CE - 680012333000201700633011SENTENCIA20230220085941

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CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá, D.C. dieciséis (16 ) de febrero de dos mil veinti trés (202 3)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicación: 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021 )

Demandante: Blanca Azucena Santos

Demandado: E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo

(Santander)

Temas: Re lación laboral subyacente o encubierta . Auxiliar de servicios generales . Prueba de la subordinación. Ley 1437 de 2011.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

ASUNTO

La Sala de Subsección conoce el recurso de apelación presentado por la part e demanda da contra la sentencia del 1 de julio de 2021 , proferida por el Tribunal Administrativo de Santander , que accedió parcialmente a las pretensiones del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho .

I. ANTECEDENTES

1. La demanda 1

La señora Blanca Azucena Santos , por conducto de apoderado judicial, en ejercicio del medio de control de nulidad y

restablecimiento del derecho .

I. ANTECEDENTES

1. La demanda 1

La señora Blanca Azucena Santos , por conducto de apoderado judicial, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho dispuesto en el artículo 138 del CPACA, demandó a la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo, el reconocimiento de las siguientes declaraciones y condenas:

1 Fo lio s 20 1 a 2 02 de l e xp ed ien te .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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2 1.1. Pretensiones

La nulidad del Oficio del 16 de diciembre de 2016 , a travé s de l cual el jefe de la Oficina Jurídica de la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo , negó el reconocimiento de una relación laboral y el consecuente pago de los derechos laborales generados en virtud de los servicios prestados .

A título de restablecimiento del derecho , deprecó condenar a la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo a declarar que existió una relación laboral desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016 , así como a reconocer y pagar lo siguiente:

• Todas y cada una de las prestaciones sociales con los factores

relación laboral desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016 , así como a reconocer y pagar lo siguiente:

• Todas y cada una de las prestaciones sociales con los factores salariales y las bonificaciones, en las mismas condiciones devengadas por un empleado público en el cargo de auxiliar de servicios generales, grado 11, código 479, desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016. • A título de reparación del daño causado, la diferencia salarial resultant e entre los honorarios que percibió desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016 y el salario correspondiente a un empleado público vinculado legal y reglamentariamente como auxiliar de servicios generales grado 11, código 470. • Los aportes a s eguridad social en pensiones desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016, con el respectivo cálculo actuarial para efectos de la convalidación por la omisión de afiliación al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, teniendo como base el salario solicitado con las respectivas prestaciones sociales, factores salariales y bonificaciones. • A título de reparación del daño causado, la devolución de la cuota parte que debió asumir la E.S.E, en los aportes que realizó al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, Salud y Riesgos Laborales desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016. • Las horas extras, recargos diurnos y nocturnos, dominicales y festivos, vestido, calzado y labor por todo el periodo laborado. • Los valores que canceló por concepto de estampillas con

el 31 de mayo de 2016. • Las horas extras, recargos diurnos y nocturnos, dominicales y festivos, vestido, calzado y labor por todo el periodo laborado. • Los valores que canceló por concepto de estampillas con destino a la E.S.E Hospital Psiquiátrico San Camilo en la Gobernación de Santander por todo el periodo laborado. • Cumplir la sentencia en los términos señalados en los artículos 192 y 195 del C.PA.C.A.

Adicionalmente, c ondenar en costas y agencias en derecho a la entidad demandada.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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1.2. Fundamentos fácticos 2

La señor a Blanca Azucena Santos fundamentó sus pretensiones en los siguientes hechos:

Laboró como auxiliar de servicios generales en la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016 a través de diferentes órdenes y contratos de prestación de servicios.

Durante el vínculo contractual ejerció las labores propias de un auxiliar de servicios generales de planta (procesar alimentos para dietas, asear todas las áreas del hospital, lavar platos en la cocina,

prestación de servicios.

