CE-SECCION CUARTA-25000-23-27-000-2007-00160-01(17200)-2009

ENTIDAD SIN ANIMO DE LUCRO - No persigue repartición de las ganancias sino que las reinvierte en pro de la actividad / ANIMO DE LUCRO - Aspectos a tener en cuenta para las entidades sin ánimo de lucro / EXCEDENTES O UTILIDADES EN ENTIDADES SIN ANIMO DE LUCRO - No pueden ser distribuidas entre sus miembros Las entidades sin ánimo de lucro son verdaderas personas jurídicas, que pueden estar constituidas bajo las modalidades de corporación, fundación o asociación, capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones, y susceptibles de ser representadas tanto judicial como extrajudicialmente; pero a diferencia de las sociedades comerciales, “no persiguen la repartición de las ganancias entre los asociados sino que las reinvierten en pro de la actividad o fin perseguido”. El elemento fundamental de las asociaciones sin ánimo de lucro es la finalidad misma de la entidad, razón por la cual, es necesario para determinar el ánimo de lucro, tener en cuenta: La obtención de ganancias no está relacionada con la distribución de éstas, las ganancias tienen fines propios. No existe distribución de utilidades entre sus miembros. Los aportes de los miembros nunca se rembolsan, ni al retiro del miembro, ni a la liquidación de la sociedad, evento en el cual el excedente, si lo hubiere, se traslada a otra entidad con finalidades similares. De manera que, el elemento determinante es el objeto o finalidad desarrollada, éste no obedece a una aspiración lucrativa, en consecuencia, los posibles excedentes o utilidades obtenidas no pueden ser distribuidas entre sus miembros, sino por el contrario, destinarse al objetivo que aglutina a los asociados. Ahora bien, otro

requisito que deben cumplir las asociaciones para gozar del beneficio de la exclusión del impuesto de industria y comercio establecido en las normas citadas, es que sean profesionales o gremiales. GREMIO - Concepto / ASOCIACIONES GREMIALES - Concepto / ACTIVIDADES COMERCIALES O INDUSTRIALES - Al ser realizadas por las entidades gremiales son sujetos pasivos de industria y comercio Se debe señalar lo ya dispuesto por la jurisprudencia de la Sala cuando señaló que se entiende por “gremio”, las entidades que “agrupan a un determinado sector de la sociedad o de la economía para buscar la satisfacción de unos intereses concretos, la mayoría de las veces económicos, en beneficio de los miembros del sector al que pertenezcan”. Según lo aquí analizado y revisada la jurisprudencia, se encuentra que las asociaciones gremiales son entes jurídicos de derecho privado conformadas por un grupo de personas que ejercen un empleo, actividad u oficio de tipo profesional, y cuyo ingreso dependerá de la manifestación de voluntad de los interesados, y de las condiciones especiales que se hayan previsto, respetando eso sí los mandatos constitucionales y legales. El legislador buscó proteger las actividades de servicios propios y connaturales al objeto para lo cual fueron creadas, en nuestro caso, quienes se asocian en defensa de todo un gremio o profesión, el interés del Estado es que se desarrollen estas actividades en pro de los intereses comunes de acuerdo con la finalidad de cada asociación gremial o profesional y no para beneficiar a los asociados individualmente considerados, razón por la cual previendo el legislador situaciones confusas, aclaró el sentido de la ley señalando que cuando dichos entes realizan actividades

comerciales o industriales son sujetos del impuesto por la realización de tales actividades. CREDIBANCO - Los ingresos que percibe de las entidades financieras no son aportes de asociados / SERVICIO POR MANEJO DE TARJETAS DE CREDITO - El prestado a los bancos representa ingresos para CREDIBANCO / INGRESOS POR COMISIONES DE CREDIBANCO - Al ser de índole comercial están gravados con industria y comercio / CAJEROS AUTOMATICOS - Los ingresos por su explotación son base gravable de industria y comercio Sin embargo, verificadas cada una de las cuentas, se tiene que los rubros anotados fueron incluidos como “Ingresos Operacionales “e“ Ingresos no operacionales”, provenientes de los servicios técnicos para el mantenimiento de los Cajeros electrónicos pertenecientes a las entidades bancarias, vale decir, que si bien la totalidad de los ingresos percibidos provienen de las entidades financieras, no tienen el carácter, como se afirma, de “Aportes de Asociados” a la entidad gremial o de mantenimiento para beneficio colectivo de la misma como lo exige la calidad de la asociación, pues en este evento, lo procedente habría sido afectar con las sumas antedichas las cuentas patrimoniales que corresponden y no las de ingresos ordinarios, que como se ha demostrado a lo largo del proceso, devienen de la facturación por los diferentes servicios que efectúan los socios con terceros para ser prestados por la red que administra CREDIBANCO y que pertenecen a ingresos de índole comercial, percibidos por comisiones, diferentes a los inherentes a la calidad de asociación gremial sin ánimo de lucro. De lo anterior

