CE-SEC4-EXP1998-N8651

CONCEPTO DE LA DIAN - Naturaleza / INGRESOS DE SOCIEDAD EXTRANJERA / CONCEPTO DE LA DIAN - Alcance / CONCEPTO DE LA DIAN - Publicación El acto acusado expedido por el Delegado de la División de Doctrina de la Subdirección Jurídica de la DIAN, es un acto administrativo, puesto que constituye una manifestación de autoridad competente que produce efectos jurídicos al disponer que los ingresos devengados por una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la explotación de programas de televisión satelital, son rentas de fuente nacional y por ende, se encuentran gravados con el impuesto de renta y el complementario de remesas. Dicha manifestación de autoridad en virtud de su publicación oficial resulta de obligatoria aplicación para los funcionarios de la DIAN, y en virtud de lo prescrito en el artículo 264 de la Ley 223 de 1995, produce efectos jurídicos tanto para los particulares que actúen bajo su amparo, como para las autoridades tributarias, pues en tratándose de conceptos de la Subdirección Jurídica de la DIAN y durante el tiempo en que los mismos se encuentren vigentes, "las actuaciones tributarias realizadas a su amparo no podrán ser objetadas por las autoridades tributarias".

FUENTE FORMAL: LEY 223 DE 1995 ARTICULO 264

ESPECTRO ELECTROMAGNETICO - Naturaleza / BIEN PUBLICOCaracterísticas / TERRITORIO COLOMBIANO - Conformación / SERVICIO PUBLICO DE TELEVISION - Naturaleza / TELEVISION - Naturaleza / ESPECTRO ELECTROMAGNETICO Y SERVICIO PUBLICO DE TELEVISIONDiferencias / ESPECTRO ELECTROMAGNETICO - Definición

De conformidad con lo prescrito en el artículo 75 de la C.N. el espectro electromagnético es efectivamente un bien, de carácter público, inajenable e imprescriptible, "sujeto a la gestión y control del Estado. Idéntica previsión trae el artículo 23 de la Ley 182 de 1995. Dicho bien, por mandato del artículo 101 de la C.N. hace parte del territorio de Colombia. De otra parte, la televisión es un servicio que implica la utilización del espectro electromagnético, tal como lo reconoce el artículo 76 de la C.N. Así mismo y tal como lo prevé el artículo 1º de la Ley 182 de 1995 conocida como "la ley de televisión", la televisión es "un servicio público sujeto a la titularidad, reserva, control y regulación del Estado" y desde el punto de vista técnico "es un servicio de telecomunicaciones que ofrece programación dirigida al público en general o a una parte de él, que consiste en la emisión, difusión, distribución, radicación y recepción de señales de audio y video en forma simultánea". Se reitera que el artículo 76 de la C.N: reconoce que para la prestación de los servicios de televisión debe utilizarse el espectro electromagnético. De todo lo dicho es dable concluir que una cosa es el espectro electromagnético y otra el servicio público de televisión. Asimismo debe concluirse que la prestación del servicio de televisión conlleva el uso del espectro electromagnético, pues el espectro es el recurso natural a través del cual se desplazan las ondas radioeléctricas portadoras de mensajes sonoros y visuales.

