CE-SECCION CUARTA-11001-03-27-000-2015-00039-00(21825)-2019

Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) CONTRATO SINDICAL - Definición / ADMINISTRACIÓN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL EN CONTRATO SINDICAL - Responsable. El pago de la seguridad social de los afiliados partícipes corresponde al sindicato / CONTRATO SINDICAL - Relaciones o vínculos jurídicos derivados del mismo / CONTRATO SINDICAL - Partes / VÍNCULO JURÍDICO ENTRE SINDICATO Y AFILIADO PARTÍCIPE - Naturaleza jurídica. No corresponde a un contrato laboral individual, en el que existe una subordinación o dependencia entre el trabajador y el sindicato, en los términos del artículo 23 del Código Sustantivo del Trabajo / VÍNCULO JURÍDICO ENTRE SINDICATO Y AFILIADO PARTÍCIPE - Alcance. La relación deriva de la afiliación del trabajador al sindicato, en virtud de la cual participa en un plano de igualdad frente al sindicato en relación con la ejecución del contrato sindical en el que participa / PAGO DE CONTRIBUCIONES PARAFISCALES EN VÍNCULO JURÍDICO ENTRE SINDICATO Y AFILIADO PARTÍCIPE DERIVADO DE CONTRATO SINDICAL - Improcedencia. Como no se trata de una relación de índole laboral individual, no está sujeta a las obligaciones que recaen sobre empleadores y trabajadores, como el pago de las contribuciones parafiscales contenidas en las leyes 21 de 1982, 27 de 1974 y 89 de 1988, por lo que no hay lugar a cobrarlas sobre las erogaciones que resultan a favor

de los afiliados partícipes en la ejecución de un contrato sindical / CONCURRENCIA DE CONTRATO LABORAL CON OTROS CONTRATOSProcedencia / CONCURRENCIA DE CONTRATO SINDICAL CON CONTRATO LABORAL - La ley permite o autoriza que la vinculación entre el sindicato y su afiliado partícipe concurra con otro vínculo jurídico, que puede ser de naturaleza laboral, y por tanto, sometido a las reglas propias de las relaciones laborales / CONCURRENCIA DE CONTRATO LABORAL CON OTROS CONTRATOS - Requisitos. El objeto de cada contrato debe estar claramente delimitado El Código Sustantivo del Trabajo definió el contrato sindical como un vínculo jurídico de naturaleza laboral, del que hace parte uno o varios sindicatos, con el fin de prestar un servicio o ejecutar una obra a favor de un tercero con el apoyo de los trabajadores afiliados al mismo sindicato. Dice esta norma: “Artículo 482. (…) Esta norma fue reglamentada por el Decreto 1429 de 2010, que definió el contrato sindical en su artículo primero (…) El mismo decreto estableció el deber a cargo del sindicato de realizar los pagos correspondientes a la seguridad social de sus afiliados partícipes [Artículo 5°] La celebración de un contrato sindical permite diferenciar dos relaciones jurídicas distintas, pero relacionadas en virtud del contrato: (i) por una parte, el vínculo contractual entre el sindicato o sindicatos contratistas y el tercero contratante, que tiene por objeto la prestación del servicio o la ejecución de la obra contratada, y (ii) la relación del sindicato contratista con

los trabajadores partícipes en la ejecución del contrato, originada en la afiliación del trabajador partícipe al sindicato que ha celebrado el contrato sindical. Según las normas anteriores, el segundo vínculo (aquel entre el sindicato y los trabajadores partícipes) no corresponde a un contrato laboral individual, en el que existe una subordinación o dependencia entre el trabajador y el sindicato, en los términos del artículo 23 del Código Sustantivo del Trabajo. La relación jurídica entre el trabajador afiliado al sindicato que participa en la ejecución de un contrato sindical deriva de la afiliación de dicho trabajador al sindicato, en virtud de la cual participa en un plano de igualdad frente al sindicato en relación con la ejecución del contrato sindical en el que participa (…) Así lo ha sostenido la Corte Constitucional: “…en el contrato sindical intervienen el empresario-empleador y la organización sindical. Las personas que se afilian al sindicato para prestar sus 1

