CE-SECCION CUARTA-05001-23-33-000-2013-00404-01(20836)-2017

SERVICIOS E IMPUESTOS DESCONTABLES – Requisitos de procedencia y medio de prueba idóneo / SERVICIOS E IMPUESTOS DESCONTABLES EN EL IMPUESTO SOBRE LAS VENTAS DERIVADOS DE OPERACIONES COMERCIALES CON SOCIOS – Improcedencia por falta de prueba de la realidad de las operaciones / PROCEDENCIA DE COSTOS, DEDUCCIONES E IMPUESTOS DESCONTABLES – Realidad de la transacción. El artículo 771-2 del Estatuto Tributario no limita la facultad fiscalizadora de la DIAN para verificarla y si requiere al contribuyente para que la demuestre y no lo hace o recauda pruebas de su inexistencia procede el rechazo de los costos y del IVA descontable En relación con los servicios e impuestos descontables, el artículo 771-2 del Estatuto Tributario señala que para su procedencia se requiere de facturas o documento equivalente con el cumplimiento de los requisitos exigidos en los artículos 617 y, 618 del Estatuto Tributario. Así, de acuerdo con el artículo 771-2 ibídem, la factura y los documentos equivalentes que cumplan los citados requisitos del artículo 617 ibídem, son la prueba documental idónea para la procedencia de costos y deducciones en el impuesto sobre la renta e impuestos descontables en el impuesto a las ventas. Lo anterior, sin embargo, no impide que la DIAN ejerza su facultad fiscalizadora para verificar la realidad de la transacción. En esa medida, debe entenderse que el artículo 771-2 del Estatuto Tributario no limita la facultad comprobatoria de la Administración. Por tal razón, aun cuando se pretendan acreditar las transacciones con facturas o documentos equivalentes, si

en ejercicio del control del cumplimiento de las obligaciones tributarias, la DIAN requiere al contribuyente la comprobación de la realidad de esas operaciones, sin que la misma sea soportada, o aquélla recauda pruebas que logran probar su inexistencia, los costos e IVA descontable pueden ser rechazados. Para ello, la Administración cuenta con los medios de prueba señalados en las leyes tributarias o en el Código de Procedimiento Civil, en cuanto estos sean compatibles con las normas tributarias. En el caso concreto, la sociedad LITO S.A. declaró por el impuesto a la ventas del bimestre 3 del año 2008, servicios e impuestos descontables derivados de operaciones con sus socios (…) miembros de la junta directiva de la sociedad. (…) Mediante requerimientos ordinarios Nos. 112382010000431, 112382010000433 y 112382010000434 del 2 de agosto de 2010, la Administración solicitó a los socios que informaran sobre el servicio prestado a la sociedad en el bimestre 3 del año 2008. En respuesta de ese requerimiento, los socios Carlos Mario Bonilla Peñaloza y Carlos Alberto Mejía Montoya aportaron facturas, recibos de caja, auxiliares de contabilidad, fotocopia extractos bancarios, certificados de registro mercantil y de libros de contabilidad (…) Por su parte, el socio Carlos Alberto Mejía Mora allegó las facturas de venta por concepto de “servicios prestados en las sedes” y “asesoría comercial en las bodegas Lito Medellín – Cali – Bogotá”. También adjuntó la declaración de IVA del bimestre 3 de 2008. Por su parte, la sociedad aportó los contratos de oferta

mercantil, con sus respectivos escritos de aceptación, relativos a los socios Carlos Mario Bonilla Peñaloza y Carlos Alberto Mejía Montoya (…) Para la Sala, los anteriores documentos no prueban la realidad de los servicios e impuestos descontables discutidos, por las razones que pasan a explicarse: Los recibos de caja, los auxiliares de contabilidad, los extractos bancarios, las declaraciones tributarias y, el documento que informa el medio de pago de las facturas, no prueban la existencia del servicio prestado. (…) Existen inconsistencias entre los servicios registrados en las facturas de servicios y los pactados en los contratos de oferta mercantil. (…) Además de las irregularidades encontradas en los anteriores documentos, se advierte que el contribuyente no presentó prueba de la prestación efectiva del servicio, a pesar de haber sido controvertida la realidad de las operaciones por la DIAN. Si bien LITO S.A. allegó como soporte del servicio y el IVA descontable declarado, ciertas facturas, registros de pago, declaraciones de renta e IVA y, resoluciones de numeración de facturas, ante el cuestionamiento que realizó la DIAN sobre la realidad de las facturas de servicios, la carga de la prueba se trasladó al contribuyente quien estaba obligado a demostrar la existencia de esas operaciones. (…) A pesar de lo expuesto, ni en la sede administrativa ni judicial, LITO S.A. aportó una prueba en la que se constatara la prestación del servicio en las sedes y la asesoría comercial facturada por sus socios. Así las cosas, para la Sala es indudable que las anteriores irregularidades le restan credibilidad a las facturas de servicios aportados por el contribuyente

