CE-70001-23-33-000-2019-00284-01_20200305-2020

RECURSO DE APELACIÓN – Contra auto que decretó la suspensión provisional / SUSPENSIÓN PROVISIONAL – Contra acto de elección del concejal del municipio de Sincelejo / SUSPENSIÓN PROVISIONAL – Requisitos para su decreto La regla específica de la suspensión provisional en el proceso de nulidad electoral [artículo 277 de la Ley 1437 de 2011] consiste en que dicha petición debe resolverse en el mismo auto admisorio de la demanda. Igualmente, esta institución se configura como una de las causales de pérdida de fuerza ejecutoria del acto administrativo, teniendo incidencia particularmente respecto de su carácter ejecutorio. (…). [Del artículo 231 de la Ley 1437 de 2011] se colige respecto de la suspensión provisional del acto en materia electoral que: (i) la solicitud del accionante procede por violación de las disposiciones normativas constitucionales o legales invocadas en el escrito correspondiente; (ii) dicha violación surge del análisis del acto demandado y su cotejo con las normas superiores invocadas o del estudio de las pruebas allegadas con la misma. (...). Así las cosas, el juez de lo contencioso administrativo debe efectuar un estudio y análisis de los argumentos expuestos por el demandante y confrontarlos con los argumentos y pruebas sumarias presentadas en esta etapa del proceso para efectos de proteger la efectividad de la sentencia. Además, la apreciación jurídica que se hace al decidir sobre la medida cautelar, que por supuesto es provisional, no constituye prejuzgamiento ni impide que al fallar el caso, el operador judicial asuma una

posición distinta, dado que con el transcurrir de la actuación procesal es factible que el arribo de nuevas pruebas o la presentación de nuevos argumentos, persuadan al juez de resolver en sentido contrario al que ab initio se adoptó. SUSPENSIÓN PROVISIONAL – El auto que corre traslado de la solicitud debe ser previo al auto admisorio [E]n el proceso de nulidad electoral, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 277 de la Ley 1437 de 2011 (…), la Sala tiene el deber de resolver la solicitud de suspensión provisional en el mismo auto admisorio, para lo cual es necesario además de hacer una valoración jurídica y probatoria de lo aportado en la demandada, permitir el derecho de defensa y contradicción de quien se puede ver afectado con la decisión (salvo de encontrarse acreditada una situación de urgencia conforme al artículo 234 de la Ley 1437 de 2011), para lo cual previamente se corre traslado de la petición de medida cautelar. En ese orden de ideas, el auto mediante el cual se corre traslado de la suspensión provisional debe ser previo al auto admisorio del libelo genitor, exclusivamente debe ocuparse de identificar las personas interesadas frente a dicha solicitud, a efectos de que sean notificados de ésta y se les garanticen la oportunidad de realizar las consideraciones que estimen pertinentes. Dicho de otro modo, el auto por medio del cual se corrió traslado de la petición cautelar debe ser anterior al auto que admite la demanda pues considerar otra postura como la invocada por el demandado, sería desconocer las reglas que rigen el proceso especial de nulidad electoral, además haría nugatorio el debido proceso, específicamente la defensa y

contradicción del que gozan todas las partes e interesados dentro de un proceso judicial, pues dicha garantía solamente es oportuna, antes del auto admisorio de la demanda, de conformidad con lo previsto en el artículo 233 de la Ley 1437 de

2011. En consideración de lo anterior, no puede existir ningún reproche por el hecho de que en el caso concreto se hubiese dado traslado al demandado de los fundamentos de la medida cautelar, previo a la admisión de la demanda toda vez que dicho trámite en los procesos electorales se surte bajo los principios de independencia y autonomía del juez, dentro de la garantía al debido proceso.