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Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) servicios o realizar las obras encomendadas a través de dicho contrato, se denominan afiliados partícipes. Cabría entonces una pregunta: ¿Los afiliados partícipes que están bajo la modalidad del contrato sindical tienen un contrato de trabajo con la organización sindical? La respuesta es no, porque no existe el elemento esencial de la subordinación propio del contrato de trabajo. El afiliado partícipe durante la ejecución del contrato sindical compone el sindicato y se encuentra en un plano de igualdad con éste frente a la distribución de los ingresos

provenientes del contrato, al punto que recibe compensaciones y son sujetos de ciertas deducciones, las cuales para todos sus efectos se asimilan al concepto de salario, de acuerdo con lo definido en la asamblea de afiliados, en el reglamento y en el contrato sindical. Quiero ello decir que entre el sindicato y los afiliados partícipes no existe como tal una relación empleador-trabajador, pues si se viera desde la óptica contraria comprometería gravemente el derecho de sindicalización en Colombia (artículo 39 Superior) (…)” (Subraya la Sala) Si la relación jurídica entre el sindicato y el trabajador partícipe no es de índole laboral individual, es necesario concluir que dicha relación jurídica no está sujeta a las obligaciones que recaen sobre empleadores y trabajadores en una relación laboral. Así, en la medida en que las contribuciones parafiscales contenidas en las leyes 21 de 1982, 27 de 1974 y 89 de 1988 recaen sobre quienes tienen la condición de empleador, y se liquidan sobre el pago de la nómina de trabajadores, no hay lugar al cobro de las mismas sobre las erogaciones que resultan a favor de los afiliados partícipes en la ejecución de un contrato sindical. No obstante, debe tenerse en cuenta que la ley laboral autoriza la concurrencia de un vínculo laboral con otro de distinta naturaleza, según lo dispuesto en el artículo 25 del Código Sustantivo del Trabajo (…) Según lo anterior, si bien la vinculación entre el sindicato y el trabajador afiliado partícipe no constituye una relación laboral, la propia ley autoriza a que la

vinculación entre el sindicato y su afiliado partícipe concurra con otro vínculo jurídico, que puede ser de naturaleza laboral, y por tanto, sometido a las reglas propias de las relaciones laborales. Así lo entendió la propia Corte Constitucional: (…) En el contrato colectivo sindical se presentan dos tipos de relaciones: una entre el afiliado y su sindicato y otra entre el sindicato y el contratante, mal denominado empleador en el artículo 482 C.S.T., aunque en ocasiones la relación del afiliado con su sindicato puede vertirse en un verdadero contrato individual de trabajo”. (Subraya la Sala) Se tiene entonces que hay un vínculo jurídico entre un sindicato y el afiliado partícipe en virtud de un contrato sindical, que deriva de la afiliación del trabajador al sindicato, y que se desarrolla en condiciones de igualdad entre las partes, según lo pactado. Pero este vínculo jurídico puede subsistir al lado de otro de naturaleza laboral, entre las mismas partes, en virtud de la figura de la concurrencia de contratos que recoge el mismo Código Sustantivo del Trabajo, siempre que el objeto de los mismos se encuentre claramente delimitado. Así, ante un contrato sindical, entiende la Sala que puede darse el caso de que el trabajador que interviene en el desarrollo del contrato sindical como afiliado partícipe, cuente también con un contrato individual de trabajo celebrado con el sindicato, con obligaciones diferentes a las propias del afiliado partícipe, según lo que llegue a pactarse entre el trabajador y el sindicato.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO - ARTÍCULO 23 /

CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO - ARTÍCULO 25 / CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO - ARTÍCULO 482 / DECRETO 1429 DE 2010 - ARTÍCULO 1 / DECRETO 1429 DE 2010 - ARTÍCULO 5 NUMERAL 7 / DECRETO 1429 DE 2010 - ARTÍCULO 5 NUMERAL 9 / LEY 27 DE 1974 / LEY 21 DE 1982 / LEY 89 DE 1988 2

Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) NOTA DE RELATORÍA: Sobre la naturaleza jurídica y las características del vínculo jurídico que existe entre los trabajadores afiliados a sindicatos y la organización sindical, así como las relaciones jurídicas que se pueden derivar del contrato colectivo sindical se cita la sentencia T-303 del 28 de abril de 2011 de la Corte Constitucional, M.P. Juan Carlos Henao Pérez. DEFINICIÓN Y REGLAMENTACIÓN DE LA INFORMACIÓN A REPORTAR EN LA PLANILLA INTEGRADA DE LIQUIDACIÓN DE APORTES PILACompetencia. Corresponde al Ministerio de Ministerio de Salud y de la

Protección Social / TIPO DE COTIZANTE 55 (AFILIADO PARTÍCIPE

DEPENDIENTE) - Noción / ACLARACIÓN SOBRE PAGO DE

CONTRIBUCIONES PARAFISCALES POR TRABAJADOR AFILIADO

PARTÍCIPE DEPENDIENTE EN CONTRATO SINDICAL CONTENIDA EN EL

ACTO ADMINISTRATIVO 201513000188981 DEL MINISTERIO DE SALUD Y DE

LA PROTECCIÓN SOCIAL - Alcance. No supone la creación o imposición de un deber tributario a cargo de los sindicatos de pagar contribuciones parafiscales cuando desarrollan contratos sindicales, como si tuvieran la calidad de empleadores en un contrato individual de trabajo, sino que se entiende como una indicación de que, si hay lugar al pago a cargo del sindicato, según lo pactado entre este y el trabajador partícipe, tales pagos deben consignarse en el campo señalado / CONCURRENCIA DE CONTRATO SINDICAL CON CONTRATO LABORAL - Diligenciamiento de la casilla Tipo de Cotizante 55 (Afiliado partícipe dependiente) en la Planilla Integrada de Liquidación de aportes PILA De conformidad con lo dispuesto en el numeral 7º del artículo 173 de la Ley 100 de 1993 y el numeral 23 del artículo 2 del Decreto Ley 4107 de 2011, el Ministerio de Salud y Protección Social es la entidad competente para definir y reglamentar la información del Sistema de Protección Social que debe reportarse en la denominada Planilla Integrada de Liquidación de Aportes -PILA-. En ejercicio de esa facultad, el Ministerio profirió la Resolución 2634 del 27 de junio de 2014, por la cual agregó a la Planilla Integrada de Liquidación de Aportes –PILAel tipo de aportante 9 (“Pagador de aportes contrato sindical”) y el tipo de cotizante 53 “afiliado participe” (…) A su vez, el artículo 4 de la Resolución 225 de 2015 proferida por el Ministerio de Salud adicionó la aclaración del tipo de cotizante 55

(“Afiliado partícipe-dependiente”) en los siguientes términos: “55 Afiliado partícipe-dependiente. Es utilizado por el tipo de aportante 9 “Pagador de aportes contrato sindical”, para el pago, a cargo del sindicato, de los aportes a la seguridad social de los afiliados partícipes en la ejecución de un contrato sindical, cuando por efecto de las obligaciones que haya acordado con sus propios afiliados vinculados a dicho contrato, se asimile a un empleador. El IBC mínimo es de un salario mínimo legal mensual vigente - (1 smmlv). Este tipo de cotizante solo puede ser usado en planilla tipo E “Planilla empleados”. Por último, el acto demandado señala que, además de las cotizaciones a la seguridad social, el campo de la planilla de liquidación para el tipo de cotizante correspondiente al afiliado partícipe dependiente incluye los pagos correspondientes a contribuciones parafiscales a favor del SENA, el ICBF, y las cajas de compensación familiar (…) La aclaración contenida en el acto demandado relativa al pago de las contribuciones parafiscales por los trabajadores afiliados partícipes dependientes en el contrato sindical no supone la creación o imposición de un deber tributario a cargo de los sindicatos de pagar contribuciones parafiscales cuando desarrollan un contrato sindical, como si tuvieran la calidad de empleadores en un contrato individual de trabajo. La afirmación demandada se entiende como una indicación 3

