CE-68001-23-33-000-2016-01027-01(24996)-2020

Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996] Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ RECURSO DE APELACIÓN - Objeto / COMPETENCIA DEL JUEZ DE SEGUNDA INSTANCIA - Alcance / COMPETENCIA DEL JUEZ DE SEGUNDA INSTANCIALímites temporales y de fondo. Reiteración de jurisprudencia / EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA FRENTE A LA LEGALIDAD DEL NUMERAL 2 DEL ARTÍCULO 246 DE LA ORDENANZA 077 DE 2014 DEL DEPARTAMENTO DE SANTANDER – Confirma. La apelante no alegó ni probó que no se haya configurado la cosa juzgada decretada de oficio por el tribunal La Sala advierte que, en el recurso de apelación interpuesto por el departamento demandado, no se propuso reparo concreto en relación con la decisión del tribunal de declarar probada de oficio la excepción de cosa juzgada frente a la pretensión de nulidad del numeral 2 del artículo 246 de la Ordenanza 077 de 2014, proferida por la Asamblea Departamental de Santander. Como lo ha precisado la Sala, de conformidad con el artículo 320 del CGP, el objeto del recurso de apelación consiste en que el superior examine la cuestión decidida, únicamente, respecto de los reparos concretos formulados por el apelante. Dicha norma es concordante con el artículo 328 ibídem que limita la competencia del juez de segunda instancia a los argumentos planteados por la parte recurrente, cuando solo una de ellas es quien interpone el recurso de apelación, sin perjuicio de las decisiones que deban adoptarse de oficio.

A este respecto, la jurisprudencia de esta Corporación ha indicado que la competencia del fallador de segunda instancia tiene unos límites temporales y de fondo, pues solo puede estudiar la decisión que fue objeto de apelación. Por lo anterior, se confirmará el numeral primero de la sentencia de primera instancia, porque la parte interesada no alegó, tampoco probó, que no se haya configurado la cosa juzgada decretada de oficio por el tribunal.

FUENTE FORMAL: LEY 1564 DE 2012 (CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO) – ARTÍCULO 320 / LEY 1564 DE 2012 (CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO) –

ARTÍCULO 328

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el objeto del recurso de apelación y los límites temporales y de fondo de la competencia del juez de segunda instancia se citan las sentencias de la Sección Cuarta del Consejo de Estado del 12 de septiembre de 2019, radicación 13001-23-31-000-2011-00291-01(22058), C.P. Julio Roberto Piza Rodríguez, reiterada en la sentencia del 7 de mayo de 2020, radicación 25000-23-37000-2014-00750-01(22498), C.P. Stella Jeannette Carvajal Basto.

ESTAMPILLA PRO ELECTRIFICACIÓN RURAL - Autorización legal / RENTAS

DE LA ESTAMPILLA PRO ELECTRIFICACIÓN RURAL - Destinación /

OBLIGACIÓN DE ADHERIR Y ANULAR LA ESTAMPILLA PRO ELECTRIFICACIÓN RURAL - Competencia / ESTAMPILLA PRO ELECTRIFICACIÓN RURAL EN EL DEPARTAMENTO DE SANTANDERFacultad o autonomía impositiva de las entidades territoriales. La ley las

autoriza para que adopten la estampilla y determinen sus elementos conforme con la ley y la autorización de la Asamblea. Reiteración de jurisprudencia / ESTAMPILLA PRO ELECTRIFICACIÓN RURAL SOBRE ACTOS, DOCUMENTOS O INSTRUMENTOS QUE SE LLEVEN A CABO CON LOS MUNICIPIOS O SUS ENTIDADES DESCENTRALIZADAS – Ilegalidad de la Ordenanza 077 de 2014 de la Asamblea de Santander. Violación de la facultad, autonomía o potestad fiscal, impositiva o tributaria de los concejos de los municipios del

departamento / ESTAMPILLA PRO ELECTRIFICACIÓN RURAL SOBRE

1 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996]

Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ

CERTIFICACIONES Y COPIAS DE DOCUMENTOS OFICIALES QUE DEBAN

EXPEDIR LOS FUNCIONARIOS MUNICIPALES Y ACTAS DE POSESIÓN DE EMPLEADOS DE LOS MUNICIPIOS Y DE SUS ENTIDADES DESCENTRALIZADAS - Ilegalidad de los numerales 5 y 16 del artículo 230 de la Ordenanza 077 de 2014 de la Asamblea de Santander. Violación de la facultad, autonomía o potestad fiscal, impositiva o tributaria de los concejos de los municipios del departamento / HECHO GENERADOR DE LA ESTAMPILLA PRO ELECTRIFICACIÓN RURAL - Presupuestos. Reiteración de jurisprudencia. Para que se configure el hecho generador de la estampilla se requiere que el acto,

contrato u operación se realice en el territorio del departamento y que cuente con la intervención de esa autoridad, no solo como sujeto activo de la relación tributaria, sino como un interviniente real en la operación que se grava con la estampilla / CONTROL DE LEGALIDAD DE NORMA GENERAL DEROGADA O SUSPENDIDA - Procedencia. Reiteración de jurisprudencia. La pérdida de vigencia o la suspensión de los efectos de una disposición, mediante acto administrativo, no tiene la entidad de impedir que la norma se someta a control de legalidad, por los efectos que pudo producir frente a situaciones particulares durante el tiempo en que estuvo vigente / FACULTAD, AUTONOMÍA O POTESTAD FISCAL, TRIBUTARIA O IMPOSITIVA DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES - Alcance y límites. Reiteración de jurisprudencia / ADOPCIÓN DE IMPUESTOS POR ENTIDADES TERRITORIALES - Sujeción al principio de legalidad. Reiteración de jurisprudencia / ADOPCIÓN DE IMPUESTOS POR ENTIDADES TERRITORIALES - Parámetros mínimos para establecer los elementos del tributo. Reiteración de jurisprudencia / EXAMEN O CONTROL DE LEGALIDAD DE NORMA TRIBUTARIA TERRITORIAL QUE ADOPTA IMPUESTO A NIVEL LOCAL - Presupuestos y alcance. Reiteración de jurisprudencia No está condicionado al efecto fiscal que se pueda producir con la decisión judicial, sino a verificar que el ente territorial no exceda la norma de autorización del tributo Comoquiera que el artículo 229 de la Ordenanza 077 de 2014, expedida por la Asamblea Departamental de Santander, señala las «Leyes 23 de 1986 y 1059 de

2006» como aquellas que autorizaron la estampilla Pro-Electrificación Rural, la Sala considera pertinente referirse a las mismas. Mediante la Ley 23 del 24 de enero de 1986, el Congreso autorizó «a las Asambleas Departamentales, a los Consejos Intendenciales y Comisariales, por el término de 20 años para disponer la emisión de la Estampilla Pro-Electrificación Rural, como recurso para contribuir a la financiación de esta obra en todo el país». Para el efecto, se dispuso que «[l]as Asambleas Departamentales, Consejos Intendenciales y Comisariales, quedan autorizados para determinar el empleo, tarifas discriminatorias y demás asuntos inherentes al uso obligatorio de la Estampilla Pro-Electrificación Rural». Además, se facultó «a los Concejos Municipales, para que, previa autorización de sus respectivas Asambleas Departamentales, Consejos Intendenciales y Comisariales, hagan obligatorio el uso de la estampilla en los actos municipales». De igual manera, en la citada ley se señaló que la «obligación de adherir y anular la estampilla a que se refiere esta Ley, queda a cargo de los funcionarios departamentales, intendenciales, comisariales y municipales, que intervengan en el acto». Por su parte, el artículo 171 del Decreto 1222 de 1986, autorizó a las «Asambleas Departamentales por el término de 20 años para disponer la emisión de la estampilla Pro-Electrificación Rural, como recurso, para contribuir a la financiación de esta obra en todo el país. Los veinte (20) años a que se refiere este artículo se contarán a partir de la vigencia de la Ley 23 de 1986».

