CE-SECCION QUINTA-11001-03-28-000-2018-00117-00_20181129-2018

TERMINACIÓN DEL PROCESO POR ABANDONO – Al no haberse acreditado las publicaciones del aviso para la notificación de los Senadores de la República Corresponde al Despacho determinar si es procedente declarar la terminación del proceso por abandono, al no haberse acreditado las publicaciones del aviso, como lo ordena literal g) del numeral 1° del artículo 277 de la Ley 1437 de 2011, las cuales son requeridas para surtir la notificación de quienes resultaron elegidos como Senadores de la República. (…). [S]e advierte que, al pretenderse la nulidad contra la declaratoria de elección de los Senadores de la República, circunscripción ordinaria nacional, para el período constitucional 2018-2022, (…), con fundamento en causales de tipo objetivo, los Senadores deberán ser notificados mediante aviso que se publicará por una vez en dos periódicos de amplia circulación en el territorio de la respectiva circunscripción electoral. (…). Debido a la disparidad de criterios sobre la oportunidad para acreditar la publicación de los avisos a los que se refiere el artículo 277 de la Ley 1437 de 2011, en autos de 7 de julio de 2016, la Sección Quinta del Consejo de Estado decidió unificar su postura al respecto y señaló que la figura del abandono del proceso es “una forma de terminación anormal del proceso, y se presenta en materia electoral, cuando el demandante no realiza las publicaciones requeridas que habiliten la notificación por aviso a efectos de que con ésta se generen las consecuencias propias de esta forma de vinculación procesal”. [E]l Despacho observa que el 5 de octubre de 2018 se profirió el auto admisorio de la demanda,

en el cual se ordenó, entre otras cosas, notificar: (…), iii) a la parte demandante que, en caso de que no acreditara la publicación del aviso en la forma y términos establecidos en el artículo 277 del CPACA, se terminaría el proceso por abandono y se ordenaría su archivo. En ese orden, se evidencia que la notificación personal al Ministerio Público se surtió el 18 de octubre de 2018, a través de correo electrónico (…) y que, el aviso ordenado en el auto admisorio de la demanda para efectuar la notificación de los Senadores de la República, fue elaborado por la Secretaría de la Sección Quinta del Consejo de Estado y puesto a disposición de la parte demandante el 18 de junio (sic) de 2018 (…). Igualmente, se observa que el mismo 18 de junio (sic) de 2018, se impartió la notificación ordenada al Ministerio Público, por lo que el término de 20 días previsto en el literal g) del numeral 1° de la Ley 1437 de 2011 comenzó a correr tres días después de habérsele notificado a éste de acuerdo a lo indicado en el literal f) de esa misma norma. Así las cosas, concluye el Despacho que, realizada la notificación al Agente del Ministerio Público el 18 de octubre de 2018 y contabilizados los tres días de que trata el literal f) del numeral primero del artículo 277, los cuales vencieron el 23 siguiente, el término de acreditación de la publicación de amplia circulación debía ser allegada a la Corporación a más tardar el 22 de noviembre del año que avanza, en consecuencia, se declarará la terminación del proceso por abandono.

NOTA DE RELATORÍA: En cuanto a criterios sobre la oportunidad para acreditar la publicación de los avisos de que trata el artículo 277 de la Ley 1437 de 2011, consultar: Consejo de Estado, Sección Quinta, auto de 7 de julio de 2016, radicación 13001-23-33-000-2015-00807-01, C.P. Lucy Jeannette Bermúdez, y, auto de 7 de julio de 2016, radicación 27001-23-33-000-2016-00003-01, C.P. Lucy

Jeannette Bermúdez.

FUENTE FORMAL: LEY 1437 DE 2011 – ARTÍCULO 103 / LEY 1437 DE 2011 –

ARTÍCULO 277

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN QUINTA

Consejera ponente: LUCY JEANNETTE BERMÚDEZ BERMÚDEZ

Bogotá, D.C., veintinueve (29) de noviembre de dos mil dieciocho (2018) Radicación número: 11001-03-28-000-2018-00117-00

Actor: JUAN PABLO OROZCO FERNÁNDEZ

Demandado: SENADORES DE LA REPÚBLICA PERIODO 2018-2022

Referencia: Auto que termina el proceso por abandono, según lo dispuesto en literal g) numeral 1°, del artículo 277 de la Ley 1437 de 2011

