CE - Salvamento voto 76001233100020120023501 de 2025

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CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

SUBSECCIÓN B

Magistrado ponente: Diego Enrique Franco Victoria

Radicación: 76001-23-31-000-2012-00235-01 (68.066)

Demandante: Sucre Fútbol Club S.A.

Demandados: Municipio de Palmira e Instituto Municipal del Deporte y la

Recreación de Palmira (Imder Palmira)

Referencia: Controversias contractuales

Salvamento de voto de Alberto Montaña Plata

Me aparto de la conclusión según la cual el convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009 era un contrato celebrado con una entidad privada sin ánimo de lucro y de reconocida idoneidad con el fin de impulsar programas y actividades de interés público acordes con el Plan Municipal de Desarrollo de aquellos a los que se refiere el inciso segundo del artículo 355 de la Constituci ón. Al respecto, me permito reiterar a continuación las consideraciones del proyecto inicialmente llevado a Sala y , posteriormente derrotado por la mayoría de sus integrantes que me condujeron a estimar que debió haberse declarado, de oficio, la nulidad absoluta del referido negocio jurídico, por haberse celebrado contra la expresa prohibición legal de eludir los procedimientos de selección objetiva consagrada en el numeral 8 del artículo 24 de la Ley 80 de 1993:

El convenio interinsti tucional para el fomento de la actividad deportiva,

los procedimientos de selección objetiva consagrada en el numeral 8 del artículo 24 de la Ley 80 de 1993:

El convenio interinsti tucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009 era del siguiente tenor (se trascribe):

“CONSIDERACIONES PREVIAS: a) Las entidades Territoriales deben fomentar la Recreación y el Deporte en los términos de la Ley 181 de 1.991 y de la constitución política que en su Artículo 52 establece: (…) b) dentro las políticas trazadas por el gobierno municipal en su Plan de Desarrollo, tiene un espacio relevante la recreación y el deporte, especialmente en los niños y jóvenes del Municipio de Palmira; c) Que en la actualidad existe deficiencia en la prestación de los servicios en los Entes Deportivos de Alto Nivel competitivo pa ra que apoyen mediante capacitaciones, talleres o cursos especiales a técnicos, docentes de educación física, fortaleciendo su formación Deportiva con énfasis a la niñez y Juventud Palmirana; el deporte en todas sus expresiones mejora la calidad de los Palmiranos; d) A través de la recreación y la actividad deportiva de alta competición existe la posibilidad de mejorar ostensiblemente el tejido social de los habitantes del municipio por cuanto se generan actividades laborales que le permiten a muchas familias lograr los ingresos para la sostenibilidad de su núcleo familiar. Que de acuerdo a las anteriores consideraciones se suscribe el presente convenio según las siguientes cláusulas.2 de 5

PRIMERA: OBLIGACIONES DE LA CORPORACIÓN GIRARDOT FUTBOL CLUB:

Que de acuerdo a las anteriores consideraciones se suscribe el presente convenio según las siguientes cláusulas.2 de 5

PRIMERA: OBLIGACIONES DE LA CORPORACIÓN GIRARDOT FUTBOL CLUB: A) coadyuv ará en la parte técnica a la capacitación de los monitores y entrenadores que dirigen las Escuelas de Formación en el área Urbana y Rural, con el propósito de lograr un mejor desempeño en ésta actividad.

B) Establecer como Domicilio deportivo de la Institu ción en el MUNICIPIO DE PALMIRA – VALLE y en adelante utilizar el nombre de DEPORTES PALMIRA. C) Tramitar ante la DIVISION MAYOR DEL FUTBOL COLOMBIANO (DIMAYOR), el cambio de sede deportiva al MUNICIPIO DE PALMIRA, para oficiar como local en el campeonato profesional de fútbol en la categoría ‘B’ del fútbol Colombiano en el Estadio municipal FRANCISCO RIVERA ESCOBAR de Palmira – valle. D) Garantizar la permanencia de la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB en el MUNICIPIO DE PALMIRA – Valle por un periodo mínimo de tres (3) años. E) Pagar una cuota fija de arrendamiento del estadio la suma de (…) $50.000 (…) por partido, cada vez que la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA, actúe como local en los partidos oficiales del campeonato del rentado nacional, F) Cancelar el impuesto establecido del 10% por concepto de Espectáculos Públicos en concordancia con la Ley 47 de 1.968 y la Ley 30 de 1.971, G). Brindar apoyo de promoción y motivación a las Instituciones Educativas del

