CE - 700012333000201700116011SENTENCIA20230913103904

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A

CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ

Bogotá, D.C. , trece (13 ) de ju lio de dos mil veinti trés (202 3)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho.

Radica ción : 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 ( 3818 -20 18)

Demandante: CESAR TULIO SANTOS VERGARA

Demandad o: DEPARTAMENTO DE SUCRE Y OTROS .

Tema: Sanción Moratoria Cesantías . Ley 1437 de 2011.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

I. ASUNTO

La Sección Segunda , Subsección A decide el recurso de apelación int erpuesto por el señor CESAR TULIO SANTOS VERGARA contr a la sentencia d el 21 de marzo de 2018 , proferida por el Tribunal Administrativo de Sucre que negó las suplicas de la demanda de la referencia .

II. ANTECEDENTES.

2. 1. Pretensiones

2.1.1. Cesar Tulio Santos Vergara actuando a través de apoderado , solicit ó se declare la nulidad parcial del oficio 2702 del 24 de octubre de 2016 proferido por la Contraloría General del Departamento mediante el cual niega el reconocimiento y pago de

apoderado , solicit ó se declare la nulidad parcial del oficio 2702 del 24 de octubre de 2016 proferido por la Contraloría General del Departamento mediante el cual niega el reconocimiento y pago de la sanción moratoria por considerar que se encuentra prescrita.

A título de restablecimiento del derecho pidió que se ordene :

2.1. 2. Reconocer y cancelar la sanción moratoria por el incumplimiento en la consignación de las cesantías al Fondo Nacional del Ahorro por los años 2011 y 2012, desde el 14 de febrero de 2013 al 31 de agosto de 2016, fecha en que cumplieron con la obligación le gal.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

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2.1. 3 Se indexen las sumas anteriormente mencionadas .

2.1. 4 Se condene al pago de costas y agencias en derecho a las entidades demandadas.

2.1.5 Se ordene el cumplimiento de la sentencia en los términos del artículo 192 del CPACA.

2. 2. Hech os.

En la demanda 1 se narraron los hechos relevantes que a continuación se resumen:

2. 2.1 El señor CESAR TULIO SANTOS VERGARA fue nombrado

2. 2. Hech os.

En la demanda 1 se narraron los hechos relevantes que a continuación se resumen:

2. 2.1 El señor CESAR TULIO SANTOS VERGARA fue nombrado mediante Resolución 528 del 30 de diciembre de 2011 en el cargo de Subcontralor, Código 025, Grado 01 en la Contraloría General del Departamento tomado posesión del cargo en la misma fecha.

2.2. 2. El señor SANTOS VERGARA prestó sus servicios como (subcontralor en el período comprendido entre el 30 de diciembre de 2011 hasta el 30 de junio de 2016.

2.2.3 . El 6 de julio de 2011 (sic) solicitó el retiro de sus cesantías y sorpresivamente le manifestar on que las correspondientes a las vigencias 2011 y 2012 no aparecían en su cuenta y que en la planilla de aplicación de l afiliado del año 2012 se encontraba el nombre del demandante, pero con una c édula diferente por lo que no se pudo identificar.

2.2.4 . El mismo 6 de julio de 2016 solicitó a la entidad demandada le consignara las cesantías del año 2012.

2.2 .5 El día 19 de julio de 2016 la entidad demandada contestó la solicitud pidiéndole un tiempo para dar respuesta, toda vez que requirieron informació n al Fondo Nacional del Ahorro. El 3 de

1 Folios 1 al 10 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

1 Folios 1 al 10 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 3 agosto del mismo año a través de oficio 1986 , el Contralor General del departamento de Sucre le inf ormó que por un error involuntario se l as consignaron a una cédula diferente y que le estará n cancelando su prestación.

2.2.6 . El 1 de septiembre de 2016 el señor Jaime del Cristo Muñoz Fortich (a quien por error le hicieron la consignación ) le man ifestó a la Contraloría Departamental que da respuesta a un oficio en el que informaron que subsana ban el error y cancelaban la cesantía, anexándole una planilla y un formato de consignación.

2.2.7 Mediante Resolución 320 del 17 de agosto de 2016 , la entidad demandada le reconoce y autoriza el pago de las prestaciones sociales.