se colige, que lo que el revisor denomina “aportes” o “cuotas de sostenimiento” pagados a CREDIBANCO se contabilizaron como ingresos, producto de la prestación de servicios que conllevan la expedición de factura de venta, totalizando los servicios vendidos durante el respectivo periodo y obteniendo como resultado el ingreso gravado, el que se obtiene mediante el siguiente procedimiento: La actora cobra a sus afiliados una comisión mensual por la utilización de toda su infraestructura, de acuerdo con el sistema de facturación aprobado por la junta de asociados, en contraprestación por los servicios que presta por el manejo de las tarjetas de crédito a los distintos bancos y corporaciones de ahorro y vivienda, para que éstos presten a sus cuentahabientes el servicio de crédito por cuyo servicio, la corporación afiliada, debe pagar una suma de dinero establecida por cada transacción que realice y CREDIBANCO factura el servicio a sus asociados, quienes deben pagar mensualmente el servicio prestado. Es obvio que si una entidad ejerce actividad o actividades no sujetas y además desarrolla actividades industriales, comerciales o de servicios, por éstas últimas será sujeto pasivo del impuesto de industria y Comercio y Avisos y su base gravable corresponde de conformidad con lo dispuesto por el artículo 154, numeral 5° del Decreto Ley 1421 de 1993, a los ingresos ordinarios y extraordinarios obtenidos durante el periodo gravable. De acuerdo con lo anterior y con independencia de lo anotado en su constitución, CREDIBANCO no cumple funciones de gremio como tal, al estar destinada a la explotación comercial conjunta de cajeros automáticos de propiedad de las entidades financieras que la

integran, razón por la cual es responsable del impuesto de industria y comercio y de las demás obligaciones que esto genera.

FUENTE FORMAL: DECRETO LEY 1421 DE 1993 - ARTICULO 154 NUMERAL 5

IMPUESTO DE AVISOS Y TABLEROS - Fue actualizado y modernizado por la ley 14 de 1983 / MATERIA IMPONIBLE DEL IMPUESTO DE AVISOS Y TABLEROS - Es el uso de lugares públicos y recae sobre las actividades comerciales, industriales y de servicios / HECHO GENERADOR DEL IMPUESTO DE AVISOS Y TABLEROS - Es la colocación de vallas y avisos así sea en cumplimiento de disposiciones legales La Ley 14 de 1983 lo racionalizó y modernizó sin derogar las normas creadoras del mencionado tributo porque hace referencia a las Leyes 97 de 1913 y 84 de 1915. Tampoco se varió en la esencia su estructura por cuanto el hecho económico que genera el impuesto es el mismo, el uso de lugares públicos; la innovación estuvo en precisar la materia imponible, “todas las actividades comerciales, industriales y de servicios” y hacerlo complementario del de industria y comercio que a partir de esta ley, grava las mismas actividades. En cuanto a los sujetos del gravamen siguen siendo como sujeto activo, los municipios y el Distrito Especial de Bogotá y pasivos la persona natural o jurídica que debe pagarlo por la colocación de avisos o tableros. Al disponer la Ley 14 de 1983 en su artículo 37 el cobro a los vinculados a actividades industriales, comerciales y de servicios conservó el elemento consistente en el uso de lugares públicos según la previsión de la Ley 97 de 1913

