CE-SECCION CUARTA-25000-23-27-000-2004-00993-01(15836)-2007

REQUERIMIENTO ESPECIAL ADUANERO - Es un paso previo para la formulación de la liquidación oficial de corrección / LIQUIDACION OFICIAL DE CORRECCION ADUANERA - Eventos en los cuales procede / SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO ADUANERO - Ocurre si a los doce meses de iniciado el proceso no hay decisión de fondo La solicitud de liquidación de corrección fue presentada el 19 de septiembre de 2002, en vigencia del Decreto 2685 de 1999, modificado por el Decreto 1198 de

2000. El artículo 519 del Estatuto Aduanero vigente a la fecha de presentación de la solicitud, hacía parte del capítulo XIV del Decreto 2685 de 1999 sobre el procedimiento administrativo para la imposición de sanciones por infracciones aduaneras, la definición jurídica de la mercancía y la expedición de liquidaciones oficiales. Según el artículo 507 del Estatuto Aduanero el requerimiento especial aduanero es un requisito previo para la formulación de la liquidación oficial de corrección. Y, el artículo 513 ibídem señala que la liquidación en mención, que es un acto administrativo de fondo (artículo 512 del Estatuto Aduanero) procede cuando se presentan los siguientes errores en la declaración de importación: subpartida arancelaria, tarifas, tasa de cambio, sanciones, operación aritmética, modalidad o tratamientos preferenciales. También procede dicha liquidación cuando se presente diferencia en el valor aduanero de la mercancía por averías reconocidas en la inspección aduanera. El artículo 519 del Estatuto Aduanero fue modificado por el artículo 23 del Decreto 1198 de 2000 y preveía que “habrá lugar

a la aplicación del silencio administrativo positivo cuando desde la iniciación del respectivo proceso, hayan transcurrido más de doce meses sin haber desarrollado el proceso y proferido la decisión de fondo” Los procesos a que hace referencia la norma son solamente los del Capítulo XIV y dentro de estos los de expedición de liquidaciones oficiales de corrección iniciados por la Administración, previa formulación de requerimiento especial aduanero. LIQUIDACION OFICIAL DE CORRECCION ADUANERA - La efectuada a solicitud de parte es diferente a la que se hace con requerimiento especial previo / SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO ADUANERO - No procede respecto a la solicitud de liquidación oficial de corrección Dado el carácter excepcional del silencio administrativo positivo (artículo 41 del Código Contencioso Administrativo), no es posible extender los efectos del mismo a eventos no previstos por el legislador, como es la solicitud de liquidación oficial de corrección que, además, procede en eventos distintos a la liquidación oficial de corrección dictada previa expedición del requerimiento aduanero. En efecto, conforme al artículo 438 de la Resolución 4240 de 2000 la liquidación oficial de corrección a solicitud de parte es viable cuando se presenten diferencias en el valor aduanero de la mercancía, por averías reconocidas en la inspección aduanera y cuando se trate de establecer el monto real de los tributos aduaneros, en los casos en que se aduzca pago en exceso. Como en la solicitud de liquidación oficial de corrección la ley no previó silenció positivo alguno, no asiste razón a la actora, al invocarlo por lo que debe estudiarse la legalidad de los actos que rechazaron dicha petición.

IVA IMPLICITO EN IMPORTACIONES - Se cobraba respecto de bienes cuya oferta nacional fuera suficiente / PRODUCCION NACIONAL INSUFICIENTEHacia improcedente el cobro del IVA implícito en importaciones / CERTIFICADO DEL MINISTERIO DE COMERCIO EXTERIOR - Se requería para probar la insuficiencia de la producción nacional / DEVOLUCION DEL IVA IMPLICITO - DEVOLUCION DEL IVA IMPLICITO En desarrollo de esta norma, el Gobierno Nacional expidió el Decreto 1344 de 1999, que en su artículo 1 estableció la tarifa promedio implícita aplicable a la importación de los bienes señalados en el artículo 424 del Estatuto Tributario, y asignó a los medicamentos clasificados en la partida arancelaria 30.04 una tarifa del 2%, además de la comprobación previa de que tales bienes no se encontraban en la situación de excepción a que alude el parágrafo 1 del artículo trascrito, es decir, que la producción nacional era insuficiente para atender la demanda interna. En relación con el Decreto 1344 de 1999, la Sala precisó que para gravar las importaciones, previamente, la autoridad debió establecer el suficiente abastecimiento en el mercado nacional, con el fin de hacer efectiva la intención del legislador, que no es otra que la protección de la producción nacional frente a las importaciones de los mismos bienes amparados por el beneficio fiscal de la exclusión del gravamen, por lo que no puede dejarse de lado la comprobación de la condición prevista en la misma ley para que sean exceptuados los bienes cuya producción nacional sea insuficiente. En el presente asunto está demostrado que