DESCONOCIMIENTO DEL PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL – La sentencia señalada como desconocida no es aplicable al asunto objeto del proceso / SUSPENSIÓN PROVISIONAL – Se confirma decisión que decretó la medida [C]omo la recurrente menciona el presunto desconocimiento de una sentencia de unificación de esta Corporación [sentencia C-634 del 24 de agosto de 2011 con ponencia del Magistrado Luis Ernesto Vargas Silva] y teniendo en cuenta que las providencias que se dicten por la Sala Plena del Consejo de Estado por importancia jurídica como la que se acusa tiene tal connotación referida, es necesario efectuar el análisis de dicho cargo pues naturalmente dichos fallos forman un parámetro para tener en cuenta al momento de adoptar una decisión en casos similares. En ese orden de ideas, para efectos de solucionar el cargo alegado en el recurso de apelación por el recurrente es necesario acudir a las razones de hecho y de derecho que esgrimió la Sala Plena de la Corporación para

solucionar la controversia, para sustentar que el referido caso no es aplicable al proceso objeto de pronunciamiento. (…). [S]e debe tener en cuenta que la causal de nulidad alegada en el precedente presuntamente desconocido, del proceso radicado 23001-23-31-000-2008-00087-03 de 30 de noviembre de 2010 con ponencia de la Magistrada Susana Buitrago Valencia (numeral 3º del artículo 30 de la Ley 617 del 2000), desde el punto de vista personal, aplica para los casos en que el demandado sea una persona que resulte elegida en el cargo de Gobernador, adicionalmente sin lugar a dudas la norma reprocha una conducta que directamente efectúe quien resulte beneficiado con el mencionado empleo, asimismo contempla dos hipótesis para que se configure la inhabilidad, la primera hace referencia el ejercicio de autoridad civil, política o administrativa y la segunda tiene que ver con que sujeto pasivo de la norma hubiese intervenido como ordenador del gasto en ejecución de recursos de inversión o celebración de contratos. Por su parte la norma invocada en el asunto que ocupa [a] la Sala (numeral 4 del artículo 40 de la Ley 617 del 2000), aplica a las personas que resulten elegidas como concejales, la conducta endilgada se predica de un pariente de la persona que resultó elegida (…), causal de la cual se desprenden los siguiente elementos: 1. Parentesco: por matrimonio o unión permanente o parentesco en segundo grado de consanguinidad, primero de afinidad o único civil con un funcionario del municipio por el cual resultó electo el concejal. 2. Elemento

temporal: que el referido funcionario haya ejercido autoridad en cualquier momento dentro de los 12 meses anteriores a la elección. 3. Elemento espacial: que la autoridad se haya ejercido en el respectivo municipio o distrito por el cual resultó electo el concejal. 4. Elemento objetivo: que haya un ejercicio de autoridad civil, política, administrativa o militar en las condiciones anteriores. (…). [L]a sentencia que pretende el recurrente se aplique al caso en concreto trata de un cargo que ocupó la gobernadora del departamento de Córdoba al interior de una Corporación Autónoma Regional entidad que tiene naturaleza, objeto y régimen jurídico concerniente a velar por protección y cuidado del medio ambiente, lo que es sustancialmente distinto al asunto que ocupa la atención de la Sala, pues se cuestiona la elección de la Concejal de Sincelejo porque su hermana ostentó un cargo en E.S.E. Hospital San Francisco de Asís de Sincelejo empresa que tiene como objeto la prestación de un servicio público de salud que hace parte del sistema de seguridad social. En ese orden de ideas, frente el cargo referente al desconocimiento de la sentencia de unificación 23001-23-31-000-2008-00087-03 de 30 de noviembre de 2010 con ponencia de la Magistrada Susana Buitrago Valencia, se puede concluir con los argumentos esbozados en precedencia que no es aplicable al asunto que concierne a la Sala en esta instancia, por cuanto en la pretérita oportunidad se alegaron causales de nulidad que tienen elementos sustancialmente distintos y la función que se ejerció se hizo en empleos que tiene objeto y naturaleza disimiles. (…). Por lo señalado, teniendo en cuenta que no

prosperan los argumentos de la apelación se confirma la decisión adoptada por el Tribunal Administrativo de Sucre (…) respecto del decreto de la medida cautelar de suspensión provisional del acto acusado.