2 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996] Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ Acorde con las anteriores normas, los concejos municipales podían adoptar la estampilla Pro-Electrificación Rural y fijar su regulación conforme con la ley de creación y la autorización de la Asamblea, quedando a cargo de los funcionarios del respectivo municipio, la obligación de adherirla o anularla, por ser estos quienes intervenían en el acto gravado. Por lo anterior, no es posible que la Asamblea Departamental de Santander, invocando las anteriores normas, imponga el tributo sobre actos, documentos o instrumentos en los que no intervengan sus funcionarios. Ahora bien, con la expedición de la Ley 1059 de 2006, se autorizó a las asambleas Departamentales y a los Concejos Distritales por el término de diez (10) años para disponer la emisión de la estampilla Pro-Electrificación Rural como recurso para contribuir a la financiación de esta obra en todo el país y, a su vez, se dispuso que «[l]a obligación de adherir y anular la estampilla a que se refiere esta Ley queda bajo la responsabilidad de los funcionarios departamentales que intervengan en el acto». Es decir, en vigencia de la citada ley, se exigía que, en aquellos actos y documentos generadores del citado tributo, intervinieran los funcionarios del departamento, de modo que, la Asamblea Departamental de Santander no podía gravar toda

certificación y copia de documentos oficiales que deban expedir los funcionarios municipales y las actas de posesión de los empleados de los municipios y de sus entidades descentralizadas, como lo disponen los numerales 5 y 16 del artículo 230 de la Ordenanza 077 de 2014 (normas demandadas), porque en ellos no intervienen funcionarios del departamento. Se reitera que, para que se configure el hecho generador de la estampilla Pro-Electrificación Rural se requiere que el acto, contrato u operación se realice en el territorio del departamento, y que cuente con la intervención de esa autoridad, no solo como sujeto activo de la relación tributaria, sino como un interviniente real en la operación que se grava con la estampilla. Por otra parte, la Sala advierte que la Ley 1059 de 26 de julio de 2006 era la norma vigente en el momento que la actora instauró la demanda en ejercicio del medio de control de nulidad, la que fue derogada por la Ley 1845 de 2017. Sin embargo, como se ha expuesto en otra oportunidad y en similar situación, procede el estudio de fondo, debido a que durante la vigencia de los actos de carácter general se pudieron producir efectos frente a situaciones particulares. El mismo razonamiento aplica en relación con la expedición de la Resolución No. 10724 de 25 de julio de 2016, por medio de la cual el Gobernador de Santander resolvió «SUSPENDER el recaudo de la Estampilla Pro – Electrificación Rural, a partir del 26 de julio de 2016», porque la Sala reitera que la pérdida de vigencia de una disposición sometida a control de

legalidad ante esta jurisdicción, no impide que se realice el análisis correspondiente, por el tiempo en el que surtió efectos jurídicos la norma, pues la derogación o la suspensión de sus efectos mediante un acto administrativo, como se alega en este caso, no tiene la entidad de impedir que se someta a control de legalidad, se insiste, por los efectos que pudo producir frente a situaciones particulares durante el tiempo que se emitió la estampilla y se exigió su cobro. Ahora bien, frente a los demás argumentos expuestos en el recurso de apelación, en relación con: (i) la necesidad de llevar infraestructura a los municipios, (ii) que estos son los beneficiados con el recaudo por concepto de la citada estampilla y (iii) que no se trata de una carga injustificada, si se tiene en cuenta la tarifa aplicada, la Sala reitera que la adopción de impuestos locales por parte de las entidades territoriales requiere de la preexistencia de una ley que autorice el tributo (ley de autorización) y aunque los entes territoriales cuentan con autonomía para el ejercicio de potestades normativas en materia tributaria, están sometidos a la Constitución y a la ley de creación o autorización del tributo. De esta manera, los parámetros mínimos que los entes territoriales deben tener en cuenta para establecer, en el marco de su competencia, los elementos del 3 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996]

Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ tributo, son dos: (i) la autorización del gravamen por el legislador y (ii) la delimitación del hecho gravado con el mismo, sin que sea de recibo argumentos como los expuestos en este proceso, para justificar el desconocimiento de normas de rango superior. Además, se reitera que la legalidad de una norma no está condicionada al efecto fiscal que se pueda producir con la decisión judicial, porque, ante todo, el juez debe verificar que, en casos como el presente, el ente territorial no exceda la norma de autorización.

FUENTE FORMAL: LEY 23 DE 1986 - ARTÍCULO 1 / LEY 23 DE 1986 – ARTÍCULO 3 / LEY 23 DE 1986 - ARTÍCULO 4 / LEY 23 DE 1986 - ARTÍCULO 5 / DECRETO LEY 1222 DE 1986 - ARTÍCULO 171 / LEY 1059 DE 2006 / LEY 1845 DE 2017 / ORDENANZA 023 DE 2006 DEPARTAMENTO DE SANTANDER - ARTÍCULO 2 / ORDENANZA 077 DE 2014 DEPARTAMENTO DE SANTANDER / RESOLUCIÓN 10724 DE 25 DE JULIO DE 2016 - CONSIDERANDO 7

NOTA DE RELATORÍA: Sobre los requisitos para que se configure el hecho generador de la estampilla pro-electrificación rural se reitera la sentencia de la Sección Cuarta del Consejo de Estado del 24 de octubre de 2013, radicación 2500023-27-000-2009-00084-01(18666), C.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas. Al respecto también se puede consultar la sentencia del 19 de marzo de 2019,

radicación 18001-23-33-000-2015-00016-01(22645), C.P. Milton Chaves García.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el hecho de que el control de legalidad de una norma territorial que adopta un impuesto no está condicionada a los efectos fiscales que la misma produzca porque, ante todo, el juez debe verificar que el ente territorial no exceda la norma de autorización, se reitera la sentencia de la Sección Cuarta del Consejo de Estado del 29 de abril de 2020, radicación 63001-23-33-000-2015-0034901 (23273), C.P. Stella Jeannette Carvajal Basto.

ESTAMPILLA PRO DESARROLLO DEPARTAMENTAL - Autorización legal / RENTAS DE LA ESTAMPILLA PRO DESARROLLO DEPARTAMENTALDestinación / OBLIGACIÓN DE ADHERIR Y ANULAR LA ESTAMPILLA PRO DESARROLLO DEPARTAMENTAL - Competencia. Corresponde a los funcionarios departamentales que intervengan en el respectivo acto o instrumento gravado / HECHO GENERADOR DE LA ESTAMPILLA PRO DESARROLLO DEPARTAMENTAL - Presupuestos. Reiteración de jurisprudencia. Requiere que el acto, contrato u operación se realice en el territorio del departamento y con intervención directa y real de funcionario departamental en la operación gravada / INTERVENCIÓN DE FUNCIONARIO DEL ORDEN DEPARTAMENTAL EN OTORGAMIENTO DE ACTO, CONTRATO U OPERACIÓN GRAVADO CON ESTAMPILLA PRO DESARROLLO DEPARTAMENTAL - Obligatoriedad. Reiteración de jurisprudencia / HECHO