los productos que se relacionan a continuación no tienen producción nacional. Así pues, se cumple con la exigencia prevista en el parágrafo 1 del artículo 424 para que proceda la excepción del IVA IMPLÍCITO, toda vez que en virtud de las certificaciones emitidas por la autoridad competente, se encuentra probada la insuficiencia de la producción nacional de los medicamentos para atender la demanda interna. De las pruebas se evidencia que los bienes importados en las declaraciones relacionadas a continuación, contaban con el certificado del Ministerio de Comercio Exterior. En consecuencia, respecto de las mismas procedía la devolución del IVA implícito allí declarado, como lo ordenó el a quo. En cuanto a las declaraciones que se relacionan a continuación, no procede la devolución por concepto de IVA implícito, pues, no se allegaron las certificaciones del Misterio de Comercio Exterior o éstos presentan inconsistencias; tal como lo determinó el Tribunal:

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION CUARTA

Consejero ponente: HECTOR J. ROMERO DIAZ

Bogotá, D.C., veintisiete (27) de septiembre de dos mil siete (2007) Radicación número: 25000-23-27-000-2004-00993-01(15836)

Actor: SCHERING COLOMBIANA S.A.

Demandado: DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES FALLO Decide la Sala el recurso de apelación interpuesto por la demandante y la demandada, contra la sentencia de 28 de septiembre de 2005, del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, que accedió parcialmente a las súplicas de la

demanda, en el proceso de nulidad y restablecimiento del derecho contra los actos administrativos mediante los cuales la Administración Especial de Aduanas de Bogotá negó la solicitud de liquidación oficial de corrección para efectos de la devolución, por la exclusión del IVA implícito de productos no gravados. ANTECEDENTES SCHERING COLOMBIANA S.A., presentó las declaraciones de importación relacionadas en los folios 58 a 239 del c.a. entre el 21 de septiembre de 1999 y el 24 de octubre de 2000, en relación con los siguientes medicamentos, respecto de los cuales canceló IVA implícito: Partida Fecha de Producto No. STICKER IVA PAGADO Arancelaria presentación 1000301057936

IOPAMIRON 3003006302000 21-Sep-99 1.749.279.00

-2 1000300105793

IOPAMIRON 3003006302000 21-Sep-99 7,061,990.00

2-3 1000301057956

GINEDISC 50 3005109000 22-Sep-99 1,300, 379.00

-1 1000301057955

BILOPTIN 3006302000 22-Sep-99 , 548,778.00

-2 1000301057964 CLlANE 3004391090 28-Sep-99 5,868,443 .00 -9 1000301057963 CLlANE 3004391090 28-Sep-99 1,583, 548.00 -1 1000301057968

FLUDARA 3004391010 01-0ct-99 967, 731.00

-8 1000301057967

IOPAMIRON 3003006302000 01-0ct-99 4,744,766.00

-0

UROMIRON 120 1000301057969 3006302000 01-0ct-99 2,080,920.00

X -5 1000301057977

IOPAMIRON 3003006302000 06-0ct-99 32,120,952.00

-4 1000301057978

IOPAMIRON 3003006302000 06-0ct-99 9,985,186.00

-1 1000301057975

IOPAMIRON 3003006302000 06-0ct-99 9,985,894 .00

-1 1000301057976

IOPAMIRON 3003006302000 06-0ct-99 9,985,717.00

-7 1000301057982

LlNDISC 50 3005109000 07 -Oct-99 15,047,570.00 -1 1000301057981 12, 694,683.