Públicos en concordancia con la Ley 47 de 1.968 y la Ley 30 de 1.971, G). Brindar apoyo de promoción y motivación a las Instituciones Educativas del MUNICIPIO DE PALMIRA a través de los entrenadores y profesionales del cuerpo técnico y jugadores de la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA, para vincular a la niñez y adolescencia al desarrollo deportivo del municipio. H): Coordinar la logística en la organización de los partidos oficiales en los que la CORPORACIÓN GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA, oficie como local, utilizando su propio recurso humano y manejando el producto de las taquillas, empleando un mínimo del 60% de personas de Palmira. I ): Dar prioridad a los deportistas del departamento y nativos del Municipio de Palmira, en especial aquellos que provengan de las Escuelas de Formación Deportiva del IMDER PALMIRA y que sean aptos para la competencia profesional. J) Propender por un manejo publicitario en el cual se dé posicionamiento a la imagen deportiva del municipio de Palmira y las entidades comerciales y/o públicas que respalden éste proyecto. K): Identificar en adelante a DEPORTES PALMIRA, en todos lo s programas ante la

DIMAYOR.

SEGUNDA: OBLIGACIONES DEL (…) IMDER PALMIRA: A) Coadyuvar al traslado de la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB al municipio de Palmira - Valle, para lo cual se utilizará el nombre de DEPORTES PALMIRA, mediante la suscripción del presente convenio y el cumplimiento de las obligaciones en él concertadas.

B). Brindar apoyo médico y odontológico en primeros auxilios y los servicios de

PALMIRA, mediante la suscripción del presente convenio y el cumplimiento de las obligaciones en él concertadas. B). Brindar apoyo médico y odontológico en primeros auxilios y los servicios de fisioterapia a la COORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB en adelante DEPORTES PALMIRA, una vez se logre el traslado de su domicilio al municipio de Palmira – Valle. C). Mantener el escenario deportivo – Estadio municipal FRANCISCO RIVERA ESCOBAR, en buen estado, dotado adecuadamente en la planta física y de servicios públicos, tanto para los entrenamientos com o para los partidos en los que la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA, oficie como local en el Municipio de Palmira. D). El IMDER PALMIRA, realizará las gestiones pertinentes para transferir un aporte económico para la CORPORACIO N GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA, por la suma de (…) $300.000.000 (…) pagaderos en diez cuotas mensuales iguales. Este valor tendrá vigencia hasta el 31 de Diciembre de 2.009 y se extenderá como mínimo por tres (3) años con un increment o del 10% a partir del segundo año. Estos recursos serán dispuestos por el IMDER PALMIRA, de acuerdo a los ingresos percibidos por los aportes del sector privado y/o público. Este aporte se realizará siempre y cuando participe en representación de Palmira en los torneos de la DIMAYOR E) Ofrecer los espacios internos del Estadio Municipal FRANCISCO RIVERA ESCOBAR, del municipio de Palmira para el desarrollo de estrategias publicitarias y aportes para la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA.3 de 5

ESCOBAR, del municipio de Palmira para el desarrollo de estrategias publicitarias y aportes para la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA.3 de 5 F). Garantizar la logística exigida por la DIMAYOR, para el desarrollo normal de los encuentros (policía, bomberos, transito, ambulancia, Clopad) en coordinación con la administración Municipal a través del Imder Palmira, La Secretaría de Gobierno, Clopad y demás entidades. G). Gestionar un espacio para el funcionamiento de las oficinas administrativas

de la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA.

H). Gestionar ante el Concejo Municipal la exoneración en el pago de impuestos municipales a cargo de la CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA. Para lo cual presentará proyecto de acuerdo. TERCERA. La CORPORACION GIRARDOT FUTBOL CLUB, en adelante DEPORTES PALMIRA, conservará su independencia deportiva, administrativa, regida por sus estatutos y su actual comité ejecutivo.

CUARTA: Las situaciones surgidas de la interpretación de las clausulas del presente convenio o las que no estén dispuestos en él, serán resueltas por un proceso de conciliación o concertación entre las partes”.