Durante el vínculo contractual ejerció las labores propias de un auxiliar de servicios generales de planta (procesar alimentos para dietas, asear todas las áreas del hospital, lavar platos en la cocina, asistir a reuniones programadas, limpiar y desinfectar y planchar la ropa en la sección de lavandería, registrar las entradas y salidas de ropa, presentar informe s periódicos, etc.) de manera personal, subordinada, en cumplimiento de un estricto horario de trabajo y bajo las órdenes de un jefe inme diato .

El 25 de octubre de 2016 , solicitó a la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo , el reconocimiento de una relación laboral y el consecuente pago de todas las prestaciones laborales durante el vínculo contractual, sin embargo, mediante Oficio del 16 de diciembre de 2016 , le fue negada su petición.

1.3. Normas violadas y concepto de violación 3

La demandante citó como normas vulneradas : artículos 13, 25 y 93 del Convenio 111 de la OIT; artículo s 53 y 58 de la Constitución Política; artículo 2 de la Ley 2400 de 1968; artículo 32 de la Ley 80 de 1993; artículo 17 de la Ley 790 de 2002; artículo 21 de la Ley 909 de 2004 . Además, resaltó que la E.S.E. Hospital Psiquiátrico

2 Fo lio s 20 2 a 2 05 de l e xp ed ien te . 3 Fo lio s 20 5 a 2 08 de l e xp ed ien te .Nulidad y r establecimiento del der echo

2 Fo lio s 20 2 a 2 05 de l e xp ed ien te . 3 Fo lio s 20 5 a 2 08 de l e xp ed ien te .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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4 San Camilo de sconoció el precedente judicial establecido «en la sentencia de constitucionalidad número 154 del año 1997 y número 614 del año 2009 »4.

Al desarrollar el concepto de violación adujo que el acto administrativo demandado debía ser declarado nulo , toda vez que durante el vínculo contractual que tuvo con la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo se configuraron los tres elementos fundamentales esenciales de un contrato de trabajo : la prestación personal del servicio, la subordinación o dependencia y la remuneración o retribución por ese trabajo.

2. Contestación de la demanda

La E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo 5 se opuso a las pretensiones de la demanda , pues aseguró que entre la demandante y esa entidad no existió una relación laboral al no configurar se los elementos.

En ese sentido, afirmó que la señora Blanca Azucena Santos contaba con plena autonomía e independencia para desarrollar las actividades para las cuales fue contratada en virtud de lo

configurar se los elementos.

En ese sentido, afirmó que la señora Blanca Azucena Santos contaba con plena autonomía e independencia para desarrollar las actividades para las cuales fue contratada en virtud de lo estrictamente concertado y establecido en la minuta contractual.

Además, resaltó que no cumplió con un horario de trabajo, ya que ello no se encontraba previsto en los contratos de prestación de servicios que suscribió, sino que se coordinaba la ejecución del objeto contractual según las necesidades del lugar en el que le correspondía desarrollarlo.

Afirmó que los honorarios pagados a la demandante fueron consecuencia del valor pactado en los contratos de prestación de servicios y que las actividades asignadas a la señora Blanca

4 Fo l. 20 7 del e xpe di ent e. 5 Fo lio s 22 6 a 2 34 de l e xp ed ien te .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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5 Azucena Santos podían ser ejecutadas por otra persona contratada con el mismo objeto.

Propuso la s excepci ones de (i) inexistencia de la relación laboral, por los motivos anteriormente expuestos, (ii) imposibilidad de hecho y de derecho/ausencia de normativa, en el entendido que acceder a lo solicitado en la demanda sería inviable e insostenible

por los motivos anteriormente expuestos, (ii) imposibilidad de hecho y de derecho/ausencia de normativa, en el entendido que acceder a lo solicitado en la demanda sería inviable e insostenible financieramente , (iii) «del carácter especial de las empresas sociales del estado y las excepciones al régimen contractual y laboral administrativo », refiriéndose a que la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo se encuentra regulado por la Ley 100 de 19 93, el Decreto 1876 de 1994 y la Ley 1298 de 2011, (iv) prescripción de los derechos laborales reclamados que eventualmente se llegue n a reconocer, (v) compensación , y (vi) excepción genérica.