como soporte de los costos e impuestos descontables.

FUENTE FORMAL: ESTATUTO TRIBUTARIO ARTÍCULO 617 / ESTATUTO TRIBUTARIO ARTÍCULO 618 / ESTATUTO TRIBUTARIO ARTÍCULO 742 /

ESTATUTO TRIBUTARIO ARTÍCULO 771-2

ARRASTRE DE SALDO A FAVOR DE PERIODO ANTERIOR – Procedencia respecto de la suma no solicitada en devolución Según el demandante, es procedente el saldo a favor arrastrado del período anterior, porque aunque los actos de determinación del IVA bimestre 2 de 2008 se encuentran en discusión ante la jurisdicción, lo cierto es que el saldo a favor fijado en los mismos cubre la imputación rechazada por la DIAN en la suma de $36.014.000. La Sala advierte que la jurisdicción contenciosa administrativa declaró la nulidad parcial de los actos que modificaron el impuesto sobre las ventas del período 2 de año 2008. En esa providencia se aceptaron compras e impuestos descontables derivados de operaciones realizadas con AEROMEDELLÍN LÁLIANXA S.A. por valor de $3.518.961, lo que generó que el saldo a favor determinado oficialmente en la suma de $95.167.000, se modificara a la suma de $95.498.000. Pero a diferencia de lo señalado por el demandante, el saldo a favor fijado por el Tribunal no puede utilizarse en su totalidad para cubrir la suma de $36.014.000 imputada por el contribuyente en el período 3 del año 2008, sino únicamente el valor de $28.021.000, porque parte del saldo a favor del

período 2 del año 2008 ya había sido objeto de devolución en la suma de $67.477.000. SANCIÓN POR INEXACTITUD – Procedencia por declaración de servicios e impuestos descontables inexistentes / PRICIPIO DE FAVORABILIDAD EN RÉGIMEN SANCIONATORIO TRIBUTARIO – Procedencia / CONDENA EN COSTAS – Improcedencia por falta de prueba de su causación Se encuentra demostrado que el contribuyente declaró servicios e impuestos descontables inexistentes, debe mantenerse la sanción por inexactitud respecto de esa glosa. Adicionalmente, se encuentra que en este caso no se presenta una diferencia de criterios en relación con la interpretación del derecho aplicable porque, como se observó, las pretensiones del demandante se despacharon desfavorablemente por falta de soporte, y en tanto la Administración demostró que las cifras declaradas por el contribuyente no eran reales. Sin embargo, la Sala pone de presente que mediante el artículo 282 de la Ley 1819 de 2016, que modificó el artículo 640 del Estatuto Tributario, se estableció que “el principio de favorabilidad aplicará para el régimen sancionatorio tributario, aun cuando la ley permisiva o favorable sea posterior”. Al compararse la regulación de la sanción por inexactitud consagrada en el artículo 647 del Estatuto Tributario, con la modificación efectuada por la Ley 1819 de 2016, la Sala aprecia que ésta última establece la sanción más favorable para el sancionado en tanto disminuyó el valor del 160% -establecido en la legislación anterioral 100% de la diferencia entre el saldo a pagar o saldo a favor determinado en la liquidación oficial y el declarado

por el contribuyente. En consideración a lo anterior, la Sala dará aplicación al principio de favorabilidad y establecerá el valor de la sanción por inexactitud en el 100% y no el 160% impuesto en los actos demandados. En segunda instancia, la Sala no condenará en costas a la parte demandante vencida en el proceso, porque no obra elemento de prueba que demuestre las erogaciones que incurrió la demandada por ese concepto, como lo exige para su procedencia el artículo 365 del CGP, aplicable por disposición del artículo 188 del CPACA –num.8-.