que creó el tributo. Significa lo expuesto que el sujeto pasivo del tributo es la persona natural o sociedad en general que desarrolla una actividad comercial, industrial o de servicios, que usa el espacio público para difundir la buena fama o nombre comercial de que disfruta su actividad, su establecimiento o sus productos a través de los tableros, avisos o vallas. La norma transcrita establece que el hecho económico contemplado como elemento fáctico del impuesto es el uso de lugares públicos (espacio público) y el hecho generador o manifestación externa del hecho económico, lo constituye la colocación de avisos y tableros. Por lo que es preciso establecer para el presente caso el concepto de espacio público, es así como el artículo 5 de la Ley 9 de 1989 lo define. Así las cosas, y en observancia de lo expuesto, se concluye que la colocación de vallas y avisos, así sea en cumplimiento de disposiciones legales, configura el hecho generador del impuesto de Avisos y Tableros, ya que con ellos se está informando o llamando la atención del público a través de elementos visuales como nombres, marcas, emblemas o escudos, generando estos obligaciones tributarias, con independencia si obedecen a la voluntad del contribuyente de promocionarse u obtener identificación en cumplimiento de una norma de carácter legal. Lo anterior lleva a concluir que la actora, quien realiza actividades industriales y comerciales y utiliza el espacio público para difundir el nombre comercial o la acreditación de su actividad, su establecimiento o sus productos, es sujeto pasivo del Impuesto de Avisos y Tableros.

FUENTE FORMAL: LEY 14 DE 1983 - ARTICULO 37 / LEY 97 DE 1913 /

ACUERDO DISTRITAL 065 DE 2002 - ARTICULO 23 / ACUERDO DISTRITAL 065 DE 2002 - ARTICULO 24 / ACUERDO DISTRITAL 065 DE 2002 - ARTICULO

25

NOTA DE RELATORIA: salvamento de voto del doctor Héctor J. Romero Díaz y aclaración de voto del doctor Hugo Fernando Bastidas Bárcenas.

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION CUARTA

Consejera ponente: MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA

Bogotá, D. C, veintiséis (26) de octubre de dos mil nueve (2009) Radicación número: 25000-23-27-000-2007-00160-01(17200)

Actor: ASOCIACION GREMIAL DE INSTITUCIONES FINANCIERAS

Demandado: SECRETARIA DE HACIENDA FALLO Se decide el recurso de apelación interpuesto por la parte demandada contra la sentencia de 16 de abril de 2008, proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, que anuló los actos administrativos demandados, mediante los cuales se modificó al contribuyente la declaración del impuesto de industria, comercio y aviso y tableros por los bimestres 1 a 6 y 1 a 4 de los años gravables de 2004 y 2005.

El fallo citado dispuso: “PRIMERO: Se declara la nulidad de la Resolución N° 4193DDI13902 del 27 de marzo de 2007, mediante la cual se profiere la liquidación oficial de revisión por la Dirección de Impuestos Distritales de la

Secretaria de Hacienda de la Alcaldía Mayor de Bogotá D.C., por

medio de la cual se modificaron las liquidaciones privadas del impuesto de industria, comercio y avisos y tableros a la ASOCIACIÓN GREMIAL DE INSTITUCIONES FINANCIERAS CREDIBANCO con NIT 860.032.909, correspondiente a los bimestres 1 a 6 de 2004 y 1 a 4 de 2005.

SEGUNDO: A título de restablecimiento del derecho se declara que la Asociación identificada en el numeral precedente, no está obligada a pagar suma alguna impuesta en los actos que se anulan…” ANTECEDENTES Previo requerimiento especial, la Secretaria Distrital de Hacienda profirió la Liquidación Oficial de Revisión de 17 de marzo de 2006, a la ASOCIACIÓN GREMIAL DE INSTITUCIONES FINANCIERAS, CREDIBANCO, en la que modificó el impuesto de industria, comercio y avisos y tableros por los bimestres 1 a 6 de 2004 y 1 a 4 de 2005.