FUENTE FORMAL: LEY 182 DE 1995 ARTICULOS 1 Y 23; CONSTITUCION

POLITICA ARTICULO 76

TELEVISION SATELITAL - Naturaleza / INGRESOS POR TRANSMISION POR

TELEVISION SATELITAL - Naturaleza / EXPLOTACION DE BIEN

INMATERIAL - Inexistencia / INGRESOS DE SOCIEDAD EXTRANJERA SIN DOMICILIO EN COLOMBIA / INGRESO DE FUENTE NACIONALImprocedencia La televisión satelital es una de las clases del servicio de televisión en función de la tecnología de transmisión, y es de carácter internacional, pues la señal televisiva se origina fuera del territorio de Colombia y aquí se puede recibir. Si la televisión satelital es, según la tecnología de transmisión, una clase de televisión en donde la transmisión, emisión y programación se genera fuera del país, y si desde el punto de vista técnico, el servicio de televisión consiste en la emisión, transmisión, difusión, distribución, radicación y recepción de señales de audio y video en forma simultánea, a términos del artículo 1º de la Ley 182 de 1995, es evidente que la televisión satelital es un servicio, y por ende, los ingresos que se generen por la transmisión de los programas mediante señal satelital no se originan en la explotación de un bien inmaterial dentro del país, como lo entiende el acto acusado. Así las cosas y analizado el texto íntegro del concepto acusado, se observa que es errado el criterio de la Administración al considerar que los ingresos recibidos por la sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por concepto de la explotación de programas de televisión, son ingresos derivados de la explotación del bien inmaterial, espectro electromagnético, y no de la

prestación de un servicio, pues tal imprecisión implica la violación del texto del artículo 76 de la C.N. que tal como arriba se precisó, reconoce que la televisión es un servicio y que para su prestación debe utilizarse el espectro electromagnético. La conclusión final en el sentido de que por ser ingresos provenientes de la explotación de un bien inmaterial, son ingresos de fuente nacional, y por ende, son ingresos gravados con el impuesto de renta y el complementario de remesas, por lo que en cada pago o abono en cuenta debe hacerse la respectiva retención en la fuente pierde su sustento al evidenciarse que el sustento para que sean considerados ingresos de fuente nacional es erróneo.

FUENTE FORMAL: LEY 182 DE 1995 ARTICULO 1; CONSTITUCION POLITICA

ARTICULO 76

SERVICIO PUBLICO DE TELEVISION - Prestación / ESPECTRO ELECTROMAGNETICO - Explotación / PRESTACION DE SERVICIO PUBLICO / INGRESO DE FUENTE NACIONAL - Impuesto de Renta y Complementario El hecho de que en la prestación del servicio público de televisión necesariamente se utilice un bien del Estado, como es el espectro electromagnético, no quiere decir que la prestación del servicio se convierta en utilización de un bien, pues se llega al absurdo de confundir el servicio prestado con el bien que se requiere para su prestación. Lo anterior llevaría al equívoco de entender que quien presta el servicio público de televisión, finalmente no presta el servicio sino que usa el espectro electromagnético, equivocación ésta que también llevaría a sostener que quien presta el servicio público de transporte aéreo, lo que hace no es prestar dicho servicio sino utilizar el espacio aéreo. Sin

embargo, no pueden confundirse el bien que se usa para la prestación del servicio con el servicio en si mismo considerado. Dicho espectro, tal como se deduce del acto acusado, es un bien inmaterial dentro del país, cuya explotación por parte de la sociedad extranjera genera un ingreso de fuente nacional, al tenor de lo prescrito en el artículo 24 del E.T. sujeto por tanto al impuesto de renta y al complementario de remesas. La anterior interpretación parte del supuesto equivocado de que la transmisión de programas de televisión satelital no constituye la prestación del servicio público de televisión, sino la explotación del espectro electromagnético, que es un bien.

FUENTE FORMAL: ESTATUTO TRIBUTARIO ARTICULO 24

NORMA DEMANDADA: CONCEPTO 46236 DEL 1996 (DIRECCIÓN DE

IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES - DIAN)

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION CUARTA

Consejero ponente: DELIO GOMEZ LEYVA

Santafé de Bogotá D.C., Veinticuatro (24) de abril de mil novecientos noventa y ocho (1998)

Radicación número: CE-SEC4-EXP1998-N8651

Actor: HECTOR RAUL CORCHUELO NAVARRETE

Demandado: DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES - DIAN FALLO En ejercicio de la acción pública consagrada en el artículo 84 del C.C.A, el ciudadano HECTOR RAUL CORCHUELO NAVARRETE, en su propio nombre, demanda la nulidad del Concepto No. 46236 del día 4 de junio de 1996, emitido

por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales. No observando la Sala causal de nulidad alguna, procede a dictar sentencia. EL ACTO ACUSADO El acto cuya declaratoria de nulidad se demanda, es el Concepto No. 46236 del 4 de junio de 1996, emitido por el Delegado de la División Doctrina, Subdirección Jurídica de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, publicado en la revista que para el efecto tiene la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, denominada CODEX, correspondiente al número 43, año 8, meses mayo - junio de 1996, y cuyo texto es como sigue:

“TEMA: INGRESOS POR SEÑAL SATELITE DE TELEVISION /

SOCIEDAD EXTRANJERA SIN DOMICILIO EN COLOMBIA PROBLEMA JURIDICO Qué carácter tienen los ingresos devengados por una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la transmisión de programas de televisión mediante señal satelital?