En su escrito de apelación, la parte demandante sostuvo que el negocio jurídico recién trascrito pertenece al género de los contratos celebrados con entidades privadas sin ánimo de lucro y de reconocida idoneidad con el fin de impulsar programas y activida des de interés público acordes con el Plan Nacional y los Planes Seccionales de Desarrollo a que hace referencia el inciso segundo del artículo 355 de la Constitución Política –reglamentado, para la

de impulsar programas y activida des de interés público acordes con el Plan Nacional y los Planes Seccionales de Desarrollo a que hace referencia el inciso segundo del artículo 355 de la Constitución Política –reglamentado, para la fecha de celebración del convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009, por el Decreto 777 de 1992–.

Me aparto de la anterior calificación del negocio jurídico en torno al cual giró la presente controversia , pues considero que, por expresa disposición del Decreto 777 de 1992, el convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009 se encontraba excluido del ámbito de aplicación del inciso segundo del artículo 355 de la Constitución Política y el Decreto 777 de 1992.

Según se extrae de su lectura, el objeto del convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009 consistía en que, a cambio de un “aporte económico” realizado por el Imder Palmira, la parte demandante “[e]stablec[iera] como domicilio deportivo de la institución (…) el Municipio de Palmira”, utilizara la denominación de “Deportes Palmira” y “oficiar[a] como local en el campeonato profesional de fútbol, en la categoría ‘B’ del fútbol colombiano, en el Estadio Municipal Francisco Rivera Escobar de Palmira”, “por un periodo mínimo de tres (3) años”; en otras palabras: en virtud del convenio

local en el campeonato profesional de fútbol, en la categoría ‘B’ del fútbol colombiano, en el Estadio Municipal Francisco Rivera Escobar de Palmira”, “por un periodo mínimo de tres (3) años”; en otras palabras: en virtud del convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009, el Imder Palmira contrató a un equipo de fútbol para que “particip[ara] en representación [del Municipio de] Palmira” en torneos de fútbol profesional.

El numeral 1 del artículo 2 del Decreto 777 de 1992 excluía de su ámbito de aplicación “[l]os contratos que las entidades públicas celebr [aran] con personas privadas sin ánimo de lucro, cuando los mismos impli [caran] una4 de 5 contraprestación directa a favor de la entidad pública, y que por lo tanto [hubieran podido] celebrarse con personas naturales o jurídicas privadas con ánimo de lucro, de acuerdo con las normas sobre contratación vigentes”; esto es, los negocios jurídicos como el convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009, en virtud del cual, se reitera, el Imder Palmira contrató a un equipo de fútbol 1 para que “particip[ara] en representación [del Municipio de] Palmira” en torneos de fútbol profesional.

En la medida en que el convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009 se encontraba excluido del ámbito de aplicación del inciso

En la medida en que el convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009 se encontraba excluido del ámbito de aplicación del inciso segundo del artículo 355 de la Constitución Política y el Decreto 777 de 1992, su celebración no estaba sujeta a “los requisitos y formalidades que exige la ley para la contratación entre los part iculares”, sino al Estatuto General de Contratación de la Administración Pública. En efecto, de conformidad con el Acuerdo del Concejo Municipal de Palmira No. 72 de 18 de enero de 1996, el Imder Palmira es un establecimiento público del orden descentraliz ado municipal, sometido en su contratación al Estatuto General de Contratación de la Administración Pública según lo dispuesto en el artículo 1 2 y en el literal a) del numeral 1 del artículo 23 de la Ley 80 de 1993.