2.2.8 El Fondo Naciona l del Ahorro a través de correo electrónico señaló que se encontraba abonado a su cuenta el valor de $4.704.218 por cesantías de la vigencia de 2012.

2.2.9 El 27 de septiembre de 2016 el demandante solicitó se le reconozca y cancele la sanción moratoria por el incumplimiento de

$4.704.218 por cesantías de la vigencia de 2012.

2.2.9 El 27 de septiembre de 2016 el demandante solicitó se le reconozca y cancele la sanción moratoria por el incumplimiento de la consignación oportuna de las cesantías al Fondo Nacional del Ahorro de los años 2011 y 2012, desde la fecha establecida por la ley para su pago hasta el 31 de agosto de 2016 cuando efectivamente la s cancelaron .

2.2.10 El 24 de octubre de 2016 la entidad demandada responde que dichas obligaciones se encuentran prescritas, por cuanto se cuenta desde la fecha en que se hace exigi ble.

2.1.11 El Contralor General Departamental de Sucre (Jaime del Cristo Muñoz Fortich) hizo las gestiones ante el Fondo Nacional del Ahorro para reclamar las cesantías que le pertenecían al demandante cuando él estaba afiliado a Colfondos, por lo que actuó de mala fe para solucionar el “error” presentado.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 4 2. 3. Concepto de violación .

El apoderad o del demandante señaló como normas vulneradas las siguientes:

• Artículos 1, 2, 6, 44, y 53 de la Constitución Nacional .

4 2. 3. Concepto de violación .

El apoderad o del demandante señaló como normas vulneradas las siguientes:

• Artículos 1, 2, 6, 44, y 53 de la Constitución Nacional . - Artículo 99 de la Ley 50 de 1990 . - Artículo 13 de la Ley 344 de 1996. - Artículo 1 del Decreto 1582 de 1998.

Señaló que el sistema de liquidación anualizado del auxilio de cesantías es aplicable a los servidores del orden territorial a partir de la entrada en vigencia de la Ley 344 de 1996 norma reglamentada por el Decreto 1582 de 1998 que en el artículo 1 establ eció que el régimen será el previsto en la Ley 50 de 1990.

A su vez, explicó que en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990 se contempló una sanción moratoria de un día de salario por cada día de retardo en la consignación de la cesantía por la anualidad o fracción correspondiente antes del 15 de febrero del año sigui ente.

De otro lado, expuso que en el artículo 41 del Decreto 3135 de 1968 en concordancia con el artículo 102 del Decreto 1848 de 1969 se prevé la prescripción de las prestaciones sociales que se contabiliza desde que la obligación se hace exigible, e sto es , en el presente caso, el día en el que le aceptaron la renuncia al demandante, es decir, 30 de junio de 2016.

2. 4. Contestación de la demanda .

La Contraloría del departamento de Sucre , por medio de apoderad o judicial, se opuso a las pretensiones de la demanda 2 y

2. 4. Contestación de la demanda .

La Contraloría del departamento de Sucre , por medio de apoderad o judicial, se opuso a las pretensiones de la demanda 2 y presentó las siguientes excepciones:

(i) Inexistencia de la obligación y la subrogación de la misma. Sostuvo que la sanción moratoria s ólo procede

2 Folios 105 al 116 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 5 cua ndo se comprueba la mala fe del empleador y en este caso la Contraloría General del departamento de Sucre actuó ajustado a la legalidad consignando las cesantías correspondientes al año 2012 en el mes de diciembre del mismo año, es decir, dos meses antes de la fecha establecida en la Ley 50 de 1990 . (ii) Pago total de la obligación. Expresó que la obligación se pagó en su totalidad y se cancelaron mensualmente los aportes.

El departamento de Sucre por medio de apoderado judicial, se opuso a las pretensiones de la demanda 3 con base en los argumentos que se resumen a continuación:

Consideró que no existe la obligación por parte del departamento de Sucre de reconocer y pagar los derechos que se reclama n

opuso a las pretensiones de la demanda 3 con base en los argumentos que se resumen a continuación:

Consideró que no existe la obligación por parte del departamento de Sucre de reconocer y pagar los derechos que se reclama n aunado a que la reclamación presentada por el actor se hizo fuera de los términos, es decir, operó el fenómeno de prescripción.

Para fundamentar su posición citó algunos apartes de jurisprudencia de la Sección Segunda de la Corporación.