3. Decisiones relevantes en el curso de la audiencia inicial

El 26 de junio de 2018 , el Tribunal Administrativo de Santander celebró audiencia inicial 6 en la que (i) declaró saneado el proceso , (ii) resolvió que no existían excepciones previas que decidir y que las propuestas por la demandada estaban relacionadas con el fondo del asunto , y (iii) fijó el litigio en los siguientes términos:

«Deberá decidirse respecto de la legalidad del acto administrativo de fecha 16 de diciembre de 2016, proferido por la ESE HOSPITAL PSIQUIATRICO SAN CAMILO, p or medio de la cual se negó la existencia de una relación laboral con la demandante BLANCA

AZUCENA SANTOS.

En caso de considerarse nulo el acto administrativo anterior, se resolverá si hay lugar o no, a reconocer y pagar a favor de la demandante, tanto la diferencia salarial como todas y cada una de las prestaciones sociales junto con los aportes al sistema de

En caso de considerarse nulo el acto administrativo anterior, se resolverá si hay lugar o no, a reconocer y pagar a favor de la demandante, tanto la diferencia salarial como todas y cada una de las prestaciones sociales junto con los aportes al sistema de seguridad social a que haya lugar desde el 1 de febrero de 2008 hasta el 31 de mayo de 2016 (incluyendo recargos diurnos y nocturnos, dominicales y festivos), conforme un empleado

6 Fo lio s 26 3 a 2 66 de l e xp ed ien te .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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6 vinculado legal y reglamentariamente con la ESE HOSPITAL PSIQUIATRICO SAN CA MILO como auxiliar de servicios generales, grado 11, código 470.

De igual manera se resolverá si hay lugar o no, a ordenar el reconocimiento y pago de la devolución de la cuota parte que debió asumir la ESE HOSPITAL PSIQUIATRICO SAN CAMILO, en los aportes al sistema de seguridad social, así como el pago de impuestos y estampillas, cancelados por cada contrato de prestación de servicios celebrado con la entidad demandada, desde el 1 de febrero de febrero (sic) 2008 hasta el 31 de mayo de 2016.

[… ]»7.

impuestos y estampillas, cancelados por cada contrato de prestación de servicios celebrado con la entidad demandada, desde el 1 de febrero de febrero (sic) 2008 hasta el 31 de mayo de 2016.

[… ]»7.

Adicionalmente, (iv) declaró fallida la conciliación, (v) manifestó que no se solicitaron medidas cautelares, y (vi) decretó pruebas e indicó fecha para la audiencia de práctica de las mismas.

4. La sentencia apelada

El 1 de julio de 2021 8, el Tribunal Administrativo de Santander 9 accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda , en ese

7 Fo l. 26 4 del e xpe di ent e. 8 Fo lio s 30 3 a 3 19 de l e xp ed ien te . 9 «P RIM ER O: DE CL ÁRA SE l a n ul ida d de l A ct o ad min ist ra tiv o co nte ni do en e l o fi ci o cal end ad o d ic iem br e 1 9 d e 2 01 6, ex ped id o p or l a Je fa de la Of ic ina d e A ses or ía Jur ídi ca d e la E .S .E H osp it al P siq ui átr ic o Sa n Ca mil o, p or me di o de l cu al se nie ga l a exi ste nc ia de l a r el aci ón la bo ral e ntr e la E. S.E H o spi tal P siq ui átr ic o San C ami lo y la

exi ste nc ia de l a r el aci ón la bo ral e ntr e la E. S.E H o spi tal P siq ui átr ic o San C ami lo y la señ ora Bl anc a A zuc en a Sa nt os, de c on for mi dad c on l a p art e co ns id era ti va d e la pro vid en ci a.