GENERADOR DE LA ESTAMPILLA PRO DESARROLLO DEPARTAMENTAL DE

SANTANDER SOBRE ACTOS, DOCUMENTOS O INSTRUMENTOS QUE SE

LLEVEN A CABO CON LOS MUNICIPIOS O SUS ENTIDADES DESCENTRALIZADAS - Ilegalidad. Falta de intervención de funcionario del orden departamental en el otorgamiento del acto o documento gravado / HECHO GENERADOR DE LA ESTAMPILLA PRO DESARROLLO DEPARTAMENTAL DE SANTANDER SOBRE ACTOS, DOCUMENTOS O INSTRUMENTOS QUE SE LLEVEN A CABO CON LOS MUNICIPIOS O SUS ENTIDADES DESCENTRALIZADAS - Ilegalidad del numeral 25 del artículo 246 4 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996] Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ de la Ordenanza 077 de 2014 de la Asamblea de Santander. Violación de la facultad, potestad o autonomía fiscal, tributaria o impositiva territorial de los municipios para establecer la estampilla pro desarrrollo en su jurisdicción /

FACULTAD, AUTONOMÍA O POTESTAD FISCAL, TRIBUTARIA O IMPOSITIVA

DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES - Alcance y límites. Reiteración de jurisprudencia / ADOPCIÓN DE IMPUESTOS POR ENTIDADES TERRITORIALES - Sujeción al principio de legalidad. Reiteración de jurisprudencia / EXAMEN O CONTROL DE LEGALIDAD DE NORMA TRIBUTARIA TERRITORIAL QUE ADOPTA IMPUESTO A NIVEL LOCAL - Presupuestos y alcance. Reiteración de jurisprudencia No está condicionado al efecto fiscal que se pueda producir,

sino a verificar que el ente territorial no exceda la norma de autorización del tributo / SENTENCIA DE NULIDAD - Efectos jurídicos El artículo 32 de la Ley 3 del 9 de enero de 1986 autorizó a las asambleas para ordenar la emisión de estampillas Pro-Desarrollo Departamental, cuyo producido se destinará a la construcción de infraestructura educativa, sanitaria y deportiva. Autorización que también se hizo en el artículo 170 del Decreto Ley 1222 del 18 de abril de 1986, en el que, adicionalmente, se dispuso que la obligación de adherir y anular la estampilla queda a cargo de los funcionarios departamentales que intervengan en el acto. Norma que se encontraba vigente para cuando se expidió la Ordenanza 077 de 2014, demandada en este proceso. Acorde con las citadas disposiciones, se concluye que el hecho generador de la estampilla Pro-Desarrollo Departamental lo constituye el «documento o instrumento gravado», en cuyo otorgamiento intervengan funcionarios del departamento. Es criterio reiterado de la Sala que, para que se configure el hecho generador de la estampilla Pro-Desarrollo Departamental es necesario: (i) que los actos gravados se realicen en el territorio del departamento y (ii) que el funcionario departamental intervenga directamente en la operación gravada con la estampilla. Respecto de la intervención de la autoridad departamental en la operación gravada, se reitera que no basta con que sea sujeto activo de la relación tributaria, pues se requiere que su intervención sea real en la operación que se grava con la estampilla. De lo contrario, «se gravaría cualquier

actividad generada dentro del departamento sin distinción del sujeto, finalidad que no posee el presente tributo». En conclusión, la determinación del «documento o instrumento gravado» a los que se refiere la ley de autorización, es de competencia de los órganos de representación departamental, en virtud del principio de autonomía, labor que se debe realizar dentro de los términos fijados por el legislador, incluida la necesaria intervención del funcionario departamental en el hecho generador de la estampilla Pro-Desarrollo Departamental. Conforme con lo anterior, no es posible que se imponga el uso obligatorio de esta estampilla en los documentos o instrumentos que se lleven a cabo con los municipios o sus entidades descentralizadas, como lo dispone el numeral 25 del artículo 246 de la Ordenanza 077 de 2014, razón por la cual, no prospera el recurso de apelación interpuesto por el departamento de Santander. En relación con los demás argumentos expuesto en la contestación de la demandada, que fueron reiterados en el recurso de apelación, respecto a que los municipios son los beneficiados con la construcción de infraestructura educativa, sanitaria y deportiva, se reitera que los entes territoriales no pueden desconocer las leyes de autorización del tributo y, que la legalidad de una norma no está condicionada al efecto fiscal que produzca. Finalmente, respecto a que la ordenanza demandada superó el control de legalidad ante esta jurisdicción, se advierte que esa afirmación no está probada y, en todo caso, se recuerda que conforme con el artículo 189 del CPACA, la sentencia que declare la nulidad de un 5 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia

www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996] Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ acto administrativo en un proceso tendrá fuerza de cosa juzgada erga omnes, en tanto que, la que niegue la nulidad pedida producirá cosa juzgada erga omnes, pero solo en relación con la causa petendi juzgada. Por lo anterior, se concluye que el recurso de apelación no prospera y, por ende, se confirmará la sentencia de primera instancia.

FUENTE FORMAL: CONSTITUCIÓN POLÍTICA - ARTÍCULO 123 / LEY 9 DE 1986ARTÍCULO 32 / DECRETO LEY 1222 DE 1986 - ARTÍCULO 170 / DECRETO LEY 1222 DE 1986 - ARTÍCULO 175 / ORDENANZA 077 DE 2014 DEPARTAMENTO DE SANTANDER - ARTÍCULO 245

SENTENCIA DE NULIDAD DE ACTO GENERAL - Efectos jurídicos frente a situaciones jurídicas particulares. Reiteración de jurisprudencia. Sus efectos son inmediatos frente a situaciones jurídicas no consolidadas / SITUACIÓN JURÍDICA NO CONSOLIDADA - Noción. Reiteración de jurisprudencia. Es aquella que se debatía o es susceptible de debatirse ante las autoridades administrativas o judiciales, al momento de proferirse el fallo Teniendo en cuenta que el a quo expresó que la «sentencia tendrá efectos “EX NUNC”», es decir, hacia el futuro, la Sala reitera que la nulidad de los actos generales decretada por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo tiene

efectos inmediatos frente a situaciones jurídicas no consolidadas, que son aquellas que se debatían o son susceptibles de debatirse ante las autoridades administrativas o judiciales, al momento de proferirse el fallo.

CONDENA EN COSTAS EN MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD - Improcedencia.

Se trata de un asunto de interés público [N]o hay lugar a condena en costas en esta instancia, por cuanto se trata de asunto de interés público (art. 188 del CPACA).

FUENTE FORMAL: LEY 1437 DE 2011 CPACA - ARTÍCULO 188

NORMA DEMANDADA: ORDENANZA 077 DE 2014 DEPARTAMENTO DE SANTANDER - ARTÍCULO 230 NUMERAL 5 PARCIAL (Anulado parcial) /

ORDENANZA 077 DE 2014 DEPARTAMENTO DE SANTANDER - ARTÍCULO 230

NUMERAL 16 PARCIAL (Anulado parcial) / ORDENANZA 077 DE 2014 DEPARTAMENTO DE SANTANDER - ARTÍCULO 246 NUMERAL 2 PARCIAL (Cosa juzgada / Anulado parcial) / ORDENANZA 077 DE 2014 DEPARTAMENTO DE SANTANDER - ARTÍCULO 246 NUMERAL 25 PARCIAL (Anulado parcial)

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

Consejera ponente: STELLA JEANNETTE CARVAJAL BASTO

Bogotá, D.C., veinte (20) de agosto de dos mil veinte (2020) 6 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996] Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ Radicación número: 68001-23-33-000-2016-01027-01(24996)

Actor: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ

Demandado: DEPARTAMENTO DE SANTANDER FALLO La Sala decide el recurso de apelación interpuesto por el departamento de Santander contra la sentencia del 24 de mayo de 2019, proferida por el Tribunal Administrativo de Santander, que en la parte resolutiva dispuso: «PRIMERO: DECLÁRASE PROBADA DE OFICIO la excepción de cosa juzgada en relación con la pretensión de nulidad de las expresiones “Administraciones Municipales” y “o Municipal” del artículo 246 numeral 2 de la Ordenanza 077 de 2014.