Lo anterior quiere decir que la escogencia de un contratista que “particip[ara] en representación [del Municipio de] Palmira” en torneos de fútbol profesional debía efectuarse, en los términos del inciso primero del artículo 2 de la Ley 1150 de 2007, “con arreglo a las modalidades de sel ección de licitación pública, selección abreviada, concurso de méritos y contratación directa ”, lo que no sucedió en este caso, en contra de la expresa prohibición legal de eludir los procedimientos de selección objetiva consagrada en el numeral 8 del artículo 24 de la Ley 80 de 1993.4

Así las cosas, al aparecer “de manifiesto en el acto o contrato” ,5 en ejercicio

procedimientos de selección objetiva consagrada en el numeral 8 del artículo 24 de la Ley 80 de 1993.4

Así las cosas, al aparecer “de manifiesto en el acto o contrato” ,5 en ejercicio de la facultad conferida por el inciso tercero del artículo 87 del CCA6 y el inciso primero del artículo 45 de la Ley 80 de 1993, 7 la Sala debió revocar

1 El inciso primero del artículo 29 de la Ley 181 de 1995 establecía, antes de la modificación introducida por el artículo 1 de la Ley 1445 de 2011 (se trascribe) : “Los clubes con deportistas profesionales deben organizarse como corporaciones o asociaciones deportivas sin ánimo de lucro o sociedades anónimas (…)”. 2 Artículo 1 (se trascribe): “La presente ley tiene por objeto disponer las reglas y principios que rigen los contratos de las entidades estatales.” 3 Artículo 2 (se trascribe) : “Para los solos efectos de esta ley: 1. Se denominan entidades estatales: a) (…) los establecimientos públicos (…)”. 4 Artículo 24 (se trascribe): “(…) 8. Las autoridades no actuarán con desviación o abuso de poder y ejercerán sus competencias exclusivamente para los fines previstos en la ley. Igualmente, les será prohibido eludir los procedimientos de selección objetiva y los demás requisitos previstos en el presente estatuto (…)”. 5 La primera parte del artículo 1742 del Código Civil establece que (se trascribe): “La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aún sin petición de parte, cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato (…)”.

5 La primera parte del artículo 1742 del Código Civil establece que (se trascribe): “La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aún sin petición de parte, cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato (…)”. 6 Artículo 87 (se trascribe): “(…) El Ministerio Público o cualquier tercero que acredite un interés directo podrán pedir que se declare su nulidad absoluta. El juez administrativo queda facultado para declararla de oficio cuando esté plenamente demostrada en el proceso. En todo cas o, dicha declaración s olo podrá hacerse siempre que en él intervengan las partes contratantes o sus causahabientes (…)”. 7 Artículo 45 (se trascribe): “La nulidad absoluta podrá ser alegada por las partes, por el agente del ministerio público, por cualquier persona o declarada de oficio, y no es susceptible de saneamiento por ratificación (…)”.5 de 5 parcialmente la sentencia apelada, exclusivamente en relación con la decisión de negar las pretensiones de la parte demandante y, en su lugar, declarar, de oficio y de conformidad con el numeral 2 del artículo 44 de la Ley 80 de 1993,8 la nulidad absoluta del convenio interinstitucional para el fomento de la actividad deportiva, competitiva y recreativa en el municipio de Palmira de 2 de enero de 2009 , por haberse celebrado contra la expresa prohibición legal de eludir los procedimientos de selección objetiva consagrada en el numeral 8 del artículo 24 de la Ley 80 de 1993.

Finalmente, estimo que las consideraciones tendientes a argumentar que “el rompimiento del equilibrio económico del contrato no es una institución aplicable a los convenios de apoyo” resultaban innecesarias, máxime si, como

Finalmente, estimo que las consideraciones tendientes a argumentar que “el rompimiento del equilibrio económico del contrato no es una institución aplicable a los convenios de apoyo” resultaban innecesarias, máxime si, como se reconoce en la providencia ob jeto de salvamento de voto, “[la] demandante no alegó ningún hecho exógeno, puesto que el fundamento del ‘rompimiento del equilibrio económico ’ fue el incumplimiento del pago [a cargo] del Imder [Palmira]” –y no, se insiste, en los términos del artículo 868 del Código de Comercio, el acaecimiento de “circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles, posteriores a la celebración [del] contrato” que hubieran “alter[ado] o agrav [ado] la prestación de futuro cumplimiento a cargo de ” la parte demandante , “en grado tal que [su ejecución] le result[aba] excesivamente onerosa”–.

Firmado electrónicamente

ALBERTO MONTAÑA PLATA

Magistrado

8 Artículo 44 (se trascribe): “Los contratos del Estado son absolutamente nulos en los casos previstos en el derecho común y además cuando: (…) 2. Se celebren contra expresa prohibición constitucional o legal (…)”.