TESIS JURIDICA

LOS INGRESOS ORIGINADOS EN LA EXPLOTACION DE

BIENES INMATERIALES EN EL PAIS SE CONSIDERAN DE

FUENTE NACIONAL. EN CONSECUENCIA ESTAN SOMETIDOS

AL IMPUESTO DE RENTA Y COMPLEMENTARIO DE REMESAS INTERPRETACION JURIDICA La Ley 182 de 1995 en lo relativo al servicio de televisión, entre otros temas, regula la utilización del espectro electromagnético y trata el pago de los derechos por recepción y distribución de señales codificadas así como de derechos de uso y redistribución de señales de televisión como derechos de autor. Ahora bien, los bienes se dividen en corporales o materiales e

incorporales o inmateriales. Estos últimos conformados por aquellos que no son susceptibles de ser percibidos por los sentidos tales como las acciones, el Good Will, las marcas, las patentes, los derechos de autor, el Know How, etc. De conformidad con el artículo 66 de la Ley 223 de 1995 que modificó el artículo 24 del Estatuto Tributario, se consideran ingresos de fuente nacional los provenientes de la explotación de bienes materiales e inmateriales dentro del país. Así las cosas, si de una parte, la explotación, la recepción y distribución de señales codificadas o para descodificar generan derechos y de otra las rentas provenientes de la explotación de bienes inmateriales se consideran de fuente nacional, es de concluir que los pagos hechos al exterior por la explotación de programas de televisión independientemente del contenido, están gravados con el impuesto de renta y el complementario de remesas. De lo que se infiere que por cada pago o abono en cuenta debe operar la respectiva retención en la fuente; 35% por impuesto de renta y 7% por remesas.” LA DEMANDA El actor aduce como vulnerados por el acto acusado los artículos 12, 24, 369 y 406 del E.T; 4, 101 y 338 de la CN; 1, 2 , 14 y 22 de la ley 182 de 1995 y el artículo 57 del decreto 2117 de 1992. Expresa que al tenor de lo prescrito en el artículo 12 del E.T., las sociedades extranjeras son gravadas únicamente sobre sus rentas de fuente nacional. El artículo 24 ibídem separa los bienes materiales de los servicios.

Por su parte, la C.N. (artículo 76), y la ley 182 de 1995, califican la televisión como un servicio, y por lo tanto, su prestación no puede calificarse como la explotación de un bien material. No habiendo determinado la ley que la televisión consista en la explotación de un bien material sino en la prestación de un servicio, la demandada, al pretender convertir un servicio en la explotación de un bien inmaterial, y crearle un gravamen, desconoce el artículo 338 de la CN que otorga la potestad tributaria al Congreso a nivel nacional. Desconoce la Administración Tributaria la facultad de expedir conceptos, plasmada en el artículo 57 del Decreto 2117 de 1992, pues dicha facultad no le permite cambiar el contenido de la norma superior, sino simplemente explicarla e interpretarla. Viola también el acto demandado, los artículos 4 y 101 de la CN, en concordancia con el artículo 338 ibídem, al pretender crear un gravamen para una persona que ni es domiciliada ni residente en el país, con respecto a una operación ejecutada fuera del ámbito de la República. Por último, sostiene el actor que el servicio de televisión satelital se presta desde el exterior y si se presta por una sociedad extranjera, su remuneración no genera ingreso de fuente nacional. Quien presta el servicio tendrá una relación tributaria con el país donde se origine el servicio, pero no con Colombia. La relación tributaria con Colombia la tiene quien recibe el servicio del satélite y a su vez lo preste al usuario final, con respecto a la remuneración que reciba por la prestación de ese