NOTA DE RELATORÍA: En cuanto a la procedencia de la medida cautelar cuando se ha presentado dentro del término de caducidad, consultar, entre otras: Consejo de Estado, Sección Quinta, auto del 20 de febrero de 2020, radicación 11001-0328-000-2019-00087-00, M.P. Rocío Araújo Oñate, auto del 31 de mayo de 2018, radicación 11001-03-28-000-2018-00047-00, M.P. Rocío Araújo Oñate. En cuanto a los elementos que configuran la causal de inhabilidad de concejal, prevista en el numeral 4 del artículo 40 de la Ley 617 del 2000, consultar, entre otras que se citan: Consejo de Estado, Sección Quinta, sentencia del 7 de febrero de 2019, radicación 11001-03-28-000-2018-00048-00, M.P. Alberto Yepes Barreiro; y, sentencia del 27 de octubre del 2016, radicación 13001-23-33-000-2016-0011401, M.P. Alberto Yepes Barreiro.

FUENTE FORMAL: LEY 617 DEL 2000 - ARTÍCULO 40 NUMERAL 4 / LEY 1437

DE 2011 – ARTÍCULO 231 / LEY 1437 DE 2011 – ARTÍCULO 233 / LEY 1437 DE 2011 – ARTÍCULO 234 / LEY 1437 DE 2011 – ARTÍCULO 244 / LEY 1437 DE

2011 – ARTÍCULO 277

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN QUINTA

Consejera ponente: ROCÍO ARAÚJO OÑATE

Bogotá, D.C., cinco (05) de marzo de dos mil veinte (2020) Radicación número: 70001-23-33-000-2019-00284-01

Actor: SANDRA PAOLA ANILLO DÍAZ Demandado: DIANA LUCÍA ARBELÁEZ HERNÁNDEZ - CONCEJAL DEL MUNICIPIO DE SINCELEJO (SUCRE) - PERÍODO 2020-2023

Referencia: NULIDAD ELECTORAL - Recurso de apelación contra auto que decretó medida cautelar AUTO SEGUNDA INSTANCIA Procede la Sala a resolver el recurso de apelación interpuesto por la demandada a través de apoderado judicial, contra la decisión adoptada en auto de 19 de diciembre de 20191, por medio del cual el Tribunal Administrativo de Sucre admitió la demanda y decretó la suspensión provisional del acto de elección la señora Diana Lucía Arbeláez Hernández, como concejal del municipio de Sincelejo, período 2020-2023.

1 Folios 190 a 199 del cuaderno No. 1.

I. ANTECEDENTES 1.1 La demanda

1. La señora Sandra Paola Anillo Díaz, actuando en nombre propio, presentó el 28 de noviembre de 20192, demanda en ejercicio del medio de control de nulidad electoral consagrado en el artículo 139 de la Ley 1437 de 2011, en la cual solicitó las siguientes pretensiones: “PRIMERA: Que se declare la nulidad del acto de elección (E-26) de la señora DIANA

LUCÍA ARBELÁEZ HERNÁNDEZ como concejal del Municipio de Sincelejo para el período constitucional 2020-2023, expedido por el Consejo Nacional Electoral (comisión escrutadora) el 10 de noviembre de 2019.

SEGUNDA: Como consecuencia de la anterior declaración, se cancele la respectiva credencial que se le otorgó como concejal.”

1.1.1 Hechos

2. Adujo la accionante, que el pasado 27 de octubre de 2019 se realizaron las elecciones para designar a las autoridades territoriales (gobernadores, diputados, alcaldes, concejales y ediles), comicios en los que resultó favorecida la señora Diana Lucía Arbeláez Hernández, por tanto la comisión escrutadora, declaró su elección como concejal del municipio de Sincelejo para el período 2020-2023.

3. Refirió que la concejal no podía haber resultado elegida y ocupar dicha dignidad, en la medida en que su hermana, Angélica María Arbeláez Hernández ejerce autoridad civil y administrativa en el municipio de Sincelejo, pues se desempeña como Subdirectora Administrativa y Financiera de la E.S.E. San Francisco de Asís de Sincelejo desde el 3 de mayo de 2016, empleo en el que ostenta funciones que implican la configuración de los elementos de la causal de inhabilidad del artículo 40.4 de la Ley 617 de 20003. 1.2 Actuaciones Procesales 1.2.1 Admisión de la demanda y decreto de medida cautelar

2 Folios 1 a 22 del cuaderno No. 1. 3 ARTICULO 40. DE LAS INHABILIDADES DE LOS CONCEJALES. El artículo 43 de la Ley 136

de 1994 quedará así: "Artículo 43. Inhabilidades: No podrá ser inscrito como candidato ni elegido concejal municipal o distrital:

4. Quien tenga vínculo por matrimonio, o unión permanente, o de parentesco en segundo grado de consanguinidad, primero de afinidad o único civil, con funcionarios que dentro de los doce (12) meses anteriores a la elección hayan ejercido autoridad civil, política, administrativa o militar en el respectivo municipio o distrito; o con quienes dentro del mismo lapso hayan sido representantes legales de entidades que administren tributos, tasas o contribuciones, o de las entidades que presten servicios públicos domiciliarios o de seguridad social en el régimen subsidiado en el respectivo municipio o distrito. Así mismo, quien esté vinculado entre sí por matrimonio o unión permanente o parentesco dentro del segundo grado de consanguinidad, primero de afinidad o único civil, y se inscriba por el mismo partido o movimiento político para elección de cargos o de corporaciones públicas que deban realizarse en el mismo municipio o distrito en la misma fecha.

4. Mediante auto del 19 de diciembre de 20194, el Tribunal Administrativo de Sucre en su Sala Segunda de Oralidad, dispuso la admisión del medio de control y ordenó la suspensión provisional del acto de elección, al considerar que en este momento procesal está acreditada la trasgresión de lo normado en el artículo 40.4 de la Ley 617 de 2000, por cuanto la señora Angélica María Arbeláez Hernández, hermana de la demandada en su en su condición de Subdirectora Administrativa y Financiera del E.S.E. San Francisco de Asís de Sincelejo, ejerció autoridad

administrativa dentro de los doce meses anteriores a la elección en la circunscripción territorial de Sucre. 1.2.2 Recurso de apelación

5. El apoderado judicial de la parte demandada, en escrito de 15 de enero de 2020, solicitó la revocatoria de la medida cautelar y en subsidio recurso de apelación contra la decisión que la decretó, al considerar que en el presente caso no se configuraron los presupuestos para su otorgamiento.

6. Sostuvo que el artículo 235 de la Ley 1437 de 2011 regula la revocatoria de la medida cautelar, en la cual se establece que el operador judicial debe revocarla cuando se advierte que no se cumplieron los requisitos para su otorgamiento. En este caso, el abogado de la parte demandada argumentó que el a-quo desconoció el mandato legal del artículo 233 de la Ley 1437 del 2011, en la medida en que la referida norma ordena que en el curso de un proceso contencioso administrativo cuando se presente una solicitud de suspensión provisional el juez o magistrado primero deberá admitir la demanda y luego correr traslado a las partes para que se pronuncien sobre la petición cautelar, sin embargo en el presente caso el Magistrado del Tribunal Administrativo de Sucre de manera anticipada sin decidir sobre la admisión del libelo genitor ordenó el traslado de la medida cautelar.

7. Adicionalmente, el recurrente advirtió que en otro proceso en donde actúa como demandante identificado con radicado 70-001-23-33-000-2019-0028900 el Tribunal actuó de manera distinta pues en ese legajo admitió la demanda y de

forma concomitante en auto separado corrió traslado de la solicitud de suspensión provisional.

8. Manifestó que de no proceder la solicitud de revocatoria, se debería conceder el recurso de apelación, para lo cual refirió que el Tribunal desconoció el precedente contenido en la sentencia proferida por la Sala Plena del Consejo de Estado dentro del proceso 2008-00087 de 30 de noviembre de 2010 con ponencia de la Magistrada Susana Buitrago Valencia, vulnerando con dicha actuación el artículo 10 de la Ley 1437 de 2011, en la media en que al ser “casos similares, casi idénticos”, era obligación del magistrado aplicarlo al caso concreto.