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Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) de que, si hay lugar al pago de contribuciones parafiscales a cargo del sindicato,

según lo pactado entre este y el trabajador partícipe, tales pagos deben consignarse en el campo señalado. Esta aclaración debe entenderse dentro del contexto del objeto del oficio demandando, que es la descripción del tipo de cotizante 55 (Afiliado partícipedependiente) que trae la Resolución 225 de 2015 arriba transcrita. En ese contexto, cabe entender que la explicación se refiere al manejo práctico del eventual pago de contribuciones parafiscales a favor del SENA, el ICBF y las cajas de compensación familiar, en el caso de que, además del vínculo de afiliación con el sindicato, haya una relación laboral concurrente entre el afiliado partícipe y el sindicato, posibilidad que puede darse según el artículo 25 del Código Sustantivo del Trabajo arriba citado.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO - ARTÍCULO 25 / LEY 100 DE 1993 - ARTÍCULO 173 NUMERAL 7 / DECRETO LEY 4107 DE 2011 - ARTÍCULO 2 NUMERAL 23 / RESOLUCIÓN 2634 DE 2014 MINISTERIO DE SALUD Y DE LA PROTECCIÓN SOCIAL / RESOLUCIÓN 225 DE 2015

MINISTERIO DE SALUD - ARTÍCULO 4 / RESOLUCIÓN 2388 DE 2016

MINISTERIO DE SALUD Y DE LA PROTECCIÓN SOCIAL

PAGO DE APORTES PARAFISCALES PARA EL COTIZANTE 55 (AFILIADO

PARTÍCIPE DEPENDIENTE) EN CONTRATOS SINDICALES - Alcance /

ACLARACIÓN SOBRE PAGO DE CONTRIBUCIONES PARAFISCALES POR

TRABAJADOR AFILIADO PARTÍCIPE DEPENDIENTE EN CONTRATO

SINDICAL CONTENIDA EN EL ACTO ADMINISTRATIVO 201513000188981

DEL MINISTERIO DE SALUD Y DE LA PROTECCIÓN SOCIAL – Objeto y

alcance / PAGO DE CONTRIBUCIONES PARAFISCALES A FAVOR DEL

SENA, ICBF y CAJAS DE COMPENSACIÓN FAMILIAR EN CONCURRENCIA DE CONTRATO SINDICAL CON CONTRATO LABORAL - Procedencia / CONCURRENCIA DE CONTRATO SINDICAL CON CONTRATO LABORALProcedencia / TIPO DE COTIZANTE 53 EN PLANILLA INTEGRADA DE LIQUIDACIÓN DE APORTES PILA - Uso. Se debe diligenciar cuando solo existe la relación entre el afiliado partícipe y el sindicato derivada del contrato sindical / TIPO DE COTIZANTE 55 (AFILIADO PARTÍCIPE DEPENDIENTE) EN PLANILLA INTEGRADA DE LIQUIDACIÓN DE APORTES PILA - Uso. Se debe diligenciar cuando la relación entre el afiliado partícipe y el sindicato derivada del contrato sindical concurre con un contrato laboral entre el sindicato y el partícipe con el fin de incluir los pagos a seguridad social y las contribuciones parafiscales que surgen con ocasión de la relación laboral / ACTO ADMINISTRATIVO 201513000188981 DEL MINISTERIO DE SALUD Y DE LA PROTECCIÓN SOCIAL - Legalidad Para la Sala, el oficio demandado no comporta la imposición de pagar las contribuciones parafiscales a cargo de los sindicatos y a favor del SENA, el ICBF, y las cajas de compensación familiar siempre que haya un contrato sindical, sino que, como lo afirma el Ministerio, debe entenderse como un mecanismo o