servicio. En lo que respecta al servicio de televisión prestado por la sociedad extranjera a través del satélite, por ser un servicio prestado fuera del país, su remuneración no es de fuente nacional y no es contribuyente, y por ende, no genera impuesto de renta y remesas. De consiguiente, no es posible efectuar retención en la fuente por tal concepto. Es por ello que el artículo 369 del E.T. prohibe hacer retención a no contribuyentes como el caso tratado en el concepto, y el artículo 406 de la misma obra dispone la práctica de la retención siempre que la renta se encuentre sujeta a impuesto en Colombia. Y el caso que pretende gravar el concepto y someter a retención corresponde a un pago que no genera impuesto gravable en Colombia. CONTESTACION DE LA DEMANDA El apoderado de la parte demandada se opuso a lo argumentos del demandante, pues a su juicio, el problema de fondo consiste en determinar la naturaleza del espectro electromagnético, su explotación, y los recursos que la misma genera. Al efecto considera que la televisión implica de fondo el uso y explotación de un bien material como lo es el espectro electromagnético, por lo que los ingresos que provengan de dicha utilización se causan dentro del territorio nacional, y por tanto, son de fuente nacional. El espectro electromagnético hace parte del territorio colombiano, y la prestación del servicio de televisión satelital a través de su explotación genera un ingreso de fuente nacional susceptible de retención por concepto de impuesto sobre la renta y remesas. ALEGATOS DE CONCLUSION El actor sostiene que la Administración de Impuestos parte de una falsa premisa al sostener que el espectro electromagnético es un bien inmaterial para concluir que la

televisión es la explotación de dicho bien, que por hacer parte del territorio de Colombia, genera renta de fuente nacional. Afirma, así mismo, que el espectro electromagnético es un bien material, y dicho bien es distinto al servicio de televisión, servicio éste que se distingue del bien o medio material en que se mueve y que por definición legal, puede ser internacional, cuando las señales se originan, por ejemplo, fuera del país para recibirlas en éste, caso en el cual la parte del servicio prestado fuera del país, si es a título oneroso, generará para quien lo prestó, ingreso en su propio país. Por otra parte, las señales que se originen en Colombia con destino a otros países, y que también constituyen servicio de televisión internacional, generan para la empresa en Colombia un ingreso de fuente nacional y mal puede ser gravado en otro país. La parte demandada, reitera los argumentos expuestos con motivo de la contestación de la demanda. EL MINISTERIO PUBLICO Representado en esta oportunidad por la Procuraduría Séptima Delegada ante la Corporación, solicita se denieguen las súplicas de la demanda por las siguientes razones: El Concepto, al dar como fundamento de la obligación tributaria por la transmisión de programas de televisión satelital que sus ingresos corresponden a la explotación de bienes inmateriales en el país, incurre en un error de interpretación pues esos programas son un servicio prestado a través del espectro electromagnético nacional, sus ingresos tienen que considerarse como de fuente nacional y por eso mismo sujetos a retención por renta y remesas. Al desbrozar los elementos que componen el concepto demandado, puede

afirmarse que la tesis jurídica tomada aisladamente es cierta y que de la “interpretación jurídica”, habría que desestimar el párrafo que hace referencia al artículo 66 de la ley 223 de 1995, el cual es aplicable al caso planteado, pero por tratarse de un servicio prestado dentro del territorio nacional mediante la utilización de un bien inmaterial de propiedad de la Nación, como lo es el espectro electromagnético. Si en gracia de discusión se aceptara que la emisión de los programas mediante señal satelital se hace desde el exterior, tales programas sólo pueden ser captados y aprovechados dentro del territorio nacional mediante la utilización de medios técnicos ubicados en Colombia y con aprovechamiento indudable del espectro electromagnético que es un bien nacional. CONSIDERACIONES DE LA SALA A efectos de decidir sobre la nulidad impetrada, considera la Sala pertinente transcribir de nuevo el acto acusado, es decir, el Concepto No 46236 del 4 de junio de 1996, y cuyo texto es como sigue:

“TEMA: INGRESOS POR SEÑAL SATELITE DE TELEVISION /

SOCIEDAD EXTRANJERA SIN DOMICILIO EN COLOMBIA PROBLEMA JURIDICO Qué carácter tienen los ingresos devengados por una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la transmisión de programas de televisión mediante señal satelital?