MESIGYNA 3006600000 07-0ct-99

-4 00 1000301057985

ADVANTAN 3004321090 08-0ct-99 1,482,439.00

-3 1000301057986

10PAMIRON 3703006302000 08-0ct-99 3,849,597.00

-0 1000301057989

LEVOVIST 4 G 3006303000 12-0ct-99 480,970. 00

-2

LEVOVIST 2,5 G3006303000 100030105799012-0ct-99 159,026.00

-0 1000301057993

MICROGYNON 3006600000 13-0ct-99 7,468,617.00

-2 1000301057993

TESTOVIRON 3004391090 13-0ct-99 3,151,278.00

-2

MAGNEVIST 80 1000301058025 3006302000 21-0ct-99 4, 819,490. 00

X -2 1000301058036 10, FEMIANE MM 3006600000 25-0ct-99 -3 126,435 .00

1000301058059

RELI EV 60% 3006302000 28-0ct-99 637,209.00

-2 1000301058060

10PAMIRON 3003006302000 28-0ct-99 388, 169.00

-0 1000301058070

IOPAMIRON 3003006302000 03-NOV-99 8, 156, 079.00

-4 1000301058071 13, IOPAMIRON 3003006302000 03-NOV-99

-1 045,532.00 1000301058073 11, IOPAMIRON 3003006302000 03-NOV-99

-6 152,387.00 1000301058072

ADVANTAN 3004321090 03-NOV-99 1,354,173.00

-9 1000301058078

FEMIANE MM 3006600000 08-NOV-99 3, 998, 675.00

-2 1000301058079

MESIGYNA 3006600000 08-NOV-99 12,333,874.00

-1 1000301058087

FEMIANE 3006600000 09-NOV-99 2,867,488 .00

-9 1000301058090

MICROGYNON 3006600000 10-NOV-99 3,777,254.00

-1 1000301058107

PRIMOSISTON 3004391090 12-NOV-99 395,680.00

-8 1000301058153

LlNDISC 50 MM 3005109000 17-NOV-99 1,330,533 .00

-7 1000301058152

MESIGYNA 3006600000 17 -Nov-99 12,333,702.00

-1 1300301058133

MICROGYNON 3006600000 19-NOV-99 3,309,600.00

-1 1000301058214

FEMIANE MM 3006600000 23-NOV-99 8,382,663.00

-8 1000301058215

IOPAMIRON 3003006302000 23-NOV-99 232,424.00

-5 1000301058224

MESIGYNA 3006600000 26-NOV-99 12,082,625.00

-1 1000301058224

MESIGYNA 3006600000 26-NOV-99 12,134,929.00

-1 1000301058248

IOPAMIRON 3003006302000 03-DIC-99 2,542,126.00

-8

UROMIRON 120 1000301058246 3006302000 03-DIC-99 3,348,309.00

X -3

10003010CLlANE MM 3004391090 03-DIC-99 1,257,436.00

58247-8 1000301058249

CLlANE 3004391090 03-DIC-99 3,794,761.00

-5

FEMIANE MM 3006600000 100030105824903-DIC-99 13, 765,050.