herramienta que facilita el pago de las cotizaciones al sistema de seguridad social, y de las contribuciones parafiscales si se da el caso. Le asiste razón al delegado del Ministerio Público al sostener que el tipo de cotizante 55 (Afiliado participe dependiente), cuya utilización en la planilla se aclara en el acto demandado no desplazó o reemplazó al cotizante 53 (Afiliado participe), por lo que no se entiende que el sindicato deba liquidar y pagar contribuciones parafiscales en todos los casos en que hay contrato sindical, en contravía de la naturaleza jurídica de su relación con el afiliado partícipe, sino solo en los casos en que también hay una 4

Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) relación laboral, sujeta a contribuciones: se entiende que si solo existe la relación entre el afiliado partícipe y el sindicato derivada de contrato sindical, debe utilizarse el tipo de cotizante 53; pero, si además, esta relación concurre con un contrato de índole laboral celebrado entre el sindicato y el partícipe, deberá utilizarse el cotizante 55, para incluir los pagos a seguridad social y las contribuciones parafiscales que surgen con ocasión de la relación laboral (…) En conclusión, entiende la Sala que la aclaración demandada no da lugar al pago de contribuciones parafiscales a cargo de los empleadores siempre que haya un contrato sindical, sino que simplemente indica que el campo de la planilla PILA

correspondiente al cotizante 55 (Afiliado partícipe-dependiente), sirve para liquidar los aportes de ese tipo de cotizante, en caso de que concurran la calidad de afiliado partícipe y de trabajador, como se explicó anteriormente. Por lo tanto, la aclaración efectuada en el Oficio nro. 201513000188981 del 11 de febrero de 2015 del Ministerio de Salud y de la Protección Social, en relación con la obligación de pagar aportes parafiscales para el tipo de cotizante 55 (“Afiliado participe-dependiente”) en contratos sindicales, no desconoce el principio de legalidad tributaria, ni la naturaleza jurídica del vínculo entre el sindicato y el afiliado partícipe, en tanto no impone a los sindicatos el pago de contribuciones parafiscales a favor del SENA, el ICBF y las cajas de compensación en supuestos no contemplados por la ley para ello. Tal aclaración se limita a indicar la forma en que debe utilizarse el tipo de cotizante 55 en la planilla PILA, en caso de que haya lugar a dichos pagos, como consecuencia de los acuerdos contractuales libremente pactados entre el sindicato y sus afiliados partícipes. No prosperan los cargos expuestos por los demandantes, por lo que se negarán las pretensiones de las demandas.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO - ARTÍCULO 23 / CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO - ARTÍCULO 25 / CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO - ARTÍCULO 482 / DECRETO 1429 DE 2010 - ARTÍCULO 1 /

DECRETO 1429 DE 2010 - ARTÍCULO 5 NUMERAL 7 / DECRETO 1429 DE 2010 - ARTÍCULO 5 NUMERAL 9 / LEY 27 DE 1974 / LEY 21 DE 1982 / LEY 89 DE

1988

NORMA DEMANDADA: ACTO ADMINISTRATIVO 201513000188981 DE 2015 (11 de febrero) MINISTERIO DE SALUD Y DE LA PROTECCIÓN SOCIAL

(PARCIAL) (No anulado) CONDENA EN COSTAS EN ASUNTOS EN LOS QUE SE VENTILE UN

INTERÉS PÚBLICO - Improcedencia [E]n atención a lo previsto en el artículo 188 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, no se condena en costas, por cuanto en el presente asunto se debate un asunto de interés público.