FUENTE FORMAL: LEY 1819 DE 2012 – ARTÍCULO 282 / ESTATUTO TRIBUTARIO – ARTÍCULO 647 / LEY 1437 DE 2011ARTÍCULO 188 / LEY 1564

DE 2012ARTÍCULO 365

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

Consejero ponente: JORGE OCTAVIO RAMÍREZ RAMÍREZ

Bogotá D. C., trece (13) de septiembre de dos mil diecisiete (2017) Radicación número: 05001-23-33-000-2013-00404-01(20836)

Actor: LITO S.A.

Demandado: DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUNAS NACIONALES - DIAN FALLO Se decide el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante contra la sentencia del 15 de noviembre de 2013, proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia. La sentencia dispuso: “Primero: Declarar la nulidad parcial de (i) la Liquidación Oficial del impuesto sobre las ventas –revisiónNo. 112412011000124 del 27 de julio de 2011, por concepto

de IVA período 2008-02 expedida por la División de Liquidación de la DIAN Medellín, y (ii) la Resolución que resuelve el recurso de reconsideración que confirma No. 112362012000016 del 9 de agosto de 2012 confirmando la liquidación oficial de revisión; en el sentido que se declara la invalidez de la desestimación de las compras e impuestos descontables de las facturas de compras expedidas por CODENSA S.A. E.S.P. y Servimeters S.A. contabilizadas en el período fiscal 2008-03, que se desestimaron por haberse aportado en copia simple.

Segundo: Como consecuencia de lo anterior y, a título de restablecimiento del derecho SE DECLARA LA FIRMEZA de la declaración privada presentada por la sociedad LITO S.A. correspondiente al impuesto sobre las ventas período 200803, en cuanto a las facturas de compras contabilizadas en tal período fiscal, expedidas por CODENSA S.A. E.S.P. y Servimeters S.A. que fueron desconocidas por la DIAN para soportar impuestos descontables y gastos bajo el argumento de obrar en copia simple.

Tercero: Como quiera que al estimarse como gastos e impuestos descontables los soportados en las facturas señaladas en el numeral anterior, varía la diferencia resultante entre la liquidación privada y la liquidación de revisión como base para establecer el valor de la sanción, SE ORDERNA a la Dirección de Aduanas e Impuestos Nacionales a reliquidar la sanción por inexactitud a ser impuesta a la

sociedad LITO S.A.

Cuarto: Desestimar las demás pretensiones de la demanda.

Quinto: Sin costas en esta instancia.

Sexto: Una vez ejecutoriada esta providencia, archívese el expediente”.

1. ANTECEDENTES El 11 de julio de 2008, la sociedad LITO S.A. presentó la declaración de IVA del bimestre 3 del año 2008, en la que registró un saldo a favor de $132.607.000.

La Administración modificó la declaración en el sentido de desconocer compras, servicios pagados, impuestos descontables, e imponer sanción por inexactitud, por las siguientes irregularidades: (i) La existencia de inconsistencias entre las compras declaradas por la sociedad y las reportadas por los proveedores CODENSA S.A. E.S.P. y Servimeters S.A. (ii) Los servicios declarados se tratan de operaciones simuladas con socios de la sociedad. Adicionalmente, con fundamento en el proceso de fiscalización seguido contra el contribuyente por el IVA del bimestre 2 de 2008, la DIAN desconoció el “saldo a favor del período fiscal anterior” registrado en la declaración objeto de modificación. El contribuyente discutió la decisión administrativa, afirmando que la diferencia existente entre los valores declarados y los reportados por los proveedores se generó porque la sociedad registró las compras e impuestos descontables con la fecha de contabilización, y no de la factura, en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 496 del Estatuto Tributario. En relación con los servicios prestados por sus socios, presentó como prueba de las operaciones la oferta mercantil.