9. Afirmó que en la providencia referida se demandó la elección de la exgobernadora de Córdoba Martha Sáez, por cuanto ejerció unas atribuciones similares a las que ostentan la hermana de la demandada en el proceso de la

4 Folios 190 a 199 del cuaderno No. 1. referencia como “Sub-Directiva y financiera de la ESE San Francisco de Asís”, para esa pretérita oportunidad el Consejo de Estado determinó en sentencia de unificación que “el hecho de tener asignadas atribuciones de dirección tampoco implica-per se-” la primera mandataria del departamento referido haya ejercido autoridad. 1.2.3. Intervención de terceros

10. El señor Nemias Salgado Martínez reconocido como tercer coadyuvante de la parte demandante dentro del proceso de la referencia, el 2 de marzo de 2020 presentó escrito en donde se opone a los argumentos presentados por la demanda en el recurso de apelación formulado contra el auto que decretó la

suspensión provisional, en ese sentido manifestó que la sentencia del proferida por el Consejo de Estado el 30 de noviembre de 2010, no se trata de una sentencia de unificación como pretende el recurrente, pues a su juicio el fallo referido simplemente se trata de una decisión en donde el alto tribunal buscó esclarecer las nociones de autoridad civil, administrativa, militar y política, en ese sentido no se creó una regula jurisprudencia de aplicación obligatoria en relación con el empleo de Subdirector Administrativo y Financiero de todas las entidades públicas.

11. Por otra parte, afirmó que no se trata de un caso en donde se presente identidad fáctica y jurídica con el caso que ahora se discute, por cuanto en la sentencia que pretende el recurrente aplicar, trata de una inhabilidad para acceder el cargo de gobernadora, la función que ejerció la demandada era al interior de una Corporación Autónoma Regional como Jefe de la oficina administrativa y financiera directamente; por último, las funciones que se ejerció eran diferentes a pesar de la similitud de la denominación del cargo.

12. En contra posición a lo anterior, refirió que en el presente asunto se debate la presunta inhabilidad en la que incurrió una concejal porque presuntamente su hermana ejerció autoridad civil y administrativa en su cargo de subdirectora administrativa y financiera de una empresa social del estado, en donde ostentaba un nivel directivo en donde “(…) además de DIRIGIR, COORDINAR, CONTROLAR, la hermana de la concejal también posee las funciones de PLANEAR, FORMULAR, EJECUTAR, ADOPTAR, ADMINISTRATAR, EXPEDIR Y EVALUAR, todo relacionado con

las políticas de la empresa, el desempeño de sus subalternos, los recursos financieros y el orden contractual de la empresa (…)”.

II CONSIDERACIONES

2.1 Competencia

13. En los términos de los artículos 150, 152.85 y del inciso final del artículo 277 de la Ley 1437 de 2011, corresponde a la Sección decidir la apelación presentada por la parte demandada contra el auto proferido el 19 de diciembre de 2019 por el Tribunal Administrativo de Sucre en su Sala Segunda de Oralidad a través del cual se admitió la demanda y se decretó la suspensión provisional del acto que declaró la elección de la Concejal del Municipio de Sincelejo Diana Lucía Arbeláez Hernández6 para el período constitucional 2020-2023, únicamente respecto de esta última decisión. 2.2 Oportunidad de la interposición y sustentación del recurso

14. La Sala observa que el recurso de apelación se presentó dentro de la oportunidad legal correspondiente, pues la decisión que se cuestiona se notificó a la demandada por conducta concluyente el 15 de enero 20207 día en el que se interpuso el recurso de alzada8. 2.3. Cuestión previa - escrito de complementación del recurso de apelación presentado por la parte demandada

15. Encontrándose el proceso para resolver sobre el recurso de apelación contra el auto que decreto la suspensión provisional del acto demandado, el apoderado de la parte demandada allegó memorial el 25 de febrero de 2020, por medio del cual “a sabiendas de la extemporaneidad del presente escrito, con el respeto debido, solicito sea considerado pues mi propósito es ahondar en la consideración que existe

precedente jurisprudencial de carácter vertical”, en el cual manifestó nuevos argumentos para sustentar el referido medio de impugnación.