FUENTE FORMAL: LEY 1437 DE 2011 (CPACA) - ARTÍCULO 188

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

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Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado)

Consejero ponente: MILTON CHAVES GARCÍA

Bogotá, D. C., ocho (8) de agosto de dos mil diecinueve (2019) Radicación número: 11001-03-27-000-2015-00039-00(21825)

Actor: ANDRÉS ECHEVERRY GAVIRIA

Demandado: NACIÓNMINISTERIO DE SALUD Y DE LA PROTECCIÓN

SOCIAL

FALLO

(Acumulado) 11001-03-27-000-2015-00041-00(21830) SINDICATO ANTIOQUEÑO DE ANESTESIOLOGÍAANESTESIAR La Sala decide el medio de control de nulidad instaurado por el señor Andrés Echeverry Gaviria y el Sindicato Antioqueño de AnestesiologíaAnestesiarcontra el acto administrativo nro. 201513000188981 (parcial), expedido por el Ministerio de Salud y de la Protección Social el 11 de febrero de 2015, por medio del cual se aclara la Resolución 225 del 29 de enero de 2015, en relación con la obligación de pagar aportes parafiscales para el tipo de cotizante 55 (“Afiliado participedependiente”) en contratos sindicales.

DEMANDA

1. Pretensiones Andrés Echeverry Gaviria y el Sindicato Antioqueño de AnestesiologíaAnestesiar- , en ejercicio del medio de control previsto en el artículo 137 de la Ley 1437 de 2011, solicitaron que se declare la nulidad parcial del acto administrativo nro. 201513000188981, expedido el 11 de febrero de 2015 por la Oficina de Tecnologías de la Información y de la Comunicación OITC del Ministerio de Salud y de la Protección Social, por medio del cual se aclara la Resolución 225 del 29 de enero de 2015, en relación con la obligación de pagar aportes parafiscales para el tipo de cotizante 55 (“Afiliado participe-dependiente”) en contratos sindicales.

El aparte demandado se transcribe a continuación:

“MINSALUD

Radicado No.: 201513000188981

Fecha: 11-02-2015 “ASUNTO: ACLARACIONES RESOLUCIÓN 225 de 2015

(…) “Respetados señores: “De acuerdo con las preguntas enviadas por ustedes por correo electrónico respecto a la implementación de la resolución 225 de 2015 y radicadas en este Ministerio con los números 201542300190542, 201542300190462, 201542300190522 y

201542300165472. Al respecto [sic] nos permitimos aclarar lo siguiente:

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Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) (…) Tipo de cotizante 55Afiliado Partícipe-dependiente (…) Segunda Pregunta: La Resolución 225 de 2015 en el artículo 5 define al cotizante 55 Afiliado partícipedependiente para el pago de aportes a la seguridad social, pero no hace claridad si también cubre los aportes parafiscales (SENA, ICBF y CCF). ¿Estos también se deben liquidar conforme a las reglas de los dependientes?

Respuesta: El tipo de cotizante 55 –Afiliado partícipe-dependiente, debe aportar igual que un dependiente, es decir, aportar a los Sistemas de Salud, pensión, ARL, CCF, SENA e

ICBF.”

2. Normas violadas El señor Andrés Echeverry Gaviria en el expediente con nro. interno 21825, invocó como normas violadas los artículos 2°, 13, 29, 39, 121 y 123 inciso 2° de la

Constitución Política; los artículos 22 y 23 del Código Sustantivo del Trabajo; los artículos 7, 9, 14 y 15 de la Ley 21 de 1982; el artículo 2 de la Ley 27 de 1974, el artículo 1º. y su parágrafo 1° de la Ley 89 de 19881. Por su parte, el Sindicato Antioqueño de Anestesiología -Anestesiar-, en el expediente con nro. interno 21830, estimó vulnerados los artículos 13, 29, 39, 121 y 123 inciso 2°, de la Constitución Política; los artículos 22 y 23 del Código Sustantivo del Trabajo; los artículos 7, 9, 14 y 15 de la Ley 21 de 1982; el artículo 2 de la Ley 27 de 1974; y el artículo 1º y su parágrafo 1°de la Ley 89 de 19882.