Procede el despacho a pronunciarse sobre la terminación del proceso por abandono dentro del medio de control de nulidad electoral contra la declaratoria de elección de los Senadores de la República, circunscripción ordinaria nacional, para

el período 2018-2022, la cual consta en la Resolución No. 1596 del 19 de julio de 2018. I.- ANTECEDENTES 1.1.- La demanda El 4 de septiembre de 20181, el actor radicó demanda de nulidad electoral contra el acto de elección de los SENADORES DE LA REPÚBLICA, período 2018-2022, contenida en la Resolución No. 1596 del 19 de julio de 2018. 1.2.- Inadmisión de la demanda Por auto de 11 de septiembre de 2018, el Despacho inadmitió la demanda presentada por el señor JUAN PABLO OROZCO FERNÁNDEZ para que corrigiera algunos defectos de tipo formal. 1.3.- Corrección de la demanda Mediante escrito presentado el 18 de septiembre de 20182, el señor Juan Pablo Orozco Fernández, corrigió la demanda dentro del término concedido, en el que se observó que atendió las indicaciones señaladas por el Despacho a través del citado auto de inadmisión. 1 Folio 31, anverso del cuaderno principal. 2 Folio 252 vuelto del cuaderno 2 1.4.- Admisión de la demanda Por auto del 5 de octubre de 20183 se dispuso la admisión del presente medio de control al considerar que: i) la demanda cumplía con los requisitos formales del artículo 162 de la Ley 1437 de 2011; es decir, que de acuerdo a lo señalado en la inadmisión, se encontró que estaban cumplidos los requisitos exigidos por los artículos 162 y 163 del CPACA, ii) al encontrar acreditada la exigencia del artículo

164.2 literal a) por haberse presentado la demanda en debida oportunidad, iii) al cumplirse con la exigencia del artículo 166 del CPACA por cuanto la parte actora allegó la copia de los actos acusados. 1.5.- Actuaciones derivadas del auto admisorio En cumplimiento de lo dispuesto en el auto que admitió el medio de control de nulidad electoral promovido por el señor Juan Pablo Orozco Fernández, la Secretaría de la Sección Quinta fijó estado el 8 de octubre de 2018 para notificar al demandante de la decisión (folio 307 vuelto del cuaderno No. 2) y, adicionalmente, envió correo el mismo día a la dirección electrónica autorizada para estos efectos. Adicionalmente, se ordenó a la oficina de sistemas de la Corporación4 para que efectuara la publicación en la página web de la entidad para enterar a la comunidad en general de la existencia del proceso. Así mismo, el 18 de octubre de la presente anualidad, la Secretaría de la Sección Quinta, elaboró el aviso con el fin de notificar a “todas las personas que por medio del Formulario E-26 y la Resolución No. 1596 del 19 de julio de 2018, expedidos por el Consejo Nacional Electoral, fueron declarados elegidos como Senadores de la República para el periodo 2018-2022, el auto admisorio de la demanda de fecha cinco (05) de octubre de dos mil dieciocho (2018), proferido en el medio de control de nulidad electoral 11001-03-28-000-2018-00117-00 (…)5”, en su condición de demandados. De la elaboración del aviso, se le comunicó al actor, mediante correo electrónico de la misma fecha, enviado por la Secretaría de la Sección, el cual obra impreso a

folio 310 del cuaderno No. 2 del expediente; sin que obre constancia de recogida por parte del demandante. Por otro, se observa que mediante correo electrónico, del mismo 18 de octubre, se realizó la notificación del auto que admitió la demanda, a la Procuradora Séptima Delegada6. 3 Folios 301 a 307 del cuaderno No. 2. 4 Folio 317 del cuaderno No. 2. 5 Folio 309 del cuaderno No. 2. 6 Folio 315 del cuaderno No. 2. Con escrito del 23 de noviembre de 20187 la Secretaría de la Sección rindió informe al despacho, respecto del trámite de notificación del presente medio de control, indicando que a esa fecha, no se había materializado la notificación de los Senadores de la República, al no haberse acreditado las publicaciones del aviso en dos diarios de amplia circulación tal y como lo ordena el literal g) del numeral 1° del artículo 277 de la Ley 1437 de 2011. II.- CONSIDERACIONES 2.1.- Competencia Esta Sección tiene competencia para conocer en única instancia de la presente demanda de nulidad electoral de conformidad con lo dispuesto en el numeral 3º del artículo 149 del CPACA, y en atención a lo señalado en el artículo 13 del Acuerdo 58 del 15 de septiembre de 1999 -modificado por el artículo 1° del Acuerdo 55 de 5 de agosto de 2003, corresponde al ponente resolver sobre la terminación del proceso por abandono a que hace referencia el literal g) del numeral 1° del artículo 277 de la citada Ley, en concordancia con los artículos 243 y 246 ídem. 2.2.- Problema jurídico