SEG UND O: DE CL ARA SE pr ob ad a l a exc ep ció n de pre sc rip ci ón de l os de rec ho s lab ora le s, que en vi rt ud del co nt rat o r ea lid ad ex ist ent e e nt re la E.S .E HO SPI TA L PSI QUI AT R IC O S AN C AMI LO y la señ or a BL AN CA AZU CEN A SA NT OS, di fer en tes a los a po rte s a pe ns ió n y sa lud -, s e ca usa ro n de sde e l 01 d e fe bre ro d e 20 08 h ast a el 28 d e f eb rer o d e 2 00 8, d e a cu erd o c on lo exp ue s to e n l as con si der ac io nes de es ta pro vid en ci a.

TER CER O: C OND E N ASE a t ít ulo d e re sta bl eci mi e nto d el de re cho a l a E. S.E H os pit al Psi qui át ric o S an C am ilo , a R EC ONO CE R Y P AG AR a f av or d e BL AN CA A ZU CEN A SAN TOS la d ife re nci a re su lt ant e en tr e lo s ho nor ar ios q ue r ec ibi ó de sd e el día 01 d e

SAN TOS la d ife re nci a re su lt ant e en tr e lo s ho nor ar ios q ue r ec ibi ó de sd e el día 01 d e oct ubr e d e 20 08 - en v irt ud del fen ó m eno pre sc rip tiv o - h ast a e l dí a 31 d e ma yo d el año 20 16 y el sa lar io dev en ga do p or un aux il iar de s er vic io s ge ne ra les gr ado 11 cód igo 4 70 par a e l m is mo pe rio do . L o a n ter ior de c onf or mid ad co n l as con sid er aci on es de e sta s en ten ci a.

CUA RTO : ORD ÉN ASE a la E. S . E H OS PIT AL PSI QUI ÁT RIC O SAN C AMI LO , a REC ONO CE R y PA GAR a fav or de BL ANC A A ZU CEN A S ANT OS la s s uma s q ue po r con cep to de pr est ac ion es so cia le s d eve ng a u n a u xil iar de se rvi ci os gen er al es g ra do 11 có dig o 47 0, l iqu id ada s co n ba se en l a as ign ac i ón sa lar ia l par a el r ef eri do e mpl eo y d e a cu erd o con e l t iem po re al men te la bo ra do du r ant e e l per io do co mpr en did o ent re el 0 1 de oc tub re de 2 00 8 -e n v irt ud del fe nóm en o pre scr ip tiv o - has ta el 3 1 d e ma yo del añ o 20 16.

el 0 1 de oc tub re de 2 00 8 -e n v irt ud del fe nóm en o pre scr ip tiv o - has ta el 3 1 d e ma yo del añ o 20 16.

QUI NTO : O RDE NA SE a la E .S .E H OS PIT AL P SI Q UIÁ TRI CO SAN CA M IL O a t ít ulo de res tab le cim ie nt o de de re cho , to mar ( du ra nte e l ti emp o com pr en did o en tre e l 01 d e feb rer o de l añ o 20 08 h as ta e l 31 d e ma yo d el a ño 2 016 , sa lv o su s int er rup ci on es) e lNulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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7 sentido, declaró la nulidad del acto administrativo demandando y , en consecuencia, condenó a la entidad demandada a reconocer y pagar a favor de la señora Blanca Azucena Santos la diferencia de la diferencia resultante entre los honorarios que recibió desde el día 1 de octubre de 2008 -en virtud del fenómeno prescriptivo - hasta el día 31 de mayo del año 2016 y el salario devengado por un auxiliar de servicio s generales grado 11 código 470 para el mismo periodo.

De igual forma, ordenó a la E.S.E Hospital Psiquiátrico San Camilo

el día 31 de mayo del año 2016 y el salario devengado por un auxiliar de servicio s generales grado 11 código 470 para el mismo periodo.