3. Concepto de violación El demandante Andrés Echeverry Gaviria3 indicó que el legislador dispuso en las leyes violadas que los aportes parafiscales están a cargo de todo aquel que tenga la calidad de empleador; esto es, que tenga empleados a su cargo. Esta calidad no se predica de los sindicatos cuando desarrollan un contrato sindical, pues en ese caso los afiliados del sindicato que participan en la ejecución del contrato sindical no tienen la calidad de trabajadores subordinados al sindicato. No se configura ninguna relación laboral individual frente a los afiliados partícipes, por lo que no hay lugar al pago de aportes parafiscales.

Se viola la libertad sindical consagrada en el artículo 39 constitucional, en tanto el

acto demandado limita el desarrollo de las libertades sindicales al restringir la celebración de contratos sindicales autorizada por la ley. Se viola también el artículo 121 constitucional, pues el Ministerio de Salud, mediante el acto demandado, define la naturaleza jurídica de la relación entre las partes del contrato sindical, sin tener competencia para ello. 1 Folios 7 a 18 c. p. exp. 21825. 2 Folios 9 a 12 c. p exp. 21830. 3 Folios 18 a 28 c. p exp. 21825. 7

Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) También se viola el principio de legalidad tributaria establecido en el artículo 338 constitucional, al imponer el pago de contribuciones parafiscales a quienes no están sujetos a ellas según lo determinado en la ley, pues es claro que mediante el acto demandado se impone el pago de contribuciones parafiscales, exigibles por ley solo a quienes tienen la condición de empleadores, a los sindicatos en el desarrollo de un contrato sindical, circunstancia en la que carecen de tal calidad. Por su parte, Anestesiar manifestó4 que la norma demandada desconoce el derecho de igualdad, al aplicar la misma consecuencia jurídica a dos supuestos distintos: la relación laboral que existe entre empleadores y trabajadores, y la que existe entre el sindicato y los afiliados partícipes en el marco de un contrato sindical: mientras que en la primera relación jurídica hay una relación de subordinación del trabajador frente al empleador, en la segunda el sindicato y el

afiliado partícipe se encuentra en un plano de igualdad. Por tanto, no hay lugar a obligar a los sindicatos a realizar aportes parafiscales a favor de los afiliados partícipes en desarrollo de contratos sindicales, cuando no obran como empleadores. El acto demandado desconoce las normas a las cuales debe sujetarse, pues fija como sujeto pasivo de las contribuciones parafiscales a cargo de entidades públicas y empleadores a quienes no están definidos por ley como tales, en la medida en que la organización sindical y el afiliado partícipe no son entidades públicas, ni existe una relación laboral individual entre ellos. También se viola la libertad sindical consagrada en el artículo 39 constitucional, pues el acto demandado restringe el desarrollo de los sindicatos y su facultad de celebrar contratos sindicales. Mediante el acto demandado, el Ministerio de Salud y de la Protección Social viola el principio de legalidad, pues se define la relación jurídica entre el sindicato y el afiliado partícipe como una relación laboral, sin tener competencia para ello. Al ministerio tampoco le corresponde la creación o imposición de contribuciones, pues esa función corresponde al Congreso, las asambleas departamentales y los concejos municipales, según lo dispuesto en el artículo 338 constitucional. La remuneración del partícipe es una compensación y no un salario, según el artículo 5 numeral 9 del Decreto 1429 de 2010. Por tanto el cotizante 55 (afiliado partícipe) no puede liquidar y pagar la contribución parafiscal a favor del ICBF de que trata la Ley 89 de 1988, pues esta recae sobre quienes devengan salarios,