La actora prescindió del recurso de reconsideración para acudir directamente ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo de conformidad con el artículo 720 del E.T., aplicable por remisión del artículo 104 del Decreto 807 de 1993. LA DEMANDA La demandante solicitó la nulidad de los actos administrativos que modificaron la declaración de industria, comercio y avisos y tableros de los bimestres 1 a 6 de 2004 y 1 a 5 de 2005, y a título de restablecimiento del derecho pidió que se

declarara que no estaba obligada a pagar las sumas que le fueron determinadas. Citó como normas violadas los artículos 29 C.P.; 39 literal d) numeral 2 de la Ley 14 de 1983; 34, 35 y 39 literal c) del Decreto 352 de 2002; 26, 34-1, 64, 100, 101 113 del Decreto 807 de 1993; 712 y 742 del Estatuto Tributario; 34 y 59 del C.C.A.; 98 del Código de Comercio y Titulo XXXVI del Libro 1 del Código Civil.

Los cargos se resumen así: El artículo 84 del C.C.A. dispone que los actos administrativos son nulos cuando infringen las normas en que deberían fundarse y cuando incurran en falsa motivación, como el presente caso.

El artículo 39 del Decreto 352 de 2002, establece que las actividades de servicio desarrolladas por las asociaciones gremiales sin ánimo de lucro están excluidas del impuesto de industria y comercio y en la liquidación de revisión objeto de demanda, el Distrito asevera que solamente las asociaciones que además de profesionales sean gremiales y carezcan de ánimo de lucro, son las que se encuentran contempladas por la exclusión del impuesto. Esta interpretación no es ajustada a la norma, porque tanto las asociaciones de profesionales, como las asociaciones gremiales, ambas sin ánimo de lucro, se encuentran cobijadas por la exclusión del gravamen, prueba de ello es el Concepto 189 de 1994 citado y trascrito en la liquidación, en el cual se refiere reiteradamente a asociación “de profesionales o gremiales”.

La naturaleza jurídica de CREDIBANCO es la de asociación gremial sin ánimo de lucro, como se puede apreciar del objeto de la Asociación, consistente en realizar “en provecho común de los asociados” todas las actividades conducentes a implementar y mantener los sistemas de pago más modernos y eficientes. En la Resolución N° 556 del 6 de marzo de 1972; el Ministerio de Justicia otorgó personería jurídica sin ánimo de lucro a la actora, en la cual señala “la organización de la entidad se ajusta a las disposiciones del Título 36, Libro Primero del Código Civil…”, norma que regulan a las personas jurídicas sin ánimo de lucro; el Certificado del Revisor Fiscal de Credibanco expedido el 22 de septiembre de 2006, establece que los excedentes de cada ejercicio no son repartidos entre los asociados, sino que se destinan a apropiaciones como asignaciones permanentes, característica que diferencia a una entidad sin ánimo de lucro frente a una sociedad; con la Resolución 271 de julio 28 de 2005, la Alcaldía Mayor de Bogotá, a través de la División Unidad de registro reconoce que Credibanco es una asociación sin ánimo de lucro. El objeto social de CREDIBANCO para el año 2004 - 2005, consistía en el establecido en su estatutos, siendo su actividad exclusivamente de servicios en donde se obliga a “hacer una serie de actividades, enmarcadas dentro de la definición del artículo 35 del Decreto 352 de 2002 y no dentro de la definición de actividades comerciales del artículo 34 ibídem.

A partir del hecho de que la actora presta servicios, el Distrito concluye que la Asociación es sujeto pasivo del impuesto de industria y comercio, a pesar que el artículo 39 literal c) y el parágrafo primero del Decreto Distrital 352 de 2002, establece que las Asociaciones sin ánimo de lucro están excluidas de dicho impuesto por sus actividades de servicio. El Distrito identifica, pero no cuantifica las actividades realizadas por CREDIBANCO, se limita a afirmar sin demostrarlo, que ésta realiza actividades mercantiles, constituyendo falsa motivación e incumplimiento del artículo 742 del E.T1., aplicable por remisión del artículo 113 del Decreto 807 de 1993. Solicita se tenga en cuenta en esta instancia la jurisprudencia del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, en un caso idéntico al presente, donde la Corporación precisó que REDEBAN, quien realiza las mismas actividades de CREDIBANCO, no es sujeto pasivo del impuesto de industria y comercio.2 En cuanto a la infracción a los artículos 29 de la Constitución Política, 35 y 59 del Código Contencioso Administrativo, 100 del Decreto 807 de 1993 y 712 del E.T., establece que la Resolución demandada es ilegal, por carecer de motivación respecto del impuesto de avisos y tableros, porque la Administración no expuso la explicación de la modificación del impuesto, efectuada en las declaraciones privadas de industria y comercio, en la medida que no expone la forma de determinación de este impuesto, ni los motivos que la llevaron a liquidarlo, ni 1 Art. 742: Las decisiones de la Administración deben fundarse en los hechos probados. La determinación de