1. DEMANDA En ejercicio de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, la sociedad LITO S.A., solicitó: “1. Que se anulen los actos administrativos proferidos por la Dirección Seccional

de Impuestos de Medellín por medio de los cuales se determinó y modificó a cargo de la sociedad demandante el tributo sobre las ventas (IVA) correspondiente al tercer (3º) bimestre (Mayo-Junio) del año 2008, discriminados como sigue: 1.1. Liquidación Oficial de Revisión No. 112412011000124 del 27 de julio de 2011, proferida por la División de Gestión de Liquidación de la Dirección Seccional de Impuestos de Medellín, que determinó un mayor IVA, respecto del declarado de $47.606.000 y una sanción por inexactitud de $74.570.000. 1.2. Resolución No. 112362012000016 de fecha 9 de agosto de 2012, proferida por la División de Gestión Jurídica de la misma Dirección y notificada en forma personal el 27 del mismo mes y año, la cual decidió para confirmar, el recurso de reconsideración instaurado contra la liquidación de revisión relacionada en el numeral anterior.

2. Que en calidad de restablecimiento del derecho se confirme la declaración del impuesto sobre las ventas correspondiente al período 3º de 2008, presentada electrónicamente el 11 de julio de 2008, con el No. 91000056537100 (formulario No. 3007622716380), la cual liquidó un saldo a favor de $132.607.000 y un valor susceptible de devolución de $65.941.000, cifra que fue devuelta al responsable mediante la Resolución No. 17221 del 5 de diciembre de 2008”.

Respecto de las normas violadas y el concepto de la violación, dijo: Violación de los artículos 83 de la Constitución Política; 30, 107, 485, 496,

617, 618, 647, 683, 745, 746 y 777 del Estatuto Tributario Rechazo de compras e impuestos descontables De conformidad con el artículo 496 del Estatuto Tributario, los impuestos descontables deben declararse en la fecha de contabilización. Así lo hizo la sociedad con los impuestos descontables generados en las compras realizadas a CODENSA y Servimeters, como se constata en el certificado de revisor fiscal. En cuanto al proveedor CODENSA, esa empresa omitió sin razón alguna, reportar a la DIAN la factura No. FC 00030183 del 27 de junio de 2008, contabilizada en el mes de junio, esto es, dentro del bimestre discutido -3 bimestre 2008-. En relación con el proveedor Servimeters, esa empresa no informó a la DIAN la factura No. FC 001-1545 del 30 de abril de 2008, que fue contabilizada por LITO S.A. en el período discutido. A pesar de que la sociedad aportó las facturas de las compras contabilizadas, la DIAN rechazó como prueba esos documentos porque corresponden a una fotocopia auténtica de una copia simple. Desconociendo que, de conformidad con los artículos 252 y 254 del C.P.C. las copias simples se presumen auténticas, sin necesidad de presentación personal ni autenticación. En todo caso, en esta oportunidad procesal se allegan las facturas de compra emitidas por esas empresas en fotocopias autenticadas mediante cotejo con el original. Servicios pagados a socios de la empresa e impuestos descontables La sociedad LITO S.A. contrató a sus socios Bonilla Peñalosa, Mejía Montoya y

Mejía Mora para la prestación de los servicios de “asesoría comercial y gerencial” en el manejo del material de desecho sobre el cual recae su objeto social, como se constata en el documento de aprobación de la oferta mercantil presentada por estos. Lo anterior, porque la sociedad no contaba con personal de nómina para la realización de ese servicio. Dichos servicios y los impuestos descontables derivados de esas operaciones fueron desconocidos por la DIAN, a pesar que los artículos 845 y 846 del Código de Comercio establecen que la oferta mercantil, una vez aceptada, implica para los oferentes el surgimiento de la obligación y, de que éstos demostraron su calidad de responsables de IVA del régimen común y aportaron las facturas con el lleno de los requisitos legales. De acuerdo con el artículo 30 del Estatuto Tributario, la ley no prohíbe que la sociedad pueda hacer pagos a los socios por la prestación de servicios. Luego, al estar permitida la realización de esas operaciones, también deben proceder los beneficios legales que se derivan de las mismas, como el impuesto descontable. En este caso, el IVA pagado por los servicios prestados por los socios cumple con los requisitos para que pueda llevarse como impuesto descontable, por cuanto se deriva de operaciones que no están prohibidas por la ley, tienen relación de causalidad con la actividad productora de renta y, son proporcionales con los ingresos operacionales de la compañía. No es procedente que la DIAN exija como prueba de lo servicios, los informes o estudios especiales realizados en desarrollo del mismo, porque ese soporte no lo exige la ley, sino únicamente las facturas. En todo caso, el hecho de que en el