-5 00 1000301058255

ADVANTAN 3004321090 09-DIC-99 305,055. 00

-1 1000301058255

MICROGYNON 3006600000 09-DIC-99 3, 959,205. 00

-1 1000301058256

NEOGYNON CD 3006600000 09-DIC-99 70,373 .00

-7 1000301058258

MESIGYNA 3006600000 10-DIC-99 11,987,079.00

-1 1400399058949

ICADEN OVULO 3004391090 14-DIC-99 618,047.00

-6 1400399058991

PRIMOGONYL 3004391090 15-DIC-99 3,839, 941.00

-6 1400399058990

PROGYNON 3004391090 15-DIC-99 794,632.00

-9 1400399058992

PRIMOSISTON 3004391090 15-DIC-99 359,223 .00

-3 1400399058992

TESTOVIRON 3004391090 15-DIC-99 1,973,702.00

-3 1400399058993

CLlANE 3004391090 15-DIC-99 1,820,747.00

-0 1400399058993

CLlANE MM 3004391090 15-DIC-99 624,763.00

-0 1400399059022

NERISONA 3004391090 16-DIC-99 94,814.00

-9 1000301058317

GINEDISC 50 3005109000 13-Ene-00 592,424.00

-8 1000301058316

GINEDISC 25 3005109000 13-Ene-00 445,710.00

-0 1000301058315

GINEDISC 25 3005109000 13-Ene-00 657,548.00

-3

SCHERIDERM 1000301058481 3004201090 21-Ene-00 1,282,800.00

MM -8 1000301058494

MESIGYNA 3006600000 25-Ene-00 12,142,200.00

-3 1000301058493

NEOGYNON 21 3006600000 25-Ene-00 4,621,220.00

-6 1000301058493

MESIGYNA 3006600000 25-Ene 00 12,136,438.00

-6 1000301058492

FEMIANE 3006600000 25-Ene-00 8,392,640.00

-9 1000301058513

IOPAMIRON 3003006302000 27 -Ene-OO 388,244.00

-5 1000301058514

ANDROCUR 3004391090 27 -Ene-OO 40,818,951.00

-2 1000301058515

MICROGYNON 3006600000 27 Ene-OO 4,023,607.00

-1 1000301058545 RELlEV 60% 3006302000 03-Feb-00 741,332.00 -0 1000301058546

PRIMOSISTON 3004391090 03-Feb-00 414,436.00

-8 1000301058560

IOPAMIRON 3003006302000 09-Feb-00 1, 919,113. 00

-1

NEOPHENYL 3003100000 100030105855909-Feb-00 8,712,661.00

-3 1000301058558

FEMIANE 3006600000 09-Feb-00 4,574,872.00

-6 1000301058558

FEMIANE MM 3006600000 09-Feb-00 8,210,262.00

-6 1000301058557 CLlANE 3004391090 09-Feb-00 3,577,061.00 -9 1000301058557

CLlANE MM 3004391090 09-Feb-00 1,460,025.00

-9 1000301058612

MESIGYNA 3006600000 18-Feb-00 12,325,147.00

-6 1000301058613

TESTOVIRON 3004391090 18-Feb-00 1, 068,425.00

-3 1000301058613

TESTOVIRON 3004391090 18-Feb-00 1,039,276.00

-3 1000301058611

NEOGYNON 21 3006600000 18-Feb-00 9, 640,406. 00

-9 1000301058611

NEOGYNON CD 3006600000 18-Feb-00 10,136,762.00

-9 1000301058628

MAGNEVIST 3006302000 23-Feb-00 1,899,510.00

-3 1000301058622

MICROLUT 3006600000 23-Feb-00 4,488,037.00

-1 1000301058622

NEOGYNON 21 3006600000 23-Feb-00 9,896,838.00

-1 1000301058624

FLUDARA 3004391010 23-Feb-00 943,032.00

-4 1000301058633

MIRENA 3006600000 29-Feb-00 4,263,605.00

-0 1000301058640

MICROGYNON 3006600000 03-Mar-00 4,049,998.00

-2 1000301058641

MIRENA 3006600000 03-Mar-00 480,854.00

-1 1000301058690

FEMIANE MM 3006600000 13-Mar-00 9,051, 106.00

-0 1000301058685

NEOGYNON 21 3006600000 13-Mar-00 3,416,588.00

-3 1000301058687

NEOGYNON 21 3006600000 13-Mar-00 1,584,204.00

-8 1000301058685

NEOGYNON CD 3006600000 13-Mar-00 4,054,448.00

-3 1000301058687

NEOGYNON CD 3006600000 13-Mar-00 880,113.00

-8 1000301058686

MESIGYNA 3006600000 13-Mar-00 6,596,215.00

-0 1000301058688

MESIGYNA 3006600000 13-Mar-00 5,720,001.00

-5 1000301058691

FEMIANE 3006600000 13-Mar-00 7,099,702.00

-8 1000301058689

ADVANTAN 3004321090 13-Mar-00 370,453.00