como consecuencia de una relación laboral de subordinación. Además, si se celebra un contrato diferente entre el sindicato y el trabajador, ya no habría un contrato sindical, sino uno laboral individual, lo cual supone que no se utilice el tipo de cotizante 55 (afiliado partícipe cotizante) en la planilla, sino con el tipo de cotizante 1 (dependiente). Mediante auto del 29 de enero de 20165 se advirtió que la demanda presentada por Anestesiar no podía ser tramitada como de nulidad y restablecimiento del derecho, por lo cual se adecuó la demanda para darle el trámite propio del medio 4 Folios 12 a 33 c.p. exp. 21830 5 Folios 269 a 272 c.p. exp. 21830. 8

Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) de control de nulidad prevista en el artículo 137 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. CONTESTACIÓN DE LAS DEMANDAS El Ministerio de Salud y Protección Social se opuso a las pretensiones de las demandas en los mismos términos en los dos procesos acumulados, así6: Como entidad encargada del diseño y desarrollo de un sistema de pagos, cotizaciones y aportes al Sistema de Seguridad Social, el Ministerio estableció la Planilla de Liquidación de AportesPILA-, mediante la cual se hace la autoliquidación y el pago de tales aportes. Dadas las condiciones particulares que pueden darse en un contrato sindical, se profirió la Resolución 255 de 2015, en la

cual se habilitó otro tipo de afiliado (55, “Afiliado partícipe-dependiente”). El aportante es a quien incumbe diligenciar la información en la Planilla de Liquidación de AportesPILA-, y quien determina si cotiza como dependiente o empleado; por lo tanto, es quien determina si debe cotizar como empleado, o como trabajador independiente. La planilla es un mecanismo operativo que no modifica, crea ni extingue ninguna obligación frente al sistema de seguridad social. La Resolución 225 de 2015 y el oficio demandado contemplan una situación que podría presentarse, teniendo en cuenta que si bien entre la organización sindical y los partícipes no existe subordinación, las partes podrían pactar otra cosa, en ejercicio de la autonomía de voluntad de las partes. Según la naturaleza de las obligaciones pactadas, el sindicato, como responsable de la administración del sistema de seguridad social integral frente a los trabajadores en el marco del contrato sindical, puede cotizar con la planilla de los trabajadores dependientes, o con la correspondiente a los independientes según lo pactado, sin que tal prerrogativa constituya la imposición de una carga fiscal contraria al principio de legalidad tributaria. La Resolución 225 de 2015 no considera a los sindicatos como sujetos pasivos de contribuciones parafiscales; simplemente recoge los planteamientos del Código Sustantivo del Trabajo y de las leyes 21 de 1982, 27 de 1974 y 89 de 1988, para que frente a eventuales acuerdos de carácter laboral individual, se realicen los respectivos aportes. AUDIENCIA INICIAL El 11 de julio de 2018 se llevó a cabo la audiencia inicial del presente proceso, en

la cual no se observaron irregularidades en el trámite que dieran lugar a la nulidad del mismo. Previamente, el 31 de mayo de 2016, el Ministerio de Salud y Protección Social solicitó acumular al proceso identificado con nro. 21825, el proceso con nro. 21830 del demandante Sindicato de Anestesiología – Anestesiar7. 6 Folios 194 a 208, c.p. exp. 21825, y folios 280 a 294, c.p. exp. 21830. 7 Folios 414 y 415 c. p. exp. 21830. 9

Radicado: 11001-03-27-000-2015-00039-00 [21825]

Demandantes: Andrés Echeverry Gaviria

(Acumulado) El Despacho, mediante auto del 14 de marzo de 20188, decidió sobre la acumulación de los procesos 21830 y 21825, resolviendo tramitarlos de manera conjunta. La citada providencia no fue impugnada por las partes, por lo cual la audiencia inicial se adelantó para los procesos acumulados9. En la audiencia no hubo lugar a resolver excepciones previas, toda vez que no fueron formuladas por los demandantes. Conf