TESIS JURIDICA

LOS INGRESOS ORIGINADOS EN LA EXPLOTACION DE

BIENES INMATERIALES EN EL PAIS SE CONSIDERAN DE

FUENTE NACIONAL. EN CONSECUENCIA ESTAN SOMETIDOS

AL IMPUESTO DE RENTA Y COMPLEMENTARIO DE REMESAS

INTERPRETACION JURIDICA La Ley 182 de 1995 en lo relativo al servicio de televisión, entre otros temas, regula la utilización del espectro electromagnético y trata el pago de los derechos por recepción y distribución de señales codificadas así como de derechos de uso y redistribución de señales de televisión como derechos de autor. Ahora bien, los bienes se dividen en corporales o materiales e incorporales o inmateriales. Estos últimos conformados por aquellos que no son susceptibles de ser percibidos por los sentidos tales como las acciones, el Good Will, las marcas, las patentes, los derechos de autor, el Know How, etc. De conformidad con el artículo 66 de la Ley 223 de 1995 que modificó el artículo 24 del Estatuto Tributario, se consideran ingresos de fuente nacional los provenientes de la explotación de bienes materiales e inmateriales dentro del país. Así las cosas, si de una parte, la explotación, la recepción y distribución de señales codificadas o para descodificar generan derechos y de otra las rentas provenientes de la explotación de bienes inmateriales se consideran de fuente nacional, es de concluir que los pagos hechos al exterior por la explotación de programas de televisión independientemente del contenido, están gravados con el impuesto de renta y el complementario de remesas. De lo que se infiere que por cada pago o abono en cuenta debe operar la respectiva retención en la fuente; 35% por impuesto de renta y 7% por remesas.” El acto acusado, expedido por el Delegado de la División Doctrina de la Subdirección Jurídica de la DIAN, es un acto administrativo, puesto que

constituye una manifestación de autoridad competente que produce efectos jurídicos al disponer que los ingresos devengados por una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la explotación de programas de televisión satelital, son rentas de fuente nacional, y por ende, se encuentran gravados con el impuesto de renta y el complementario de remesas. Dicha manifestación de autoridad en virtud de su publicación oficial (folio 15), resulta de obligatoria aplicación para los funcionarios de la DIAN, y en virtud de lo prescrito en el artículo 264 de la ley 223 de 1995, produce efectos jurídicos tanto para los particulares que actúen bajo su amparo, como para las autoridades tributarias, pues en tratándose de conceptos escritos de la Subdirección Jurídica de la DIAN y durante el tiempo en que los mismos se encuentren vigentes, “las actuaciones tributarias realizadas a su amparo no podrán ser objetadas por las autoridades tributarias.” En este orden de ideas, debe la Sala proferir fallo de fondo, para lo cual advierte lo siguiente: A juicio de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, los pagos hechos a una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la transmisión de programas de televisión mediante señal satelital constituyen un ingreso de fuente nacional por cuanto son ingresos derivados de la explotación de un bien inmaterial en Colombia: el espectro electromagnético. De conformidad con lo prescrito en el artículo 75 de la C.N, el espectro electromagnético es efectivamente un bien, de carácter público, inenajenable e imprescriptible, “sujeto a la gestión y control del Estado. Idéntica previsión trae el