-2 1000301058733

ADVANTAN 3004321090 16-Mar-00 320,486.00

-9

TESTOVIRON 3004391090 100030105873316-Mar-00 1,691,684.00

-9 1000301058757

IOPAMIRON 2003006302000 22-Mar-00 619,106.00

-5 1000301058762

MICROLUT MM 3006600000 24-Mar-00 4,627,852.00

-2 1000301058762

MICROLUT CIAL3006600000 24-Mar-00 4,579,711.00

-2 1000301058761

PROLUTON 3004391090 24-Mar-00 862,935.00

-5 1000301058764

MESIGYNA 3006600000 29-Mar-00 24,564,758.00

-7 1000301058768

UL TRALAN 3004321090 29-Mar-00 174.530.00

-6 1000301058768

NERISONA 3004391090 29-Mar-00 87,435.00

-6

SCHERIDERM 1000301058769 3004201090 29-Mar-00 1,300,994.00

MM -3 1000301058770

MIRENA 3006600000 29-Mar-00 1,246,572.00

-1 1000301058771

LlNDISC 50 MM 3005109000 29-Mar-00 1,391,492.00

-9 1000301058915

RELI EV 60% 3006302000 05-Abr-00 613,789.00

-2 1000301058875

MICROGYNON 3006600000 11-Abr-00 2,995,779.00

-6 1000301058875

MICROGYNON 3006600000 11-Abr-00 6,188,187.00

-6 1000301058883 CLlANE 3004391090 12-Abr-00 1,967,242.00 -5 1000301058883

CLlANE MM 3004391090 12-Abr-00 1,135,593.00

-5 1000301058884

FEMIANE MM 3006600000 12-Abr-00 6,959,457.00

-2 1000301058930

LlNDISC 50 3005109000 28-Abr-00 2,780,825.00

-3 1000301058930

ADVANTAN 3004321090 28-Abr-00 454,777.00

-3 1000301058929

FEMIANE 3006600000 28-Abr-00 7,949,568.00

-5 1000301058948

IOPAMIRON 3703006302000 03-May-00 807,709.00

-5 1000301058948

IOPAMIRON 3003006302000 03-May-00 2,385,117.00

-5 1000301058957

LlNDISC 50 3005109000 04-May-00 9,399,167.00

-1 1000301058957

MICROGYNON 3006600000 04-May-00 1,625,518.00

-1 1000301058956

LlNDISC 50 MM 3005109000 04-May-00 1,953,555.00

-4 1000301058969 RELlEV 60% 3006302000 05-May-00 521,191.00 -1 1000301058968

UROMIRON 3006302000 05-May-00 357,869.00

-2

MICROGYNON 3006600000 100030105907512-May-00 4,559,626.00

5 1000301059074

NEOGYNON CD3006600000 12-May-00 5,146,534.00

8 1000301059074

NEOGYNON 21 3006600000 12-May-00 5,257,536.00

8 1000301059073

GRAVIDINONA 3004391090 12-May-00 816,656.00

0 1000301059071

NEOGYNON 21 3006600000 12-May-00 5,010,629.00

6 1000301059071

NEOGYNON CD3006600000 12-May-00 4,916,424.00

6 1000301059072

ICADEN OVULO3004391090 12-May-00 2,071,046.00

3 1000301059112

MIRENA 3006600000 16-May-00 4,715,321.00

1 1000301059113

FLUDARA 3004391010 16-May-00 1,181,348.00

7 1000301059139

MESIGYNA 3006600000 19-May-00 12,761,203.00

8 1000301059138

MESIGYNA 3006600000 19-May-00 12,751,786.00

0 1000301059152

LlNDISC 50 MM 3005109000 23-May-00 1,656,204.00

4 1000301059152

DOPERGIN 3004902990 23-May-00 475,868.00

4 1000301059154

FEMIANE 3006600000 23-May-00 9,263,736.00

9 1000301059154

FEMIANE MM 3006600000 23-May-00 7,341,976.00

9 1000301059153

GINEDISC 50 3005109000 23-May-00 593, 645.00

1 1000301059172

GINEDISC 50 3005109000 29-May-00 870,505.00

1 1000301059172

GINEDISC 25 3005109000 29-May-00 498,995.00

1 1000301059170

NORPLANT 3006600000 29-May-00 9,293, 761. 00

7 1000301059171

MAGNEVIST 3006302000 29-May-00 2,355,430.00

4 1000301059178

MICROLUT 3006600000 31-May-00 4,783,316.00

5 1000301059178

GRAVIDINONA 3004391090 31-May-00 978,942.00

5 1000301059196

CLlANE MM 3004391090 07 -Jun-OO 824,456. 00

8 1000301059197

CLlANE 3004391090 07 -Jun-OO 2,108,916.00

5 1000301059197