tributos y la imposición de sanciones deben fundarse en los hechos que aparezcan demostrados en el respectivo expediente, por los medios de prueba señalados en las leyes tributarias o en Código de Procedimiento Civil, en cuanto éstos sean compatibles con aquellos” 2 Tribunal de Cundinamarca , sentencia del 2 de agosto de 2006, Expediente 02-1221 prueba que Credibanco tuviese avisos o tableros en Bogotá durante los bimestres cuestionados. En cuanto a la infracción de los artículos 26, 34-1, 64, 101 y 113 del Decreto 807 de 1993 y artículo 742 del E. T., concluyó que la sanción por inexactitud es improcedente, por falta de materialidad, porque CREDIBANCO no incurrió en ninguno de los hechos sancionables y por evidente diferencia de criterios en el derecho aplicable. El acto demandado indicó que dado que la actora realiza actividades gravadas con industria y comercio, no cumple con los requisitos del literal c) del artículo 39 del Decreto 352 de 2002 y más adelanta dice que el hecho sancionable consiste en que CREDIBANCO incluyó datos falsos y equivocados en las declaraciones en cuanto no denunció ingresos que en la investigación se determinaron, generando un menor saldo a pagar. De las pruebas aportadas en el proceso, se encuentra demostrado que CREDIBANCO realiza actividades exclusivamente de servicios para sus afiliados, en aras de un mejor servicio frente a sus clientes, no reposa ni una sola prueba que demuestre que realiza actividades comerciales o industriales, por lo que no está obligada a declarar industria y comercio en Bogotá.

En la medida que las declaraciones de industria y comercio de los bimestres primero a sexto de 2004 y primero a cuarto de 2005 de Credibanco, fueron presentadas en Bogotá, por un no obligado, no surte efectos legales y en consecuencia la sanción de inexactitud impuesta carece de materialidad, porque no puede ser inexactitud lo que no existe. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA La Secretaria Distrital de Hacienda se opone a las pretensiones de la actora con fundamento en los siguientes argumentos: La actividad desarrollada por CREDIBANCO surge del interés general por parte de un gremio constituido por instituciones financieras en pos de tecnificar e implementar recursos necesarios para mejorar la prestación del servicio destinado a los clientes, que pagan por dichos servicios. Si bien se trata de pluralidad de personas que se reúnen bajo la categoría de una persona jurídica, dicha asociación no cumple con el requisito de estar integrada por personas de un mismo gremio o profesión, pues sus integrantes son de la más alta complejidad y tamaño, lejos de revestir el fin común de la guarda de los intereses, contra la presión de la autoridad gobernante, antecedente histórico de la creación de los gremios. No puede confundirse el servicio que la entidad demandante presta, con el interés común que defienden las personas que realmente ostentan la calidad de gremio, ya que los contratos de explotación conjunta de los cajeros automáticos, por ejemplo, donde la participación en las comisiones a cargo del usuario del cajero es una de las formas remunerativas por los servicios prestados, comisiones, que no son otra cosa, que la participación en las utilidades, producto de la persona