SEGUNDO: DECLÁRASE LA NULIDAD de los siguientes apartes subrayados y resaltados en los artículos 230 numerales 5 y 16 y, 246 numeral 25 de la Ordenanza No. 077 del 23 de diciembre de 2014, mediante la cual se expide el Estatuto Tributario del Departamento de Santander: “ARTÍCULO 230.- HECHO GENERADOR. Los hechos generadores de la obligación de aplicar la Estampilla Pro – Electrificación Rural serán los siguientes:

5. Toda certificación y copia de documentos oficiales que deban expedir los Alcaldes, Tesoreros, Gerentes de Institutos y demás funcionarios Departamentales y Municipales.

(…)

16. Las actas de posesión de los empleados del Departamento, de los municipios de sus

entidades Descentralizadas y de la Contraloría Departamental.” ARTÍCULO 246.- HECHOS GENERADORES. Los hechos generadores serán los siguientes: (…)

25. En las actas de posesión de empleados del orden departamental y municipal”.

TERCERO. La presente sentencia tendrá efectos “EX NUNC”. CUARTO. Sin condena en costas en esta instancia. QUINTO. Una vez en firme esta providencia, por Secretaría de esta Corporación, EXPÍDANSE las copias, conforme lo dispone el artículo 114 numeral 2 del Código General del Proceso. SEXTO. Ejecutoriada esta providencia, ARCHÍVENSE las diligencias previas las anotaciones en el Sistema Justicia XXI».

NORMA DEMANDADA

7 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996] Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ En la demanda, la parte actora solicitó la nulidad de los artículos 230 (numerales 5 y 16) y 246 (numerales 2 y 25) de la Ordenanza 077 de 2014, que señalan: «POR MEDIO DE LA CUAL SE EXPIDE EL ESTATUTO TRIBUTARIO DEL

DEPARTAMENTO DE SANTANDER

LA ASAMBLEA DEPARTAMENTAL DE SANTANDER

(…) ESTAMPILLA DEPARTAMENTAL PRO-ELECTRIFICACIÓN RURAL (…) ARTÍCULO 230. HEGHO GENERADOR. Los hechos generadores de la obligación de aplicar la Estampilla Pro-Electrificación Rural serán los siguientes: (…)

5. Toda certificación y copia de documentos oficiales que deban expedir los Alcaldes, Tesoreros, Gerentes de Institutos y demás funcionarios Departamentales y Municipales.

6. (…)

16. Las actas de posesión de los empleados del Departamento, de los municipios de sus entidades Descentralizadas y de la Contraloría Departamental.

(…) ESTAMPILLA DEPARTAMENTAL PRO-DESARROLLO (…) ARTÍCULO 246.-HECHOS GENERADORES. Los hechos generadores serán los siguientes: (…)

2. En todo negocios jurídicos incluidos los contratos, contratos interadministrativos, convenios de asociación, los contratos de concesión, órdenes de prestación de servicios y convenios, sus prórrogas y adiciones, por los particulares con la Administración Departamental, Administraciones Municipales, Entidades Descentralizadas del orden Departamental o Municipal y las corporaciones Regionales encargadas del medio ambiente en Santander.

(…)

25. En las actas de posesión de empleados del orden departamental y municipal. (…)»1 (Los apartes subrayados y en negrilla corresponden a los demandados en este proceso).