De igual forma, ordenó a la E.S.E Hospital Psiquiátrico San Camilo tomar (durante el tiempo comprendido entre el 1 de febrero del año 2008 hasta el 31 de mayo del año 2016, salvo sus interrupciones) el ingreso base de cotización (IBC) pensional de la demandante (correspondiente al IBC aplicado para un auxiliar de servicios generales grado 11 código 470), mes a mes, y si existe diferencia entre los aportes realizados como contratista y los que se debieron efectuar, cotizar al respectivo fondo de pensiones la suma faltante por concepto de aportes a pensión solo en el porcentaje que le correspondía como empleador , para lo cual le ordenó a la demandante que acreditara la cotizaciones que re alizó al mencionado sistema durante sus vínculos contractuales.

Como sustento de lo anterior, aseguró que en el proceso se acreditó la prestación personal del servicio conforme a los contratos de

ing res o b as e de co tiz ac ión (I BC) pe nsi on al d e l a dem and an te (qu e c orr es pon de al IBC ap lic ad o p ar a u n a uxi li ar de ser vi cio s g en er ale s g rad o 1 1 c ód ig o 4 70) , m es a mes , y si exi st e di fe ren ci a en tre lo s ap ort es r ea liz ado s co mo c on tra ti sta y lo s qu e se

mes , y si exi st e di fe ren ci a en tre lo s ap ort es r ea liz ado s co mo c on tra ti sta y lo s qu e se deb ier on e fe ctu ar , cot iz ar al r es pec ti vo fo nd o d e p en sio ne s la s uma f al tan te p or con cep to de apo rt es a pe ns ión so lo en e l p or c ent aje qu e l e co rr es pon dí a co mo emp lea do r. Par a e fec to s d e lo an te rio r, la d ema nda nt e d ebe rá ac red it ar l as cot iza ci on es qu e rea li zó al m enc io na do si ste ma d u ran te su s vín cu lo s c on tra ct ua les y en la eve nt ual id ad d e qu e no l as h ub ies e he ch o o e xis ti ese dif er enc ia e n su con tr a, ten drá l a c arg a de can ce lar o co mpl et ar, s egú n el cas o, el po rce nt aj e q ue le in cum bí a com o t ra baj ad or a.

SEX TO: DE NI EGA NS E la s d em ás pre te nsi on es d e la de ma nda de co nfo rm ida d c on las co ns id era ci one s de es ta pr ov ide nc ia.

SEP TIM O: D e c on for mi da d c on l o d is pue st o en el a rtí cul o 18 7 d e la L ey 14 37 de 2 01 1

las su mas r eco no cid as en es ta se nt enc ia se rán ind exa da s d e c on fo rmi da d c on lo

las su mas r eco no cid as en es ta se nt enc ia se rán ind exa da s d e c on fo rmi da d c on lo exp ues to e n l a par te mo ti va.

OCT AVO : SIN C OND EN A e n co sta s de pr ime ra in s tan cia. […] ».Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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8 prestación de servicios celebrados entre la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo y la señora Blanca Azucena Santos, entre los años 20 08 a 2016 , cuyas funciones como auxiliar de servicios generales requería necesariamente que la demandante las realizara directamente en las instalaciones de la entidad demanda.

En relación con la remuneración, expresó que «se evidencia que en los contratos celebrados entre la E.S.E. Hospital Psiquiátrico San Camilo y la señora Blanca Azucena Santos, entre el periodo de 20 08 a 2016 , se pactó un monto como contraprestación directa del servicio en la entidad demandada, por ende , este elemento también se encuentra probado en el presente proceso ».