jurídica creada, lo que desdibuja la carencia de interés de ánimo de lucro de los asociados. Concluye que la Asociación Gremial de Instituciones Financieras, CREDIBANCO, independientemente de su constitución, no es un gremio como tal, sino una sociedad comercial destinada a la explotación mercantil conjunta de los cajeros automáticos de propiedad de las entidades financieras integrantes de la misma, responsable del impuesto de industria y comercio y demás obligaciones tributarias por el desarrollo de actividades gravadas. De la discriminación de los servicios prestados y facturados por la demandante, se concluyó que el pago de aportes no es otra cosa que el pago que se realiza en contraprestación por los servicios del manejo diverso de la red informática, y de los diversos servicios que presta a sus afiliados por el manejo de las tarjetas de crédito a los distintos bancos y corporaciones, para que éstos presten a sus cuentahabientes, el servicio de crédito, por cuyo servicio la corporación afiliada debe pagar un valor establecido por cada transacción que realice y, por lo cual, CREDIBANCO factura el servicio y percibe el importe que le corresponde conjuntamente con las entidades bancarias. CREDIBANCO posee la calidad de persona jurídica, y desarrolló actividades de servicios varios, entre los cuales se destaca, la explotación de la red electrónica y servicios anexos, por lo tanto, percibió ingresos en el Distrito Capital de Bogotá, lo que conforma el hecho generador, enmarcándose dentro de la definición de sujeto pasivo del impuesto de ICA, razón por la cual la entidad demandante debe cumplir

con el deber formal de declarar y pagar. El único argumento de la parte actora para afirmar que no es sujeto pasivo del impuesto es la carencia de ánimo de lucro. Sobre el impuesto de Avisos y tableros, estima que el hecho generador consiste en la colocación de avisos y vallas en la vía pública, interior y exterior de coches de tranvías estaciones de ferrocarriles y cualquier establecimiento público en Bogotá3, con las pruebas que demuestran la existencia de avisos en sitios abiertos al público, se concreta la obligación de CREDIBANCO de pagar este impuesto. En cuanto a la sanción por inexactitud, al realizarse actividades que la ley considera gravadas, no se cumple con los requisitos contemplados en el literal c) del artículo 39 del Decreto 352 de 2002, lo que en este caso, no supone un vacío normativo o una discusión de integración legal, sino una evidencia de inexactitud. SENTENCIA APELADA El Tribunal accedió a las súplicas de la demanda, según las siguientes consideraciones: Analizó el artículo 39 numeral 2 literal d) de la Ley 14 de 1983 y del artículo 39 literal c) y el parágrafo 1º del Decreto 352 de 2002, referentes a la naturaleza jurídica de la sociedad demandante, su objeto social, fines y sus características. Dedujo que se trata de una asociación sin ánimo de lucro, y que ejerce una actividad de servicio no sujeta al impuesto de industria y comercio. CREDIBANCO es una asociación porque reúne los dos elementos: Que el capital al producir réditos o utilidades no se reparten entre sus miembros, y que los fines

de dicha persona son los de reunir esfuerzos para una finalidad no lucrativa. La actividad desarrollada por la actora surge del interés general por parte de un gremio4 constituido por instituciones financieras para tecnificar e implementar 3 Acuerdo 65 de 2002 “Definición de los elementos estructurales” 4 Art. 39 numeral 2), literal d) de la Ley 14 de 1983 y el artículo 39 literal c y el parágrafo del Decreto Distrital 325 de 2002 recursos necesarios para la mejor prestación del servicio destinado a los clientes, es decir, no realiza actividades industriales o comerciales sino de servicios. Las utilidades o excedentes operacionales adquiridas por concepto de la prestación del servicio, en ningún momento constituye enriquecimiento por parte de sus agremiados, pues no está previsto en los estatutos, que tales beneficios deban ser repartidos entre los asociados. La relación existente entre las entidades bancarias y CREDIBANCO no es de carácter contractual, pues como se desprende de los estatutos, los bancos son afiliados a Credibanco que tiene la naturaleza de entidad sin ánimo de lucro. Está demostrado que CREDIBANCO tiene la naturaleza jurídica de aquellas entidades sobre las cuales el legislador hizo recaer la prohibición a los municipios de gravar con el impuesto de industria y comercio, entendiéndose que la entidad no es sujeto pasivo del citado impuesto. En cuanto a la falta de de motivación del impuesto de industria y comercio, el Tribunal aclaró que éste se originó en la Ley 97 de 1913, que otorgó al Concejo de Bogotá, la facultad de crear y organizar el cobro, así como, el impuesto por