CLlANE MM 3004391090 07 -Jun-OO 1,158,846.00

5 1000301059195

TESTOVIRON 3004391090 07-Jun-00 858,810.00

0 1000301059195

MICROGYNON 3006600000 07-Jun-00 4,622, 706. 00

0

GINEDISC 50 3005109000 100030105919807 -Jun-OO 724,602.00

2 1000301059235

NEOGYNON 21 3006600000 14-Jun-00 5,328,540.00

7 1000301059234

MICROLUT MM 3006600000 14-Jun-00 4,826,737.00

1 1000301059235

PROGYNON 3004391090 14 -Jun-OO 442,927.00

7 1000301059247

MICROGYNON 3006600000 16 -Jun-OO 2,660,955.00

5 1000301059245

IOPAMIRON 3003006302000 16-Jun00 3,716,959.00

0 1000301059245

FLUDARA 3004391010 16-Jun00 6,192,649.00

0 1000301059248

ANDROCUR 50 3004391090 19-Jun-00 29,617,547.00

2 1000301059285

NEOGYNON CD3006600000 30-Jun-00 5,327,484.00

5 1000301059307

ADVANTAN 3004321090 07 -Jul-OO 484, 341 .00

9 1000301059306

LlNDISC 50 3005109000 07 -Jul-OO 5,007,674.00

1 1000301059306

NERISONA 3004391090 07 -Jul-OO 45,949.00

1 1000301059308

UL TRAPROCT 3004321090 07 -Jul-OO 1,699,571.00

6 1000301059304

TESTOVIRON 3004391090 07 -Jul-OO 2,505,899.00

7 1000301059304

PRIMOSISTON 3004391090 07 -Jul-OO 269,124.00

7

SCHERIDERM 1000301059305 3004201090 07 -Jul-OO 1,269,338.00

MM 4 1000301059367

UROMIRON 3006302000 13-Jul-00 511,493.00

0 1000301059368

GINEDISC 25 3005109000 13-Jul-00 669,138.00

8 1000301059401

NEOGYNON 21 3006600000 25-Jul-00 5,174,576.00

3 1000301059402

MESIGYNA 3006600000 25-Jul-00 13,381,368.00

0 1000301059400 RELlEV 60% 3006302000 25-Jul-00 2.922.267.00 6 1000301059412

MICROLUT 3006600000 01-Ago-00 4,947,240.00

4 1000301059413

IOPAMIRON 3003006302000 01-Ago-00 5,687,463.00

1 1000301059414

UROMIRON 3006302000 01-Ago-00 705,522.00

9 1000301059419

MICROLUT MM 3006600000 03-Ago-00 5, 070,693.00

5 1000301059420

LlNDISC 50 MM 3005109000 03-Ago-00 1,303,394.00

3 1000301059420

MICROGYNON 3006600000 03-Ago-00 8,358,588.00

3

PRIMOSISTON 3004391090 100030105947115-Ago-00 267,705.00

9 1000301059471

TESTOVIRON 3004391090 15-Ago-00 2,084,872.00

9 1000301059476

ULTRALAN 3004321090 16-Ago-00 147,905.00

5 1000301059489

IOPAMIRON 3003006302000 23-Ago-00 7,797,977.00

0 1000301059490

GRAVIDINONA 3004391090 23-Ago-00 869,109.00

9 1000301059490

PROLUTON 3004391090 23-Ago-00 1,126,888.00

9 1000301059503

PROLUTON 3004391090 25-Ago-00 953, 107.00

6 1000301059502 CLlANE 3004391090 25-Ago-00 1,893,367.00 9 1000301059506

FEMIANE 3006600000 01-Sep-00 14,269,134.00

8 1000301059507

IOPAMIRON 3003006302000 01-Sep-00 562, 955.00

5 1000301059507

IOPAMIRON 3703006302000 O 1-Sep-00 3,196,261.00

5 1000301059513

NORPLANT 3006600000 05-Sep-00 5,825,280.00

1

MICROGYNON 1000301059514 3006600000 05-Sep-00 45,922,751.00

30 7 1000301059523

IOPAMIRON 3703006302000 07 -Sep-OO 4,443,247.00

3 1000301059524

NEOGYNON 21 3006600000 07 -Sep-OO 16,433,830.00 0 1000301059522 13 , MESIGYNA 3006600000 07 -Sep-OO 6 834,252 .00

1000301059521

NEOGYNON CD 3006600000 07 -Sep-OO 5,714,449.00

9 1000301059521

MESIGYNA 3006600000 07 -Sep-OO 13,927,056.00

9 1000301059540

MICROGYNON 3006600000 08-Sep-00 6,359, 080.00

9 1000301059575

CLlANE MM 3004391090 12-Sep-00 2,881,784.00

6 1000301059592 12,446, FEMIANE 3006600000 13-Sep-00

1 010.00 1000301059591 MEllAN E LlGHT 3006600000 13-Sep-00 156,275.00 4 1000301059608

