cancelación oportuna de las cesantí as?

Así mismo , se examinará la procedencia de la condena en costas en primera instancia.

Con el anterior fin, deberá analizarse (i) el régimen de cesantías de los empleados públicos (ii) el régimen de cesantías de los docentes , y (iii) el análisis del caso concreto .

3.4 Marco normativo y Jurisprudencial.

3.4.1 Régimen de cesantías de los empleados públicos .

La Ley 6 de 1945 “Por la cual se dictan algunas disposiciones sobre

3.4 Marco normativo y Jurisprudencial.

3.4.1 Régimen de cesantías de los empleados públicos .

La Ley 6 de 1945 “Por la cual se dictan algunas disposiciones sobre convenciones de trabajo, asociaciones profesionales, conflictos colectivos y jurisdicción especial de trabajo ” estableció en el artículo 17 para los empleados y obreros nacionales de carácter permanente , que gozarían, entre otras prestaciones, de un auxilio de cesantía , a razón de un mes de su eldo o jornal por cada año de servicio, para lo cual solamente se tendría en cuenta el tiempo de servicio prestado con posterioridad al 1 de enero de 1942 . Mediante el parágrafo del art ículo 22 de la Ley 6 de 1945 se extendió el auxilio de cesantías a los trabajadores de los departamentos, intendencias, comisar ías y municipios.Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 12 Con posterioridad, a través de la Ley 60 de 1946 se modificaron las disposiciones sobre cesantías, beneficios que también fueron extendidos a los trabajadores de los departamentos, intendencias, comisarías y municipios. A su turno , el Decreto 2567 de 31 de agosto de 1946 definió los parámetros para su li quidación 13 y el

extendidos a los trabajadores de los departamentos, intendencias, comisarías y municipios. A su turno , el Decreto 2567 de 31 de agosto de 1946 definió los parámetros para su li quidación 13 y el Decreto 1160 de 28 de marzo de 1947 previ ó que tendría derecho a dicho auxilio, partir del 1 de enero de 1942, el empleado inscrito o no en carrera administrativa, sea cual fuere la causa de su retiro, aclarando que el monto de la prestac ión era equivalente a un mes de salario por cada año de servicio o proporcionalmente al tiempo laborado, si era inferior a ese lapso. De lo anterior se establece que este régimen de cesantías era de carácter retroactivo, por cuanto para su liquidación se tenía en cuenta todo el tiempo de servicio y el último salario devengado. Luego, el Decreto 3118 del 26 de diciembre de 1968 cre ó el Fondo Nacional del Ahorro, FNA, como un establecimiento público vinculado al Ministerio de Desarrollo Económico. Dicho precepto (Decreto 3118 de 1968) también ordenó que se debían liquidar y entregar al Fondo Nacional del Ahorro las cesantías de los empleados públicos y trabajadores oficiales de los ministerios, departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos públicos y empresas industriales y comerciales del estado del orden nacional, con excepción de las de los miembros de las cámaras legislativas y de sus empleados, los miembros de las Fuerzas Militares, la Policía y el personal civil del ramo de la defensa nacional.

13 El auxilio de cesantía a que tengan derecho los empleados y obreros al

miembros de las Fuerzas Militares, la Policía y el personal civil del ramo de la defensa nacional.

13 El auxilio de cesantía a que tengan derecho los empleados y obreros al servicio de la Nación, los Departamentos y los Municipios, se liquidar á de conformidad con el último sueldo o jornal devengado, a menos que el sueldo o jornal haya tenido modificacione s en los tres últimos meses, en cuyo caso la liquidación se har á́ por el promedio de lo devengado en los últimos doce meses, o en todo el tiempo de servicio, si este fuera menor de doce mese s.Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 13 En relación con l a liquidación anual de las cesantías dispuso en el artículo 27: «Artículo 27. Liquidaciones a nuales. Cada año calendario contado a partir del 1 de enero de 1969, los ministerios, departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos públicos y empresas industriales y comerciales del Estado liquidarán la s cesantías que anualmente se ca use n en favor de sus trabajadores o empleados. La liquidación anual as í́ practicada tendr á́ carácter definitivo y no podr á́ revisarse, aunque en años posteriores varié la remuneración del respectivo empleado o trabajador. [...]»

empleados. La liquidación anual as í́ practicada tendr á́ carácter definitivo y no podr á́ revisarse, aunque en años posteriores varié la remuneración del respectivo empleado o trabajador. [...]»

En consecuencia, con el citado decreto se inició en el sector público el desmonte de la retroactividad de las cesantías para dar paso al sistema de liquidación anualizado, que en principio no era aplicable a los servidores públicos del orden territorial, q uienes se encontraban sujetos al régimen de cesantías dispuesto en las Leyes 6ª de 1945 y 65 de 1946, esto es, al retroactivo ; no obstante, con posterioridad el legislador permitió la afiliación a l Fondo Nacional del Ahorro de los empleados de las entida des territoriales y sus entes descentralizados (Ley 432 de 1998 y Decreto 1453 de 1998). Por otra parte, la Ley 50 de 1990 cambi ó el régimen de cesantías en el sector privado al anualizado, cuyas características fueron explicadas en su artículo 99 de la siguiente manera: «Artículo 99: [...] El nuevo régimen especial de auxilio de cesantía, tendr á́ las siguientes características: 1ª. El 31 de diciembre de cada año se hará la liquidación definitiva de cesantía, por la anualidad o por la fracción correspondiente, sin perjuicio de la que deba efectuarse en fecha diferente por la terminación del contrato de trabajo. 2ª. El empleador cancelará al trabajador los intereses legales del 12% anual o proporcionales por fracción, en los términos de las norm as vigentes sobre el régimen tradicional de cesantía, con respecto a la suma causada en el año o en la fracción que se liquide definitivamente.

legales del 12% anual o proporcionales por fracción, en los términos de las norm as vigentes sobre el régimen tradicional de cesantía, con respecto a la suma causada en el año o en la fracción que se liquide definitivamente. 3ª. El valor liquidado por concepto de cesantía se consignará antes del 15 de febrero del año siguiente, en cuen ta individual a nombre del trabajador en el fondo de cesantía que el mismo elija. El empleador que incumpla el plazo señalado deberá pagar un día de salario por cada retardo. […] »Nulidad y r establecimiento del der echo Radica ción : 25000 -23-42 -000 -201 3-04520 -01 (0371 -20 18) Dem andante: Car los Fer nando Bohór quez Enciso

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 14 Con el artículo 13 de la Ley 344 de 27 de diciembre de 1996 14, se extendi ó el régimen de cesantías fijado en la Ley 50 de 1990 a los servidores públicos vinculados con posterioridad a su entrada en vigor (31 de diciembre de 1996), en virtud del cual, la liquidación definitiva debía realizarse el 31 de diciembre de cada año . Posteriormente, se expidi ó el Decreto 1582 del 5 de agosto de 1998 reglamentario de la Ley 344 de 1996 y 432 de 1998, que ampli ó el régimen de cesantías de que trata la Ley 50