Corresponde al Despacho determinar si es procedente declarar la terminación del proceso por abandono, al no haberse acreditado las publicaciones del aviso, como lo ordena literal g) del numeral 1° del artículo 277 de la Ley 1437 de 2011, las cuales son requeridas para surtir la notificación de quienes resultaron elegidos como Senadores de la República. 2.3.- De la carga procesal de la parte actora derivada del auto admisorio de la demanda, en torno a la notificación por aviso dentro del proceso de nulidad electoral contra la elección de los Senadores de la República, período constitucional 2018-2022, por causales objetivas En virtud del artículo 103 de la Ley 1437 de 2011, a quien acuda a ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, se le impone la obligación de cumplir con las cargas procesales y probatorias previstas en la misma ley. Ahora bien, de conformidad con el literal g) del artículo 277 del mismo Código, luego de haberse admitido la demanda de nulidad electoral, le corresponde a la parte demandante, acreditar la respectiva notificación por aviso, para la efectiva vinculación de la parte demandada, con el fin de garantizarle el debido proceso y que pueda entonces ejercer su derecho de contradicción y defensa. Igualmente, para informarle a la comunidad de la existencia del proceso, para que el interesado pueda intervenir (literal c) ejusdem) y para la respectiva notificación de los partidos o movimientos políticos y de los grupos significativos de ciudadanos (literal e) ibidem). 7 Folio 386 del cuaderno No. 2.

Pues bien, el artículo 277 de la Ley 1437 de 2011 preceptúa: “Artículo 277. Contenido del auto admisorio de la demanda y formas de practicar su notificación. Si la demanda reúne los requisitos legales se admitirá mediante auto, en el que se dispondrá:

1. Que se notifique personalmente al elegido o nombrado, con sujeción a las siguientes reglas: a) <Aparte tachado INEXEQUIBLE> Cuando hubiere sido elegido o nombrado para un cargo unipersonal o se demande la nulidad del acto por las causales 5 y 8 del artículo 275 de este Código relacionadas con la falta de las calidades y requisitos previstos en la Constitución, la ley o el reglamento, o por hallarse incursos en causales de inhabilidad o en doble militancia política al momento de la elección, la notificación personal se surtirá en la dirección suministrada por el demandante, mediante entrega de copia de la providencia que haga el citador a quien deba ser notificado, previa identificación de este mediante documento idóneo, y suscripción del acta respectiva en la que se anotará la fecha en que se práctica la notificación, el nombre del notificado y la providencia a notificar. b) Si no se puede hacer la notificación personal de la providencia dentro de los dos (2) días siguientes a su expedición en la dirección informada por el demandante o este manifiesta que la ignora, se notificará al elegido o nombrado, sin necesidad de orden especial, mediante aviso que se publicará por una vez en dos (2) periódicos de amplia circulación en el territorio de la respectiva circunscripción electoral. c) El aviso deberá señalar su fecha y la de la providencia que se

notifica, el nombre del demandante y del demandado, y la naturaleza del proceso, advirtiendo que la notificación se considerará surtida en el término de cinco (5) días contados a partir del día siguiente al de su publicación. Igualmente, en el aviso de publicación se informará a la comunidad de la existencia del proceso, para que cualquier ciudadano con interés, dentro del mismo término anterior, intervenga impugnando o coadyuvando la demanda, o defendiendo el acto demandado. La copia de la página del periódico en donde aparezca el aviso se agregará al expediente. Igualmente, copia del aviso se remitirá, por correo certificado, a la dirección indicada en la demanda como sitio de notificación del demandado y a la que figure en el directorio telefónico del lugar, de lo que se dejará constancia en el expediente. d) Cuando se demande la elección por voto popular a cargos de corporaciones públicas con fundamento en las causales 1, 2, 3, 4, 6 y 7 del artículo 275 de este Código relacionadas con irregularidades o vicios en la votación o en los escrutinios, caso en el cual se entenderán demandados todos los ciudadanos elegidos por los actos cuya nulidad se pretende, se les notificará la providencia por aviso en los términos de los literales anteriores. (La subraya no es del original) e) Los partidos o movimientos políticos y los grupos significativos de ciudadanos quedarán notificados mediante la publicación de los avisos aludidos. f) Las copias de la demanda y de sus nexos quedarán en la Secretaría a disposición del notificado, y el traslado o los términos que conceda el auto