PROGYNON 3004391090 14-Sep-00 444,065.00

0 1000301059628

UROMIRON 3006302000 15-Sep-00 832,514.00

8 1000301059640

MICROGYNON 3006600000 20-Sep-00 1,856,328 .00

7 1000301059641

ULTRALAN 3004321090 20-Sep-00 82,636.00

4 1000301059643

MIRENA 3006600000 22-Sep-00 9,673,103 .00

9

MESIGYNA 3006600000 100030105964726-Sep-00 14,008,930.00

8 1000301059655

PROGYNON 3004391090 28-Sep-00 480,382.00

7 1000301059653

UROMIRON 3006302000 28-Sep-00 918,375.00

2 1000301059658

ADVANTAN 3004321090 28-Sep-00 492,975.00

9 1000301059658

NERISONA 3004391090 28-Sep-00 103,897.00

9 1000301059659

TESTOVIRON 3004391090 28-Sep-00 2,107,372.00

6 1000301059668

ANDROCUR 50 3004391090 04-0ct-00 18,149,624.00

2 1000301059690

MESIGYNA 3006600000 06-0ct-00 13,643,374.00

5 1000300105970

ICADEN OVULO 3004391090 11-0ct-00 2,982,053 .00

71 1000301059735

TSSTOVIRON 3004391090 18-0ct-00 2,182,983.00

8 1000301059732

IOPAMIRON 3003006302000 18-0ct-00 1,821,507.00

6 1000301059732

MAGNEVIST 3006302000 18-0ct-00 7,589,627.00

6 1000301059733

ICADEN ÓVULO 3004391090 18-0ct-00 758,977.00

3 1000301059734

CLlANE MM 3004391090 18-0ct-00 2,249,315.00

0 1000301059736

IOPAMIRON 3003006302000 20-0ct-00 13,537,307.00

5 1000301059741

ADVANTAN 3004321090 24-0ct-00 480,755.00

2 1000301059741

LlNDISC 50 MM 3005109000 24-0ct-00 2,354, 930.00

2 1,094,426,144 TOTAL .00 El 19 de septiembre de 2002 la sociedad solicitó a la DIAN, practicar la liquidación oficial de corrección sobre las mencionadas declaraciones de importación con el fin de excluir de las mismas el IVA IMPLÍCITO cancelado en exceso, porque los productos importados no estaban gravados con el mismo. Mediante Resolución 03-064-2630 de 18 de septiembre de 2003, la Administración negó la solicitud de liquidación de corrección de las declaraciones de importación. El acto fue confirmado en reconsideración por Resolución 03-072193-601-0874 de 28 de noviembre de 2003. DEMANDA SCHERING COLOMBIANA S.A., solicitó la nulidad de las resoluciones que negaron la solicitud de corrección para efectos de devolución del IVA IMPLÍCITO y que se expidan las liquidaciones de corrección. A título de restablecimiento del

derecho pidió se ordene la devolución del IVA IMPLÍCITO indebidamente pagado, junto con sus intereses corrientes y moratorios. Invocó como normas vulneradas los artículos 29 de la Constitución Política; 683 del Estatuto Tributario; 515, 519 y 567 del Estatuto Aduanero, 44, 64 y 66 del Código Contencioso Administrativo; 43 de la Ley 488 de 1998; 3 del Decreto 2085 de 2000; 11 del Decreto 1265 de 1999 y 323, 324, 325 y 328 del Decreto 1418 de 1945, cuyo concepto de violación desarrolló así: El procedimiento aplicable a la solicitud de corrección es del artículo 513 del Estatuto Aduanero, pues, lo que se pretende es que se excluya de las declaraciones de importación el IVA IMPLÍCITO respecto de los productos no gravados. Frente a la solicitud de corrección presentada el 19 de septiembre de 2002 se configuró el silencio administrativo positivo, dado que la decisión de negarla se notificó a la sociedad el 25 de septiembre de 2003, a pesar de que el plazo había vencido el 19 de septiembre. La solicitud fue oportuna porque las declaraciones no estaban en firme. Lo anterior, por cuanto para las modificaciones a las declaraciones se aplican las normas del Decreto 1344 de 1999, cuyo término de vigencia es de tres años. Según el artículo 338 de la Constitución Política y la Ley 488 de 1998, la condición para que opere la exclusión del IVA IMPLÍCITO es que los bienes

importados tengan insuficiente producción nacional, tal como ocurre con los bienes de los cuales se solicitó la exclusión, circunstancia probada con la certificación gubernamental. La DIAN debió aplicar el concepto 77366 de 2001 que señaló que la importación de medicamentos clasificables en las partidas arancelarias 29.36, 29.41, 30.01, 30.04 y 30.06 se encuentra gravada con el IVA IMPLÍCITO, salvo que se expida certificación de no producción nacional, por la Dirección General de Comercio Exterior. Los actos demandados inaplicaron los artículos 43 de la Ley 488 de 1998 y 27 de la Ley 633 de 2000, pues, a través de la certificación del Ministerio del Exterior, la sociedad demostró que cumplía los requisitos para la exclusión de IVA

IMPLÍCITO.

El Decreto 1344 de 1999 sólo puede establecer la base gravable y la tarifa para el cobro y recaudo del IVA IMPLÍCITO para aquellos productos que se importen y compitan con los de producción nacional, y en el caso de la importación de productos cuya oferta sea insuficiente, no es aplicable el decreto, por cuanto se aplica la excepción al gravamen. Son suficientes las certificaciones aportadas por la actora, pues, el Ministerio de Comercio Exterior dio fe de un hecho que para los propósitos de la ley es legítimo, toda vez que no existía otro mecanismo para tal efecto. Al no obtener la devolución del IVA implícito se desconocen los conceptos de justicia y equidad, se rompe la legitimidad de los impuestos y se origina un enriquecimiento sin causa a favor de la Administración.