16. De conformidad con el artículo 244 de la Ley 1437 de 2011 aplicable al proceso especial de nulidad electoral por remisión del artículo 296 del mismo estatuto consagra el trámite del recurso de apelación contra autos distintos al de

rechazo de la demanda de la siguiente forma: “ARTÍCULO 244. TRÁMITE DEL RECURSO DE APELACIÓN CONTRA AUTOS. La interposición y decisión del recurso de apelación contra autos se sujetará a las siguientes reglas: (…)

2. Si el auto se notifica por estado, el recurso deberá interponerse y sustentarse por escrito dentro de los tres (3) días siguientes ante el juez que lo profirió.(…)” 5 Artículo 152. Competencia de los Tribunales Administrativos en primera instancia. Los Tribunales Administrativos conocerán en primera instancia de los siguientes asuntos:

/…/

8. De la nulidad del acto de elección de contralor departamental, de los diputados a las asambleas departamentales; de concejales del Distrito Capital de Bogotá; de los alcaldes, personeros, contralores municipales y miembros de corporaciones públicas de los municipios y distritos y demás autoridades municipales con setenta mil (70.000) o más habitantes, o que sean capital de departamento. El número de habitantes se acreditará con la información oficial del Departamento Administrativo Nacional de Estadísticas – DANE. La competencia por razón del territorio corresponde al Tribunal con jurisdicción en el respectivo departamento. 6 Conforme con el DANE, el municipio de Sincelejo cuenta con 279.031 habitantes.

7 Folio 148 del cuaderno No. 1. 8 Lo anterior por cuanto, la demandada sin haberse notificado la decisión presentó el recurso de apelación.

17. Según la norma trascrita, cuando la decisión sea notificada por estado, además se trate de un asunto diferente al rechazo de la demanda, el recurso de apelación deberá interponerse y sustentarse dentro de los tres días siguientes a su notificación ante el juez que lo profirió.

18. En el presente caso, el auto recurrido se profirió el 18 de diciembre de 2019 por el Tribunal Administrativo de Sucre, asimismo se notificó al demandado por conducta concluyente el 15 de enero de 2020, en ese orden de ideas el impugnante tenía hasta el 20 del mismo mes y año para interponer recurso de apelación y de igual forma todo escrito o documento de sustentación, complementación o probatorio del mismo. No obstante lo anterior, el demandante allegó el memorial de complementación del recurso el 25 de febrero del presente año, esto es, por fuera del término legal previsto en la norma trascrita.

19. Así las cosas, teniendo en cuenta que el escrito de complementación se presentó por fuera del plazo señalado, los argumentos allí expuestos no pueden ser considerados por la Sala al momento de decidir el recurso de alzada, por lo que respecto de dicho documento la Sala no efectuara ningún pronunciamiento. 2.4 Problema jurídico

20. El problema jurídico consiste en determinar, de conformidad con el recurso de apelación interpuesto, si existe mérito suficiente para revocar, modificar o confirmar la decisión del Tribunal Administrativo de Sucre mediante la cual decretó

la suspensión provisional del acto de elección de la señora Diana Lucía Arbeláez Hernández, como concejal del municipio de Sincelejo, período 2020-2023.

21. Por cuestiones metodológicas, para resolver el recurso de apelación interpuesto se resolverán los siguientes planteamientos: i) generalidades de la medida cautelar y las normas aplicables en el medio de control de la nulidad electoral y, ii) el caso concreto. 2.5. Generalidades de la medida cautelar y las normas aplicables en el medio de control de la nulidad electoral

22. La Ley 1437 de 2011, a diferencia del Decreto-Ley 01 de 1984 derogado, superó la concepción tradicional de la protección cautelar como mera garantía del control de la legalidad de las actuaciones de la Administración, tal y como se circunscribió en su momento a una sola: la suspensión provisional. En su lugar, consagró la facultad en cabeza del juez de lo contencioso administrativo, para decretar las medidas cautelares que considere necesarias para proteger y garantizar, provisionalmente, el objeto del proceso y la efectividad de la sentencia, antes de ser notificado el auto admisorio de la demanda o en cualquier estado del proceso.

23. Tratándose de la nulidad electoral la suspensión provisional de los efectos de los actos administrativos, de acuerdo el tenor literal del artículo 277 de la Ley 1437 de 2011, se tramita así: “…Artículo 277.- En el caso de que se haya pedido la suspensión provisional del acto acusado, la que debe solicitarse en la demanda, se resolverá en el mismo auto admisorio, el cual debe ser proferido por el juez, la sala o sección. Contra este auto

solo procede en los procesos de única instancia el recurso de reposición y, en los de primera, el de apelación.”