artículo 23 de la ley 182 de 1995. Dicho bien, por mandato del artículo 101 de la C.N hace parte del territorio de Colombia. De otra parte, la televisión es un servicio que implica la utilización del espectro electromagnético, tal como lo reconoce el artículo 76 de la C.N. Así mismo, y tal como lo prevé el artículo 1º de la ley 182 de 1995, conocida como “ley de televisión”, la televisión es “un servicio público sujeto a la titularidad, reserva, control y regulación del Estado”, y desde el punto de vista técnico ”es un servicio de telecomunicaciones que ofrece programación dirigida al público en general o a una parte de él, que consiste en la emisión, difusión, distribución, radiación y recepción de señales de audio y video en forma simultánea”. Se reitera que el artículo 76 de la C.N reconoce que para la prestación de los servicios de televisión debe utilizarse el espectro electromagnético. El artículo 4 de la ley 182 de 1995 hace idéntico reconocimiento al prever que corresponde a la Comisión Nacional de Televisión intervenir, gestionar y controlar el uso del espectro electromagnético utilizado para la prestación del servicio de televisión. En armonía con la anterior previsión, el artículo 23 de la ley en mención prevé también que la intervención estatal en el espectro electromagnético “destinado a los servicios de televisión”, estará a cargo de la Comisión Nacional de Televisión. Es de anotar, que dicho artículo se encuentra en el capítulo I del título III de la ley 182 de 1995, denominado “Prestación del servicio de televisión” . Adicionalmente, el artículo 28 de esta ley reconoce que el espectro electromagnético es un

recurso, a través del cual, de acuerdo con el artículo 27 de la referida disposición, viajan las frecuencias electromagnéticas atribuidas al servicio de televisión. De todo lo dicho es dable concluir que una cosa es el espectro electromagnético, y otra, el servicio público de televisión. Así mismo, debe concluirse que la prestación del servicio de televisión conlleva el uso del espectro electromagnético, pues el espectro es el recurso natural a través del cual se desplazan las ondas radioeléctricas portadoras de mensajes sonoros y visuales. Ahora bien, el hecho de que en la prestación del servicio público de televisión necesariamente se utilice un bien del Estado, como es el espectro electromagnético, no quiere decir que la prestación del servicio se convierta en utilización de un bien, pues se llega al absurdo de confundir el servicio prestado con el bien que se requiere para su prestación. Lo anterior llevaría al equívoco de entender que quien presta el servicio público de televisión, finalmente no presta el servicio sino que usa el espectro electromagnético, equivocación ésta que también llevaría a sostener que quien presta el servicio público de transporte aéreo, lo que hace no es prestar dicho servicio sino utilizar el espacio aéreo. Sin embargo, no pueden confundirse el bien que se usa para la prestación del servicio con el servicio en sí mismo considerado. Ahora bien, para justificar el carácter de ingreso de fuente nacional del pago de los derechos que se hace a una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la transmisión de programas de televisión mediante señal satelital, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales sostiene que esos ingresos se

originan en la explotación de un bien inmaterial en el país, que de conformidad con el acápite de interpretación jurídica que trae el concepto, y lo expuesto a lo largo del proceso por la demandada, es el espectro electromagnético. Dicho espectro, tal como se deduce del acto acusado, es un bien inmaterial dentro del país, cuya explotación por parte de la sociedad extranjera genera un ingreso de fuente nacional, al tenor de lo prescrito en el artículo 24 del E.T, sujeto, por tanto al impuesto de renta y al complementario de remesas. A juicio de la Sala la anterior interpretación parte del supuesto equivocado de que la transmisión de programas de televisión satelital no constituye la prestación del servicio público de televisión, sino la explotación del espectro electromagnético , que es un bien. En efecto, la ley 182 de 1995 en su artículo 1º, prevé expresamente que la televisión es un servicio público, precisión ésta que resultó desconocida por el acto acusado, al sostener que los ingresos derivados de la explotación de programas de televisión son ingresos de fuente nacional, originados en la explotación de un bien inmaterial en el país (el espectro electromagnético), y no en la prestación del servicio público en mención. La interpretación que plasma el acto acusado desconoce también la noción constitucional de televisión como un servicio. (artículo 76 C.N). Por su parte, del texto del artículo 24 del E.T claramente se distingue entre los ingresos provenientes de la explotación y enajenación de bienes materiales e inmateriales dentro del país, y los provenientes de la prestación de servicios dentro del país.