contrato de oferta mercantil se pactara la obligación de mantener informado al cliente de las gestiones llevadas a cabo, no determina que esa información se remitiera por escrito. “Tampoco es acorde a la verdad afirmar, como lo hace el funcionario oficial, que la ley ordena a los representantes legales la presentación de informes periódicos o la demostración de su gestión, toda vez que como quedó claro, respecto del rubro discutido, es decir, en lo que hace a la presentación de los servicios contratados, los citados señores no actuaron en calidad de representantes legales ni de socios, sino en virtud de una oferta mercantil que bien hubiera podido provenir de cualquier tercero y que generó un contrato de prestación de servicios y su consecuente realización por parte de los contratados”. Rechazo del saldo a favor del período anterior No es procedente que la DIAN desconozca el saldo a favor arrastrado del período anterior en la suma de $36.014.000, porque en el proceso de fiscalización del IVA del bimestre 2 del año 2008 se determinó un saldo a favor que cubre el valor arrastrado en la declaración del bimestre 3 de 2008. Sanción por inexactitud No es procedente la sanción por inexactitud, toda vez que las compras, servicios e impuestos descontables declarados son reales y se encuentran debidamente soportados. En este caso, se presenta una diferencia de criterios en la interpretación de las normas que establecen los soportes de tales conceptos.

1. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA La parte demandada se opuso a las pretensiones de la actora, con los siguientes argumentos: El desconocimiento de las compras e impuestos descontables, se encuentra

soportado en las pruebas aportadas por los proveedores de la sociedad. Si bien la sociedad aportó facturas para controvertir tales documentos, las mismas no pueden tenerse como prueba en tanto no está probada su contabilización en el libro diario o libro auxiliar con terceros. No deben tenerse en cuenta los documentos anexados a la demanda, como el libro auxiliar con terceros, porque no fueron presentados a la Administración en la oportunidad legal. En relación con el desconocimiento de los servicios prestados por socios que conforman la junta directiva de LITO S.A. y los impuestos descontables derivados de esas operaciones, la Administración solicitó a la sociedad las pruebas que soportaran la realidad de la prestación del servicio, como los informes o estudios realizados en desarrollo del mismo, pero el contribuyente solo allegó facturas y la oferta mercantil. “A partir de los hechos y por la naturaleza de los servicios descritos en la facturas, que dicho sea no hacen relación con las funciones propias de la representación legal, por ello se le solicita a la sociedad además de la prueba del contrato, aportar pruebas de la prestación del servicio por parte de los señores citados”. Es procedente el rechazo del arrastre del saldo a favor del período anterior toda vez que la declaración de IVA del bimestre 2 del año 2008, fue modificada oficialmente por la Administración. Debe mantenerse la sanción por inexactitud, porque en este caso no se presenta una diferencia de criterios sino el desconocimiento de la normativa aplicable.

1. LA SENTENCIA APELADA El Tribunal Administrativo de Antioquia, mediante providencia del 15 de noviembre de 2013, declaró la nulidad parcial de los actos demandados, con fundamento en

las siguientes consideraciones:

Las facturas de compra expedidas por CODENSA S.A. y Servimeters aportadas en copia simple, son susceptibles de valoración probatoria en virtud del principio de buena fe. Esos documentos demuestran la existencia de las compras contabilizadas por el contribuyente en el bimestre 3 de 2008. Además, conforme con el artículo 496 del Estatuto Tributario, las mismas podían declararse en la fecha de su registro contable. Dado que en la vía gubernativa, la DIAN no controvirtió la contabilización de las facturas, sino el hecho de que fueran presentadas en copia simple, no es procedente que en sede jurisdiccional, ésta sostenga que tales documentos debieron acompañarse con los libros contables. En cuanto a los servicios desconocidos por los actos demandados, si bien las facturas de los mismos están respaldadas en el contrato de oferta mercantil, ante el requerimiento de la DIAN de demostrar las gestiones del negocio jurídico, la sociedad debió allegar otro medio de prueba que constatara la existencia de la asesoría técnica realizadas por sus socios. Es procedente el desconocimiento del saldo a favor del período anterior, toda vez que el contribuyente no allegó como prueba de la existencia del saldo a favor del IVA bimestre 2 del 2008, la actuación administrativa que modificó dicho tributo. Debe mantenerse la sanción por inexactitud en cuanto a las glosas que no fueron desvirtuadas por el contribuyente.

1. EL RECURSO DE APELACIÓN La Sala pone de presente que mediante auto del 21 de enero de 2014, el Tribunal rechazó por extemporáneo el recurso de apelación interpuesto por la parte demandada1. Ese acto no fue objeto de recurso por parte de la DIAN.

Por su parte, la parte demandante apeló la sentencia de primera instancia, dentro de la oportunidad legal, con fundamento en lo siguiente: El servicio de asesoría prestado por los socios a la sociedad, se encuentra soportado en el contrato de oferta mercantil, en las facturas y, en el hecho de que aquéllos pertenecen al régimen común de IVA y no reciben ningún tipo de remuneración por los servicios que regularmente prestan en calidad de representantes legales de la sociedad. En la oferta mercantil se describió la asesoría técnica y comercial que debían prestar los socios; aspectos que al ser aceptados por la sociedad, implicó para los oferentes el surgimiento de una obligación contractual. 1 Fls 283. En esa providencia se dijo que dado que la DIAN fue notificada por correo electrónico el 21 de noviembre de 2013 (fl 235-236), desde esa entidad contaba con diez días para interponer el recurso de apelación, plazo que venció el 5 de diciembre de 2013. Por tanto, el recurso de apelación presentado el 6 de diciembre de 2013, se hizo por fuera de la oportunidad legal. No obstante lo anterior, la DIAN y el Tribunal desestimaron el valor probatorio de las facturas, bajo el argumento de que debían estar respaldadas en documentos de gestión de los servicios, cuando esta última prueba no la exige la ley como soporte de esas operaciones ni de los impuestos descontables. La tarifa probatoria de los servicios contemplada en el Estatuto Tributario, y ratificada por el precedente jurisprudencial del Consejo de Estado y de la Corte Constitucional2, lo constituyen las facturas que cumplan los requisitos de ley, como las aportadas por la sociedad.

Adicionalmente, no existe ningún impedimento legal sobre las sociedades para contratar los servicios de sus representantes legales. El hecho de que los socios no hubieren informado por escrito las gestiones que realizaron en la prestación del servicio, no implica que no se informara a la sociedad de lo actuado y, en todo caso, esa circunstancia no puede trasladarse al contribuyente que actuó de buena fe. Adicionalmente, no hay lugar a solicitar como prueba los informes de las gestiones, porque el servicio prestado se trató de una asesoría técnica y comercial que, por tanto, no podía ser medible, sino que “se relaciona en implementar en la empresa conductas o parámetros a seguir para lograr las metas propuestas en el negocio, de donde mal se pueden exigir informes o actas de entregas parciales o algo similar”. En relación con el rechazo del saldo a favor del período anterior, el acto administrativo que prueba la existencia de esos saldos no se presentó dentro del término probatorio del artículo 212 del CPACA, porque fue notificado a la sociedad con posterioridad a esa oportunidad. La existencia de un saldo a favor superior al imputado en el 3 bimestre de 2008, es un hecho incontrovertible toda vez que consta en la Resolución No. 900.071 que resolvió el recurso de reconsideración interpuesto con el acto que modificó la declaración de IVA del bimestre 2 de 2008. 2 Consejo de Estado: expedientes Nos. 16791, 14342, 16739, 18106, 17215, 17739, 16516, 16791 y 16502. Corte Constitucional: C-733 de 2003, Debe levantarse la sanción por inexactitud impuesta sobre los servicios

declarados, porque en este caso se presenta una diferencia de criterios sobre las normas que establecen la tarifa probatoria de los servicios.

1. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN La demandante no presentó alegatos de conclusión.

La demandada reiteró los argumentos expuestos en la contestación de la demanda. El Ministerio Público no rindió concepto.

1. CONSIDERACIONES DE LA SALA La Sala decide el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante contra la sentencia del 15 de noviembre de 2013, proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia, que declaró la nulidad parcial de los actos que modificaron el impuesto sobre las ventas a cargo de la sociedad LITO S.A. por el período 3º del

2008.

1. Problema jurídico 1.1. En este caso, corresponde a la Sala analizar los motivos de inconformidad que presentó el apelante único contra la sentencia de primera instancia y, que se concretan en la procedencia de: (i) los servicios e impuestos descontables declarados por esas operaciones, (ii) el saldo a favor del período anterior y, (iii) la sanción por inexactitud.

Lo anterior, porque la demandada no apeló dentro del término legal la decisión del Tribunal que le era desfavorable, concerniente a la aceptación de las compras y los respectivos impuestos descontables declarados por el contribuyente. Lo que lleva a que en esta oportunidad se excluya del problema jurídico esa glosa, y se confirme la sentencia de primera instancia en dicho aspecto.

2. Procedencia de los servicios e impuestos descontables derivados de operaciones con socios 2.1. El demandante sostiene que son procedentes los servicios de “asesoría

técnica y gerencial” prestados por sus socios por valor de $58.240.000 y sus correspondientes impuestos descontables por $9.318.400, por cuanto se encuentran soportados en las facturas y en el contrato de oferta mercantil de esas operaciones. Discutió que no es procedente que la DIAN le exija como soportes de los servicios, los informes de gestión de los contratistas, porque la ley dispuso como tarifa probatoria de esas operaciones la factura de compra venta. Sin embargo, para la Administración las pruebas aportadas por el contribuyente no llevan al convencimiento de la existencia de los servicios de asesoría comercial y técnica prestada por sus socios, porque si bien cumplen con los requisitos formales, no existe relación entre la representación legal que ostentan los socios y la naturaleza de los servicios facturados por los mismos. Esa situación llevó a que se requiriera a la sociedad la comprobación de la realidad de esas operaciones, pero ésta no presentó ninguna prueba de la prestación efectiva de los servicios. 2.2. En relación con los servicios e impuestos descontables, el artículo 771-2 del Estatuto Tributario señala que para su procedencia se requiere de facturas o documento equivalente con el cumplimiento de los requisitos exigidos en los artículos 6173 y, 6184 del Estatuto Tributario. 3 En el caso de las facturas, los requisitos de los literales: b) Apellidos y nombre o razón y NIT del vendedor o de quien presta el servicio, c) Apellidos y nombre o razón social y NIT del adquirente de los bienes o servicios, junto con la discriminación del IVA pagado, d) Llevar un número que corresponda a un sistema de numeración consecutiva de facturas de venta, e) Fecha de su

expedición, f) Descripción específica o genérica de los artículos vendidos o servicios prestados y, g) Valor total de la operación. En el caso de los documentos equivalentes, los requisitos de los literales: b) Apellidos y nombre o razón y NIT del vendedor o de quien presta el servicio, c) Apellidos y nombre o razón social y NIT del adquirente de los bienes o servicios, junto con la discriminación del IVA pagado, d) Llevar un número que corresponda a un sistema de numeración consecutiva de facturas de venta, e) Fecha de su expedición, f) Descripción específica o genérica de los artículos vendidos o servicios prestados y, g) Valor total de la operación. 4Los adquirentes de bienes corporales muebles o de servicios, de exigir las facturas o documentos equivalentes y de exhibirlas cuando el fisco las exija. Así, de acuerdo con el artículo 771-2 ibídem, la factura y los documentos equivalentes que cumplan los citados requisitos del artículo 617 ibídem, son la prueba documental idónea para la procedencia de costos y deducciones en el impuesto sobre la renta e impuestos descontables en el impuesto a las ventas. 2.2.1. Lo anterior, sin embargo, no impide que la DIAN ejerza su facultad fiscalizadora para verificar la realidad de la transacción. En es