colocación de avisos, al vincularlo a una actividad industrial, comercial o de servicio determinando los parámetros para su liquidación y cobro. El hecho de ser complementario del impuesto de industria y comercio implica que para su liquidación, previamente debe haberse determinado este impuesto, pero sigue siendo un impuesto autónomo en cuanto que el hecho generador le da esta característica.5 La Administración para expedir la liquidación oficial debe investigar la existencia del hecho gravable, lo que no ocurrió en el sub lite, donde solo se limitó a gravar a la sociedad con el referido impuesto, sin determinar el hecho gravable y sin motivación alguna. EL RECURSO DE APELACIÓN La parte demandada interpuso recurso de apelación, indicando que: 5 Decreto 352 de 2002 art. 57: 1.Colocación de vallas, avisos, tableros, emblemas en la vía pública, en lugares públicos o privados visibles desde el espacio público 2) La colocación de avisos en cualquier clase de vehículos. La demandante no es un gremio como tal, sino una sociedad que tiene por objeto la explotación comercial conjunta de cajeros automáticos de propiedad de las entidades financieras que la integran, siendo responsables del impuesto discutido y de las obligaciones tributarias al estar claramente demostrado que las características de la asociación de profesionales y gremiales, radica básicamente en la finalidad que persigue la persona, pero no cualquier finalidad, pues el espíritu del legislador, al conceder el beneficio de no sujeción al impuesto, es buscar que esas agrupaciones realicen actividades intelectuales, culturales, científicas de beneficencia, en defensa de todo un gremio o profesión y no únicamente para

beneficiar los asociados individualmente, tal como se desprende de la exposición de motivos de la Ley 14 de 1983. El impuesto de industria y comercio recae sobre todas las actividades industriales, comerciales y de servicios sin distinguir sobre la naturaleza jurídica de la persona que la realice, las exenciones deben ser expresas y taxativas, sin que puedan ser aplicadas o extendidas por analogía a un caso concreto o adecuadas para casos particulares, tales preferencias deben cumplir con los requisitos legales, el cual, únicamente se otorga a las asociaciones de profesionales sin ánimo de lucro, características que no cumple la actora. En cuanto a la sanción por inexactitud, señala que de conformidad con el artículo 21 del Decreto 807 de 1993 para que se presente la diferencia de criterios deben cumplirse dos requisitos: que los hechos que consten en la declaración objeto de la corrección, sean completos y verdaderos y que exista diferencia en cuanto a la interpretación del derecho aplicable, y que genere un mayor valor a pagar. En este caso procede la sanción ya que la entidad demandante no cumple con los requerimientos establecidos en el literal c) del artículo 39 del Decreto Distrital 352 de 2002, para considerarse como asociación gremial. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN La parte demandante solicita la confirmación de la sentencia del Tribunal. La parte demandada insiste en que se debe revocar la sentencia del a quo porque los actos proferidos por la Administración se ajustaron a derecho, manteniendo la sanción por inexactitud, toda vez que de las pruebas obrantes, se demostró la existencia de avisos en la ciudad de Bogotá, razón por la cual,

CREDIBANCO es sujeto pasivo del impuesto discutido. El Ministerio Público solicitó confirmar la sentencia y concluyó que “las actividades desarrolladas por CREDIBANCO se identifican con intereses y las actividades de instituciones financieras, con el objeto de tecnificar e implementar recursos para la prestación de servicios destinados a usuarios del sistema financiero y bancario, y que la relación existente entre la asociación y los asociados no es de carácter contractual, por la calidad de afiliado que se adquiere y las especiales particularidades de la dirección y manejo de la Asociación que se identifican estructuralmente con las agremiaciones sin ánimo de lucro”, calidad que no lo hace sujeto pasivo del impuesto de industria y comercio. En cuanto al cargo de Avisos y Tableros, comparte la decisión del Tribunal que para realizar la liquidación oficial debe investigar la existencia del hecho gravable, lo que no ocurrió en el proceso discutido, donde solo se limitó la Administración a gravar a la actora con el referido impuesto, sin determinar el hecho gravable y sin motivación alguna. CONSIDERACIONES DE LA SALA En los términos del recurso de apelación presentado, la Sala estudiará la legalidad de la Resolución Nº 4193DDI13902 del 27 de marzo de 2007, mediante la cual se modificaron las liquidaciones privadas del impuesto de industria y comercio y avisos y tableros a la actora, bimestres 1º a 6º de 2004 y 1º a 4º de 2005. El a quo estimó que CREDIBANCO reúne todos los requisitos p