Ahora bien, de conformidad con lo previsto en el artículo 19 de la ley 182 de 1995, el servicio de televisión según la tecnología de transmisión, es decir, el medio utilizado para distribuir la señal de televisión al usuario del servicio, puede ser de tres clases: radiodifundida, cableada y cerrada y satelital. Esta última, se define como “aquella en la que la señal de televisión llega al usuario desde un satélite de distribución directa”. De conformidad con el artículo 24 de la ley 335 de 1996, que modificó parcialmente las leyes 14 de 1991 y 182 de 1995, y creó la televisión privada en Colombia, el servicio de televisión en función de su nivel de cubrimiento, de conformidad con el país de origen y el destino de la señal puede ser colombiana e internacional. La televisión internacional, según las voces de la referida norma, “Se refiere a las señales de televisión que se originan fuera del territorio nacional y que pueden ser recibidas en Colombia o aquella que se origina en el país y que se puede recibir en otros países”. Tal como lo prevé en sus considerandos el Acuerdo No 005 de 1996, de la Comisión Nacional de Televisión, “por el cual se autoriza el ingreso al país de Sistema de Televisión Directa por Satélite”, el sistema de televisión directa por satélite “constituye un avance tecnológico cuya transmisión, emisión y programación se genera fuera del país, pero cuya recepción es posible en Colombia”. Es decir, la televisión satelital es una de las clases del servicio de televisión en función de la tecnología de transmisión, y es de carácter internacional, pues la

señal televisiva se origina fuera del territorio de Colombia y aquí se puede recibir. Si la televisión satelital es, según la tecnología de transmisión, una clase de televisión en donde la transmisión, emisión y programación se genera fuera del país, y si desde el punto de vista técnico, el servicio de televisión consiste en la emisión, transmisión, difusión, distribución, radiación y recepción de señales de audio y video en forma simultánea, a términos del artículo 1º de la ley 182 de 1995, es evidente que la televisión satelital es un servicio, y por ende, los ingresos que se generen por la transmisión de los programas mediante señal satelital no se originan en la explotación de un bien inmaterial dentro del país, como lo entiende el acto acusado. Así las cosas, y analizado el texto íntegro del concepto acusado, se observa que es errado el criterio de la Administración al considerar que los ingresos recibidos por la sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por concepto de la explotación de programas de televisión, son ingresos derivados de la explotación del bien inmaterial, espectro electromagnético, y no de la prestación de un servicio, pues tal imprecisión implica la violación del texto del artículo 76 de la C.N, que tal como arriba se precisó, reconoce que la televisión es un servicio, y que para su prestación debe utilizarse el espectro electromagnético. Así mismo, se desconoce el texto de las normas arriba citadas de la ley de televisión en donde claramente se lee que la televisión es un servicio público, que el espectro electromagnético es el medio a través del cual se tiene que prestar

dicho servicio, y que la televisión satelital es una de las clases de televisión, de carácter internacional, y por ende, implica la prestación de un servicio. Adicionalmente, el concepto acusado desconoce que el mismo artículo 66 de la ley 223 de 1995, modificatorio del artículo 24 del E.T, sobre ingresos de fuente nacional, hace la distinción entre la explotación de un bien material e inmaterial en Colombia y la prestación de un servicio en nuestro país, sencillamente porque reconoce que no es lo mismo prestar un servicio que explotar y / o enajenar un bien. De otra parte, como atrás se dijo, el hecho de que para la prestación de un servicio sea necesario utilizar un bien, no implica que se confundan el servicio prestado con el bien utilizado para la prestación del mismo. Ahora bien, estima la Sala que todo el concepto debe desaparecer del mundo jurídico, pues la interpretación jurídica de que da cuenta el mismo, según se precisó, no se ajusta a derecho. Obviamente, la tesis jurídica que es la consecuencia de la errónea interpretación jurídica, también está viciada de nulidad, pues no es la respuesta ajustada a derecho, al problema jurídico planteado ya que los ingresos devengados por una sociedad extranjera sin domicilio en Colombia por la transmisión de programas de televisión satelital no son ingresos originados en la explotación de un bien