DEMANDA 1 http://historico.santander.gov.co/index.php/gobernacion/documentacion/finish/261-estatutotributario/7276-ordenanza-no-077de-2014-por-medio-de-la-cual-se-expide-el-estatuto-tributario-del-departamento-de-santander 8 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996]

Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ Gabriel Francisco Barreto Menendez, en ejercicio del medio de control de nulidad consagrado en el artículo 137 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, solicitó la nulidad parcial de los artículos 230 (numerales 5 y 16) y 246 (numerales 2 y 15) de la Ordenanza 077 de 2014, expedida por la Asamblea Departamental de Santander2, en los apartes destacados en el texto trascrito con anterioridad.

Invocó como disposiciones violadas, las siguientes:  Artículos 287 numeral 3 de la Constitución Política  Artículos 4 y 5 de la Ley 23 de 1986  Artículos 71 (numeral 2) y 175 del Decreto 1222 de 1986  Artículos 1 y 4 de la Ley 1059 de 2006 Como concepto de la violación expuso, en síntesis, lo siguiente: Afirmó que los apartes demandados de los artículos 230 y 246 de la Ordenanza 077 de 2014, expedida por la Asamblea Departamental de Santander, vulneran la autonomía territorial de los municipios y sus entidades descentralizadas, al establecer como hechos generadores de las estampillas Pro-Electrificación Rural y Pro-Desarrollo, actividades en las que no intervienen funcionarios del departamento. Sostuvo que la asamblea departamental usurpó las funciones propias de los concejos municipales, pues es a estos a quienes les corresponde administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. Reforzó sus argumentos con las sentencias proferidas por esta Corporación el 4 de

abril de 2013, Exp. 18660 y el 18 de julio de 2013, Exp. 19398, C.P. Carmen Teresa Ortiz de Rodríguez, cuyos apartes pertinentes, trascribió. Solicitó que se declare la suspensión provisional3 de los numerales demandados, porque además de desconocer normas de rango superior, ocasionan un perjuicio irremediable, en la medida en que lo pagado por concepto de estampilla encarece los bienes que deben adquirir los municipios y sus entidades descentralizadas. Además, para recuperar lo pagado por dicho tributo, se requiere de un proceso de nulidad y restablecimiento del derecho cuyo costo es desproporcionado en relación con el valor reclamado. OPOSICIÓN El departamento de Santander se opuso a las pretensiones de la demanda4, con fundamento en los siguientes argumentos: Expuso que mediante la Resolución No. 10724 de 25 de julio de 2016, el Gobernador de Santander suspendió el recaudo de la estampilla Pro-Electrificación Rural, porque la Ley 1059 de 26 de julio de 2006 autorizó el cobro de la estampilla por el término de 2 Fls. 1 a 6 c.p. 3 Mediante providencia del 31 de octubre de 2017, el tribunal negó la solicitud de suspensión provisional. Fls. 24 a 26 c.a. 4 Fls. 33 a 38 cp. 9 Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co Radicado: 68001-23-33-000-2016-01027-01 [24996]

Demandante: GABRIEL FRANCISCO BARRETO MENENDEZ 10 años y, mediante la Ordenanza No. 023 de 2006, la Asamblea Departamental de Santander permitió la emisión de la mencionada estampilla, hasta el 26 de julio de

2016. Por lo anterior, precisó que, para la fecha de presentación de la demandada5, la citada estampilla no se estaba recaudando. Concluyó que al no existir en el tráfico jurídico el acto administrativo, no se configura la vulneración de las normas citadas en la demanda. En relación con la estampilla Pro-Desarrollo Departamental, destacó que con la norma que autorizó su emisión y cobro, se le otorgó autonomía a la administración departamental para su regulación, esto es, para definir los hechos generadores, las tarifas, los topes y la destinación específica del recaudo. Agregó que, conforme con el artículo 170 del Decreto 1222 de 1986, en la ordenanza en la que se disponga su emisión, se debe determinar su monto, la tarifa, las excepciones, sus características y todo lo demás que se considere necesario para garantizar su recaudo y adecuada inversión. Sostuvo que, aunque los municipios cuentan con autonomía terri