Sobre la subordinación o dependencia, señaló que se encontraba probado este elemento, toda vez que de acuerdo con los testimonios de las se ñoras Martha Patricia Flórez, Sandra del Pilar Ramírez y Elida Vargas Bernal, (i) la demandante cumplía un

probado este elemento, toda vez que de acuerdo con los testimonios de las se ñoras Martha Patricia Flórez, Sandra del Pilar Ramírez y Elida Vargas Bernal, (i) la demandante cumplía un horario de 7 a .m. a 3 p .m., (ii) el jefe de Talento Humano se encargaba de supervisar su hora de entrada y salida y le hacía llamados de atención en caso de llegar luego de la hora establecida y (iii) los elementos usados para realizar las labores contratadas eran suministrados por la E.S.E Hospital Psiquiátrico San Camilo.

De acuerdo con lo expuesto , la autoridad judicial concluyó que «en este caso es evidente que la demandante cumplió con la carga de la prueba en cuanto a la acreditación de los elementos que constituyen una relación laboral y no la coordinación de la ejecución de los contratos de prestación de servicios, desvirtuando la legalidad del acto demandado ».

Por último, en cuanto a la prescripción, expuso que «en el presente asunto se tiene que entre los contratos No. 114 (01/02/200830/02/2008) y No. 672 (01/10/2008) suscritos entre las partes, se presentó una interrupción que permite declarar la prescripción deNulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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9 las prestaciones sociales y salariales deri vadas del contrato No.

Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 60 1) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia

9 las prestaciones sociales y salariales deri vadas del contrato No.

114. En relación con los contratos suscritos desde el 01 de octubre de 2008 y hasta el 31 de mayo de 2016, la Sala se permite sostener que no existió solución de continuidad. Conforme con lo anterior se evidencia que el último contra to suscrito con la entidad demandada finalizó el 31 de mayo de 2016, por tanto, al haberse presentado la petición el 25 de octubre de 2016, se hizo dentro de los 3 años siguientes a la terminación de la relación laboral, por lo que no ha operado el fenómen o de la prescripción respecto de los contratos suscritos entre el 01 de octubre de 2008 y el 31 de mayo de 2016 ».

5. El recurso de apelación

La parte demandad a10 presentó recurso de apelación contra el fallo proferido por e l Tribunal Administrativo de Santander , con el fin de que se revoque y, en su lugar , se nieguen las pretensiones del medio de control , pues indic ó que los contratos suscritos con la demandante se originaron en un proceso contractual idóneo y pertinente en los que se pactó la autonomía, autogestión y autodeterminación de la contratista.

Adicionalmente, manifestó su inconformidad en relación con la valoración de los testimonios, por cuanto resaltó que tenían un interés en el resultado del proceso, porque presentaron demandas por los mismo s hechos y pretensiones, circunstancia que no fue debidamente analizada por el juez de primera instancia al expedir la sentencia recurrida.

interés en el resultado del proceso, porque presentaron demandas por los mismo s hechos y pretensiones, circunstancia que no fue debidamente analizada por el juez de primera instancia al expedir la sentencia recurrida.

De igual forma, señaló que no existió subordinación dado que las instrucciones dadas a la demandante por el jefe de la Oficina de Talento Humano, como uno de sus supervisores, correspondieron en todo momento al normal desarrollo de las actividades de coordinación necesarias para la correcta ejecución de los con tratos

10 F oli os 29 1 a 321 d el ex pe die nt e.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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10 de prestación de servicios suscritos.

En relación con el horario, afirmó que la vinculación de la demandante obedeció a un acuerdo de voluntades y en el sentido que el objeto de los contratos suscritos con ella giró en torno a la correcta, debida y oportuna prestación del servicio de salud , resultaba indispensable designa r un lapso en el cual la contratista prestara sus servicios.

Congruente con lo expuesto, agregó que «la parte demandante, en el desarrollo del debate probatorio, no logró demostrar la existencia de la subordinación; las pruebas acreditadas y practicadas durante la etapa procesal pertinente, no son lo suficientemente

Congruente con lo expuesto, agregó que «la parte demandante, en el desarrollo del debate probatorio, no logró demostrar la existencia de la subordinación; las pruebas acreditadas y practicadas durante la etapa procesal pertinente, no son lo suficientemente contundentes, claras y precisas, que permitan tener la certeza judicial para acceder a las pretensiones de la demanda »11. En ese orden de ideas, reiteró que no se configuraron todos los elementos de la relación laboral .