Presentó la s sig uientes excepci ones:

(i) Falta de legitimación en la c ausa por pasiva , por cuanto no hay acción u omisión por parte del departamento de Sucre que haya sido causa de los derechos que se reclaman. (ii) Prescripción. (iii) Presunción de legalidad de los actos demandados. Sostuvo que los actos tienen presunción de legalidad, por lo que no se encuentran viciados de nulidad. (iv) Insuficiencia del concepto de violación. Consideró que no se expus ieron las causales sobre las cuales recae la nulidad de los actos administrativo s demandado s, solo se

3 Folios 291 al 301 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

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Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 6 refiere de manera escueta a la falsa motivación, por lo que no se pueden considerar contrarios a la ley. (v) Genérica.

2. 5. Decisiones relevantes en la audiencia inicial 4

El Tribunal Administrativo de Sucre se pronunci ó sobre la s excepci ones presentadas por la s entidad es demandada s, sosteniendo que por estar relacionadas con el fondo del asunto serán resueltas en el momento de proferir sentencia y en relación con la de prescripción se examinará en el evento en que se acceda a las súplicas de la demanda.

La decisión de excepciones no fue objeto de r ecurso por ninguna de las partes.

El litigio fue fijado en los siguientes términos:

«el problema jurídico consiste en determinar si el señor CESAR TULIO SANTOS VERGARA, en calidad de servidor público del nivel territorial afiliado al Fondo Nacional del Ahorro le asiste al derecho al reconocimiento de la sanción moratoria contemplada en la Ley 50 de 1990 y demás disposiciones que prevén el régimen especial anualizado de liquidación del auxilio de cesantías .»

2. 6. La sentencia apelada 5

El Tribunal Administrativo de Sucre por medio de la sentencia de l 21 de marzo de 2018 , declaró probada s la s excepci ones de inexistencia de la obligación propuesta por la Contraloría General del Departamento de Sucre y presunción de legalidad de los actos demandados presentada por el departamento de Sucre. Las demás

inexistencia de la obligación propuesta por la Contraloría General del Departamento de Sucre y presunción de legalidad de los actos demandados presentada por el departamento de Sucre. Las demás excepciones se declararon no fundadas y se negaron las s úplicas de la demanda, con fundamento en los argumentos que se resumen a continuación:

4 Folios 312 al 315 del expediente. 5 Folios 329 al 339 del expediente.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 7 Inicialmente , se abordó el estudio de la excepción de falta de legitimación en la causa por pasiva considerando que el artículo 159 de la Ley 1437 de 2011 hace referencia a la facultad del contralor de ejercer la representación judicial, pero no hace alusión a la personalidad jurídica y a falta d e esta previsión debe comparecer la persona jurídica a la que se adscribe, esto es, el departamento de Sucre, por lo que desestimó la excepción.

Adicionalmente, expuso que ésta es la misma posición asumida a nivel jurisprudencial por parte de esta Corpora ción.

De otro lado, exp resó que por ser el demandante servidor público del orden territorial afiliado al Fondo Nacional del Ahorro, el régimen aplicable es el contemplado en la Ley 432 de 1998, por

nivel jurisprudencial por parte de esta Corpora ción.

De otro lado, exp resó que por ser el demandante servidor público del orden territorial afiliado al Fondo Nacional del Ahorro, el régimen aplicable es el contemplado en la Ley 432 de 1998, por consiguiente , no tiene derecho al pago de la sanción moratoria prevista en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990, dada la naturaleza del fondo administrador seleccionado por el demandante.

Afirmó que, en gracia de discusión, si bien , las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006 pr evén una sanción moratoria, ésta se configura por el incumplimiento del término para el reconocimiento de las cesantías o el pago que se hiciere de manera tardía cuando se solicita el retiro parcial o definitivo y no por la omisión en la consignación en el fondo privado de cesantías.

Así las cosas, consideró que la sanción moratoria de la Ley 50 de 1990 sólo es aplicable a los servidores públicos del nivel territorial vinculados a partir del 31 de diciembre de 1996 que han escogido un fondo administrador de cesantías de carácter privado y manifiesten expresamente al empleador su voluntad de renunciar al beneficio de retroactividad, contrario a los afiliados al FNA cuya situación jurídica se rige por la Ley 432 de 1998 la cual no previó una sanción morator ia en la consignación de cesantías sino el pago de intereses moratorios a favor del fondo, por lo que no le asiste razón al actor.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

de intereses moratorios a favor del fondo, por lo que no le asiste razón al actor.Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 8 2. 7. Recurso de apelación .