24. La regla específica de la suspensión provisional en el proceso de nulidad electoral consiste en que dicha petición debe resolverse en el mismo auto admisorio de la demanda. Igualmente, esta institución se configura como una de las causales de pérdida de fuerza ejecutoria del acto administrativo, teniendo incidencia particularmente respecto de su carácter ejecutorio9.

25. Los requisitos para decretar esta medida cautelar, fueron consagrados expresamente por el legislador en el artículo 231 de la Ley 1437 de 2011, en los siguientes términos: “Artículo 231.- Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo, la suspensión provisional de sus efectos procederá por violación de las disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se realice en escrito separado, cuando tal violación surja del análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas o del estudio de las pruebas allegadas con la solicitud. (…)”

26. De lo anterior se colige respecto de la suspensión provisional del acto en materia electoral que: (i) la solicitud del accionante procede por violación de las disposiciones normativas constitucionales o legales invocadas en el escrito correspondiente; (ii) dicha violación surge del análisis del acto demandado y su cotejo con las normas superiores invocadas o del estudio de las pruebas allegadas con la misma.

27. Al respecto, la doctrina ha destacado10 que con la antigua codificación, -Código

Contencioso Administrativo-, se requería para la procedencia de la suspensión provisional, la existencia de una manifiesta infracción de las disposiciones invocadas como violadas, esto es, una infracción grosera, de bulto, observada prima facie11. Con la expedición de la Ley 1437 de 2011, basta que se presente una violación a las disposiciones señaladas como desconocidas, en la demanda o en escrito separado antes de la admisión de la misma, contravención que debe surgir del análisis por parte del juez, del acto demandado con las normas esgrimidas como violadas o, del estudio de las pruebas aportadas por el 9 Ley 1437 de 2001. Artículo 91. Pérdida de ejecutoriedad del acto administrativo. Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos en firme serán obligatorios mientras no hayan sido anulados por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Perderán obligatoriedad y, por lo tanto, no podrán ser ejecutados en los siguientes casos:

1. Cuando sean suspendidos provisionalmente sus efectos por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. 10 BENAVIDES José Luis. Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo comentado y concordado. Ed. Universidad Externado de Colombia. 2013 pg. 496. 11 Consejo de Estado, Sección Cuarta, auto del 29 de enero de 2014, M.P. Jorge Octavio Ramírez Ramírez, Rad. 11001-03-27-000-2013-00014-00 (20066). accionante con su solicitud (siempre y cuando ésta se haya efectuado dentro del término de caducidad12) para que sea procedente la medida precautelar13.

28. Así las cosas, el juez de lo contencioso administrativo debe efectuar un estudio y análisis de los argumentos expuestos por el demandante y confrontarlos con los argumentos y pruebas sumarias presentadas en esta etapa del proceso para efectos de proteger la efectividad de la sentencia.

29. Además, la apreciación jurídica que se hace al decidir sobre la medida cautelar, que por supuesto es provisional, no constituye prejuzgamiento ni impide que al fallar el caso, el operador judicial asuma una posición distinta, dado que con el transcurrir de la actuación procesal es factible que el arribo de nuevas pruebas o la presentación de nuevos argumentos, persuadan al juez de resolver en sentido contrario al que ab initio se adoptó. 2.6 Caso concreto

30. Procede la Sala a estudiar los argumentos de inconformidad de la parte demandada contra la decisión adoptada por el a-quo de decretar la suspensión provisional del acto de elección de la señora Diana Lucía Arbeláez Hernández como concejal del municipio de Sincelejo para el período 2020-2023 por estar presuntamente inmerso en la causal de inelegibilidad consagrada en el artículo 40.4 de la Ley 617 de 2000, por cuanto su hermana Angélica María Arbeláez Hernández siendo Subdirectora Administrativa y Financiera de la E.S.E. San Francisco de Asís de Sincelejo ejerció autoridad administrativa en el mismo ente territorial para el cual resultó electa la demandada en el lapso inhabilitante.

31. Se impone determinar como primera medida, si el a-quo vulneró el procedimiento para el trámite de las medidas cautelares que contiene la Ley 1437

de 2011, ello por cuanto, a juicio del actor el magistrado del Tribunal Administrativo de Sucre debió admitir la demanda y luego correr el traslado para que las partes e interesados se pronunciaran sobre la petición cautelar. En caso de no prosperar el anterior reproche si desconoció el artícu