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

La entidad demandada se opuso a las pretensiones de la demanda con los siguientes argumentos: El silencio administrativo positivo no opera frente al trámite de formulación de una liquidación oficial de corrección a solicitud de parte, conforme al artículo 519 del Decreto 2685 de 1999, pues, el procedimiento del mismo es diferente al de formulación de liquidaciones oficiales. Conforme al Decreto 1909 de 1992 el término de firmeza de las declaraciones de importación era de dos años. Como las declaraciones corresponden a los meses de enero a junio de 2000 y la solicitud de su corrección se radicó el 11 de diciembre de 2002, las declaraciones estaban en firme. Para el momento en que se realizaron las importaciones se había expedido el Decreto 1344 de 1999, razón por la cual se debía aplicar la tarifa del IVA implícito señalada en esta disposición, por lo que no era necesario demostrar la insuficiencia de la producción nacional toda vez que el Gobierno Nacional para expedir el citado decreto realizó un estudio sobre suficiencia en la oferta para atender la demanda interna. La excepción del parágrafo primero del artículo 43 de la Ley 488 de 1998 hace relación a “los productos cuya oferta sea insuficiente” más no a la ausencia de producción nacional. Por lo tanto, el certificado de no producción nacional expedido por el Ministerio de Comercio Exterior no es prueba para conceder la exención. El Decreto 2085 de 2000 comenzó a regir el 24 de octubre de 2000, posteriormente a la fecha de presentación de las declaraciones de importación (agosto de 1999), por lo cual no era aplicable al caso. En consecuencia, para

determinar si un producto pagaba o no el IVA implícito se debía acudir al Decreto 1344 de 1999. La certificación del Ministerio del Exterior de insuficiencia de producción nacional, fue expedida con anterioridad a la presentación de la declaración de importación por la cual se solicitó la devolución. SENTENCIA DEL A QUO El Tribunal anuló parcialmente los actos acusados y a título de restablecimiento del derecho ordenó la devolución de $286.174.563, por las siguientes razones: El silencio administrativo positivo, sólo es aplicable en los términos y condiciones del artículo 519 del Decreto 2685 de 1999, razón por la cual no opera en el evento de que el usuario aduanero haya solicitado la liquidaciónde corrección. En caso de que se hubiera presentado el silencio, la consecuencia sería la firmeza de las declaraciones de importación, por lo que no habría lugar a la devolución del IVA IMPLÍCITO. No existe disposición que determine cuándo se debe presentar la prueba de la ausencia de producción nacional del producto importado; luego, puede hacerse dentro del término que tiene el administrado para solicitar la liquidación de corrección. Las declaraciones presentadas entre el 21 de septiembre de 1999 y el 30 de junio de 2000, se encuentran en firme conforme al Decreto 1909 de 1992 y por tanto no hay lugar a la devolución. Y, a las presentadas entre el 7 de julio y el 24 de octubre de 2000, se les aplica el Decreto 2685 de 1999, sin que hubieran transcurrido los tres años de firmeza; en consecuencia, respecto de éstas procede la reclamación, siempre que

se haya demostrado la insuficiencia en el mercado nacional de los productos importados. Sólo procede la devolución del IVA respecto las declaraciones en las que se demostró que hubo insuficiencia en el mercado. Sin embargo, no procede la actualización dado que no se presentó solicitud de devolución. EL RECURSO DE APELACIÓN La demandada reiteró los argumentos de la contestación de la demanda y agregó: Los artículos 424 del Estatuto Tributario, 43 de la Ley 488 de 1998, y el Decreto Reglamentario 1344 de 1999 no determinan el momento en que se debía presentar la prueba de la ausencia de producción nacional del producto importado; esto no significa, sin embargo que podía hacerse en cualquier momento dentro del término que tiene el administrado para solicitar la liquidación de corrección. No procede la liquidación oficial de corrección a solicitud de parte porque el IVA implícito fue pagado conforme a la ley. La negativa a proferir la liquidación oficial de corrección obedeció a la aplicación de las normas vigentes al momento de los hechos, las que señalaban una tarifa promedio implícita para los productos enlistados en el artículo 1 del Decreto 1344 de 1999, cuya aplicación no tenía condición alguna. La demandante reiteró los argumentos de la demanda y agregó que procede el silencio administrativo dado que el mismo es aplicable a las liquidaciones oficiales de corrección independientemente de quien la solicite. De otra parte, como la DIAN no demostró que los productos certificados contaban con producción nacional, y la sociedad sí lo hizo, debieron tenerse como prueba las certificaciones aportadas. La suma que se solicitó ante la Administración obedece a un pago en

exceso cuya devolución se encontraba en discusión desde la presentación de corrección; luego, desde que se negó la solicitud era procedente el reconocimiento de intereses. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN La actora insistió en que las certificaciones del Mincomex sí tienen registrados los productos importados y anexó cuadro en que los relacionó. La demandada reiteró que las certificaciones del Ministerio de Comercio Exterior consideraban que el registro de productor nacional no es obligatorio; por tanto, no es plena prueba de que existan productores n