La parte demandante apeló 6 la anterior decisión , solicitando la revocatoria del fallo de primera instancia con base en los argumentos que a continuación se resumen:

Después de citar el marco normativo expuesto en la demanda sostuvo que la única exigencia regulada por la ley para que haya lugar al pago de la sanción moratoria es que la entidad estatal consigne fuera del plazo previsto en el numeral 3 del artículo 99 de la Ley 50 de 1990 los valores liquidados a 31 de diciembre del año anterior por concepto de cesantías.

Expuso que no es aceptable que se le d é un tratamiento diferente a un funcionario que tenga las cesantías en un fondo privado que a aquel que las tiene en el Fondo Nacional del Ahorro, toda vez que, conforme al artículo 13 de la Carta Política todos somos iguales ante la ley.

Manifestó que de conformidad con las pruebas que obran en el expediente se demostró la mora en dos instancias: (i) las cesantías causadas en el 2011 sobre las cuales no reposa ninguna consignación en el expediente y (ii) las correspondientes al 2012

expediente se demostró la mora en dos instancias: (i) las cesantías causadas en el 2011 sobre las cuales no reposa ninguna consignación en el expediente y (ii) las correspondientes al 2012 que está demostrado se las depositaron a una persona diferente, es decir, no fueron canceladas oportunamente.

Además, afirmó que existen pruebas documentales que acreditan que el gerente de la entidad demandada (el contralor departamental) fue el que ordenó el pago errado y qui en las retir ó.

En conclusión, señaló que existe un cúmulo de pruebas documentales, que en su criterio el Tribunal no analizó, que demuestran que el contralor para acceder a las cesantías tuvo que acreditar unas condiciones que no eran ciertas, como, por e jemplo, que se le había terminado su contrato de trabajo, siendo su cargo de elección con per íodo. Adicionalmente, no se encontraba afiliado

6 Folios 342 al 345 del expedienteNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

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w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 9 al FNA, razón por la cual no se explica c ómo se avaló la entrega de los dineros.

En síntesis, consideró que no se constituye una falta como lo sostiene el a quo sino que se trata de un delito y era deber del

9 al FNA, razón por la cual no se explica c ómo se avaló la entrega de los dineros.

En síntesis, consideró que no se constituye una falta como lo sostiene el a quo sino que se trata de un delito y era deber del Tribunal compulsar copias para que se investiguen este tipo de conductas.

2. 8. Alegatos d e conclusión .

La parte demandante guard ó silencio. 7

La Contraloría General del departamento de Sucre alegó de conclusión 8 sosteniendo que se demostró a través de la excepción por ella propuesta de inexistencia de la obligación y la presentada por el departamento de Sucre de presunción de legalidad de los actos demandados que al señor SANTOS VERGARA no le asiste la razón, tal como fue reconocido por el fallador de primera instancia.

El departamento de Sucre presentó alegatos de conclusión 9 reiterando lo expuesto en la contestación de la demanda y presentó los siguientes razonamientos:

Expresó que todos los derechos consagrados en los Decretos 3135 de 1968 y 1848 de 1969 prescriben en tres años contados a partir de que la obligación se haya hecho exigible y el simple reclamo interrumpe por una sola vez durante un lapso igual.

Así las cosas, sostuvo que el auxilio de las cesantías prescribe en tres años, término que comienza a contabilizarse a partir de que la obligación se haga exigible, en este caso como el actor pertenece al régimen anualizado establecido en la Ley 50 de 1990 se contaría desde el 16 de febrero de 1998 para el año 1997, y así sucesivamente.

obligación se haga exigible, en este caso como el actor pertenece al régimen anualizado establecido en la Ley 50 de 1990 se contaría desde el 16 de febrero de 1998 para el año 1997, y así sucesivamente.

7 Folio 372 del expediente. 8 Folio s 366 y 367 del expediente 9 Folios 368 al 370 del expedienteNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

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w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 10

Señaló que en el caso sub lite el actor presentó la reclamación de las cesantías causadas y la sanción moratoria por los años 1987 y 1998 el 17 de febrero de 2000 10 (sic ) interrumpiendo con la reclamación por una sola vez, es decir, tenía hasta el 17 de octubre de 2003 para acudir a la jurisdicción.