II. CONSIDERACIONES

2.1. Competencia

De conformidad con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, el Consejo de Estado es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto y según lo dispuesto en el artículo 328 del Código General d el Proceso, la competencia del juez de segunda instancia está circunscrita a los argumentos expuestos por l a parte apelante.

2.2. Problema jurídico

De acuerdo con los argumentos que sustentaron la apelación presentada por la parte de mandada , se deberá determinar si ¿entre la señor a Blanca Azucena Santos y la E.S.E. Hospital Psiquiátrico

11 Fo lio 3 11 de l exp ed ien te .Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 60 1) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia

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11 San Camilo se presentó una relación laboral, encubierta a través de órdenes de prestación de servicios ?, específicamente, se resolverá ¿si se configuró o no el elemento de subordinación durante la ejecución de los mismos ?

Adicionalmente y toda vez que la excepción de prescripción puede ser declarada de oficio, de resultar positiva la respuesta al cuestionamiento anterior, la Sala de Subsección definirá si operó este fenómeno respecto de algunos de los periodos reclamados por la demandante.

Así las cosas , para resolver el problema jurídico planteado, la Sala desarrollará el siguiente orden metodológico: (i) marco normativo y jurisprud encial y (ii) caso concreto.

2.3. Marco normativo y jurisprudencial

2.3.1. Sobre la relación laboral o subyacente

En primer lugar, debe señalarse que existe una clara línea jurisprudencial de esta corporación 12 en la que ha considerado que el contrato de prestación de servicios se desfigura cuando se comprueban los tres elementos constitutivos de una relación laboral, esto es, la pres tación personal del servicio, la remuneración y la continuada subordinación laboral, de lo que surge el derecho al pago de prestaciones sociales a favor del contratista, en aplicación del principio de la primacía de la realidad sobre las formalidades estab lecidas en las relaciones laborales, consagrado en el artículo 53 de la Constitución Política, con el que

surge el derecho al pago de prestaciones sociales a favor del contratista, en aplicación del principio de la primacía de la realidad sobre las formalidades estab lecidas en las relaciones laborales, consagrado en el artículo 53 de la Constitución Política, con el que se propende hacia la garantía de los derechos mínimos de las personas, preceptuados en normas respecto de la materia.

12 Co ns ejo d e Es tad o, S ala d e lo C ont en ci oso A dmi nis tr ati vo , Sec ci ón Se gu nd a , sen ten ci a d e 2 5 d e a go sto de 20 16 , e xpe di en te 008 8 - 20 15, ma gi str ad o p one nt e: Car mel o Per do mo Cu ét er.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación : 68001 23 33 000 2017 00633 01 (3750 -2021)

Dem andante: Blanca Azucena Santos

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12 De acuerdo con lo anterior, para acreditar la existencia de una relación laboral es necesario probar los tres elementos referidos, especialmente que el contratista desempeñó una actividad de la entidad en condiciones de subordinación y dependencia continua da.

Contrario sensu , se constituye una relación contractual, que se rige por la Ley 80 de 1993, cuando se pacta la prestación de servicios relacionados con la administración o funcionamiento de la entidad pública, caso en el cual el contratista es autónomo en el

Contrario sensu , se constituye una relación contractual, que se rige por la Ley 80 de 1993, cuando se pacta la prestación de servicios relacionados con la administración o funcionamiento de la entidad pública, caso en el cual el contratista es autónomo en el cumplimiento de la labor contratada, recibe el pago de honorarios por los servicios prestados por una labor convenida que no puede realizarse con person al de planta o requiere conocimientos especializados.

Es de resaltar que en la sentencia C – 154 de 1997 13, la Corte Constitucional declaró la constitucionalidad pura y simple y no condicionada de la expresión «cuando no puedan