Agregó que la sanción mor atoria por falta de pago de las cesantías definitivas también es objeto de la prescripción y se causa por la inobservancia de la fecha en que se debe consignar la prestación.

El Ministerio Público guardó silencio .11

III. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

De conformidad con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo ,12 el Consejo de

III. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

De conformidad con el artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo ,12 el Consejo de Estado es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto.

3.2. Marco de análisis de la segunda instancia.

En virtud de lo dispuesto en el artículo 328 del Código General del Proceso 13, la competencia del juez de segunda instancia está circunscrita a los argumentos expuestos por el apelante.

10 El departamento se refiere a otro caso en el que se pretende la condena al Instituto d e Tránsito y Transporte. 11 Folio 372 del expediente. 12 El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación, así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación por parte de los tribunales, o se conceda en un efecto distinto del que corresponda, o no se concedan los extraordinarios de revisión o de unificación de jurisprudencia. 13 «Competencia del superior. El juez de segunda instancia deber á pronunciarse solamente sobre los argumentos expuesto s por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en los casos previstos por la ley […]».Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

por la ley […]».Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

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w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 11

3.3 . Problema jurídico .

De acuerdo con los argumentos presentados por la parte actora en el recurso de apelación, esta Sala deberá resolver el siguiente problema jurídico:

¿El señor CESAR TULIO SANTOS VERGARA tiene derecho al reconocimiento y pago de la sanción moratoria por la no consignación oportuna de las cesantías correspondientes a los años 2011 y 2012 en el Fondo Nacional del Ahorro ?

Con el anterior fin, deberá analizarse (i) la naturaleza del auxilio de cesantías, (ii ) sanción moratoria prevista en la Ley 50 de 1990 para el régimen an ualizado de cesantías, (iii) improcedencia del reconocimiento de la sanción moratoria de los afiliados al Fondo Nacional del Ahorro y (iv) el análisis del caso concreto .

3.4 Marco normativo y Jurisprudencial.

3.4.1 Naturaleza del auxilio de cesantías.

Las cesantías corresponden a una prestación social a cargo del empleador que desde su creación tuvo por finalidad cubrir el riesgo que tiene el trabajador de perder su trabajo y por tanto, constituye

3.4.1 Naturaleza del auxilio de cesantías.

Las cesantías corresponden a una prestación social a cargo del empleador que desde su creación tuvo por finalidad cubrir el riesgo que tiene el trabajador de perder su trabajo y por tanto, constituye un auxilio económ ico para cuando éste quede cesante. Hoy , en el ordenamiento jurídico colombiano existen tres sistemas de liquidación de las cesantías para los servidores públicos : (i) el retroactivo, (ii) el anualizado y (iii) el de los afiliados al Fondo Nacional del Ahorro. En el primer caso, el auxilio se encuentra a cargo del empleador y se paga una vez culmine la relación laboral con base en el último salario devengado a razón de un mes de salario por cada año de servicio trabajado o proporcional por fracción de año, deNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 12 conformidad con el artículo 12 de la Ley 6 de 1946 y el Decreto 1160 de 1947. En el régimen anualizado las cesantías se liquidan anualmente y deben consignarse a la administradora del fondo de cesant ías a más tardar el 14 de febrero de l año siguiente , este régimen fue regulado inicialmente por el Decreto 3118 de 1968 y m ás adelante

deben consignarse a la administradora del fondo de cesant ías a más tardar el 14 de febrero de l año siguiente , este régimen fue regulado inicialmente por el Decreto 3118 de 1968 y m ás adelante por la Ley 50 de 1990. Respecto a los afiliados al Fondo Nacional del Ahorro esta Sección ha sostenido 14: «Conforme a lo anterior, se tiene que fue el mismo decreto el que estableció un régimen diferenciador de liquidación y pago del auxilio de cesantías de los funcionarios que se afilian a los fondos privados, respecto de los empleados públicos que se vinculen al Fondo Nacional del Ahorro, diferencia ésta que se justifica precisamente por la forma en que se causa el derecho, así como, se cancela la prestación por parte de la entidad empleadora.

Fondo Nacional del Ahorro: ➢ De conformidad con lo dispuesto en el artículo 6 de la Ley 432 de 1998, las entidades públicas empleadoras deberán transferir mensualmente al Fondo Nacional del Ahorro, por concepto de aportes una doceava parte de los factores de salario que sean base para liquidar las cesantías, recibidos en el mes inmediatamente anterior, devengados por los servidores públicos afiliados. Dichos aportes se toman como una provisión de orden legal para el pago de las cesantías de sus servidores. ➢ Para que se conviertan en cesantías deben haberse causado, lo q ue ocurre a 31 de diciembre de cada año, o a la terminación de la relación laboral, fecha para la cual el Fondo procede a trasladar a las cuentas individuales de cada uno de los empleados públicos afiliados, los dineros aportados y reportados por estos con ceptos por parte de las

la terminación de la relación laboral, fecha para la cual el Fondo procede a trasladar a las cuentas individuales de cada uno de los empleados públicos afiliados, los dineros aportados y reportados por estos con ceptos por parte de las entidades públicas, y a reconocer y abonar en las cuentas los intereses sobre las cesantías y la protección contra la pérdida del valor adquisitivo de la moneda que las mismas hayan generado. ➢ El incumplimiento de la consignación mensual de los aportes correspondientes a las doceavas partes de los factores de salario, genera intereses moratorios mensuales equivalentes al doble del interés bancario corriente.

14 Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 22 de julio de 201 4, M. P. Gustavo Eduardo Gómez Aranguren (E), radicac ión número: 6 6001 -23 -33 - 00 0 -201 2 -00 127 - 01(37 64 -1 3)Nulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 13 ➢ La sanción pecuniaria por mora es a favor del Fondo Nacional del Ahorro. (… ) Teniendo en cuenta lo anterior, es evidente que existen dos regímenes con distintos objetivos sociales, con una naturaleza jurídica diversa, esto es, privada y Estatal, así

Nacional del Ahorro. (… ) Teniendo en cuenta lo anterior, es evidente que existen dos regímenes con distintos objetivos sociales, con una naturaleza jurídica diversa, esto es, privada y Estatal, así com o un régimen legal que los hace diferentes. ”

3.4.2 Sanción moratoria prevista en la Ley 50 de 1990 para el régimen anualizado de cesantías.

El sistema anualizado de cesantías contemplado en los artículos 99,102 y 104 de la Ley 50 de 1990 que se hizo extensivo para los servidores públicos del nivel territorial , previó una sanción por mora por cada día de retardo en el evento en el que el empleador incumpla con la obligación de consignar antes del 15 de febrero de cada año, el valor correspondiente a la liquidación del auxilio anual (31 de diciembre) por la anualidad o fracción correspondiente al año anterior.

Así, la sanción moratoria se hace exigible a partir del momento en el que el empleador incumple su deber de consignar.

No obstante, en el artículo 1 del Decreto 1582 de 1998 se excluyó expresamente a los servidores públicos que se afilien al Fondo Nacional del Ahorro de las previsiones de los artículos 99,102 y 104 de la Ley 50 de 1990 determinado para ellos que el régimen de liquidación ser á el establecido en la Ley 432 de 1998.

3.4.3 Improcedencia del reconocimiento de la sanción moratoria a los afiliados al Fondo Nacional del Ahorro.

La Ley 432 de 1998 «por el cual se reorganiza el Fondo Nacional de Ahorro, se transforma su naturaleza jurídica y se dictan otras

a los afiliados al Fondo Nacional del Ahorro.

La Ley 432 de 1998 «por el cual se reorganiza el Fondo Nacional de Ahorro, se transforma su naturaleza jurídica y se dictan otras disposiciones», mantuvo el objetivo de administrar, de manera eficiente, las cesantías, y, dentro de sus funciones, las de recaudo y pago de ese auxilio a los afiliados, al igual que la protección contra la pérdida de su valor adquisitivo. Además, en los artículosNulidad y r establecimiento del der echo Radicación: 70001 -23-33 -000 -201 7-00116 -01 (3818 -20 18 )

Dem andante: Cesar Tulio Santos Vergar a

w w w . c o n s e j o d e e s t a d o . g o v . c o Calle 12 No. 7 –65 – Tel: ( 601 ) 350 -6700 Bogotá D.C. – Colombia 14 11 y 12 ibidem, fijó a favor de sus afiliados un monto por concepto de intereses, con el propósito de evitar la pérdida del poder adquisitivo del auxilio de ces