notificado solo comenzarán a correr tres (3) días después de la notificación personal o por aviso, según el caso. g) Si el demandante no acredita las publicaciones en la prensa requeridas para surtir las notificaciones por aviso previstas en los literales anteriores, dentro de los veinte (20) días siguientes a la notificación al Ministerio Público del auto que la ordena, se declarará terminado el proceso por abandono y se ordenará archivar el expediente. (La subraya es propia) (…) En orden a lo anterior y descendiendo al caso concreto, se advierte que, al pretenderse la nulidad contra la declaratoria de elección de los Senadores de la República, circunscripción ordinaria nacional, para el período constitucional 20182022, la cual consta en la Resolución No. 1596 del 19 de julio de 2018, con fundamento en causales de tipo objetivo, los Senadores deberán ser notificados mediante aviso que se publicará por una vez en dos periódicos de amplia circulación en el territorio de la respectiva circunscripción electoral. En el cual, se señalará tanto la fecha del aviso como de la providencia admisoria, el nombre del demandante y el demandado, y la naturaleza del proceso, advirtiendo que la notificación se considerará surtida en el término de cinco días contados a partir del día siguiente al de su publicación. Obligación a cargo del demandante, que deberá ser acreditada, dentro de los veinte días siguientes a la notificación al Ministerio Público. 2.4.- Abandono del proceso Debido a la disparidad de criterios sobre la oportunidad para acreditar la publicación de los avisos a los que se refiere el artículo 277 de la Ley 1437 de

2011, en autos de 7 de julio de 20168, la Sección Quinta del Consejo de Estado decidió unificar su postura al respecto y señaló9 que la figura del abandono del proceso es “una forma de terminación anormal del proceso, y se presenta en materia electoral, cuando el demandante no realiza las publicaciones requeridas que habiliten la notificación por aviso a efectos de que con ésta se generen las consecuencias propias de esta forma de vinculación procesal”. Lo que además, constituye una de las posibilidades que legitima al operador judicial para “dar alcance a la conducta procesal de ‘olvido’, incuria o desinterés, como acto volitivo del sujeto procesal o como conducta transgresora de la lealtad 8 Consejo de Estado, Sección Quinta. M.P. Lucy Jeannette Bermúdez. Auto de Sala del 7 de julio de 2016. Expediente: 130012333000201500807-01 y Consejo de Estado, Sección Quinta. M.P. Lucy Jeannette Bermúdez. Auto de Sala del 7 de julio de 2016. Expediente: 27001-23-33-0002016-00003-01. 9 Reiteración jurisprudencial. Ver auto del 16 de marzo del 2017. al proceso y del correcto y adecuado acceso y permanencia a la administración de justicia, otorgándoles un efecto de cese definitivo o de extinción de la relación procesal de todo el proceso o de la etapa conexa a tal conducta”. Ahora bien, en la misma providencia en cita, la Sala señaló que la acreditación de las publicaciones del aviso10 consistía en la presentación y/o entrega de las

mismas, ante el Juez o el Despacho competente, sin necesidad de mediar requerimiento alguno, dentro de los 20 días siguientes a la notificación del Ministerio Público. Finalmente, determinó que toda vez que existían varias formas de contabilizar el término de los 20 días en aras de declarar el abandono del proceso, “bajo el entendido que la notificación de la demanda por aviso se cumple en tres eventos, dos supletorios cuando la notificación personal no se logra efectuar y la otra, de manera directa, cuando se demandada por causales de naturaleza objetiva a los elegidos a una corporación pública, y que el término corre en virtud de la notificación de un tercero, diferente a las partes…”, era pertinente señalar que: “el conteo de este término supone una actividad de coordinación y coherencia entre los procedimientos secretariales que se cumplen para atender las órdenes dadas en el auto admisorio, en tanto la notificación al Ministerio Público no puede acaecer hasta que exista certeza sobre: i) que se notificó personalmente y de forma exitosa al demandado en los términos del literal a) del numeral 1° del artículo 277 del CPACA o ii) que el aviso de que tratan los literales b) y c) del numeral 1° del artículo 277 del CPACA está elaborado y disponible en las dependencias secretariales para ser recogido por el actor11, según sea el caso”. 2.5.- Del caso concreto Una vez revisada las actuaciones en el presente proceso, el Despacho observa que el 5 de octubre de 2018 se profirió el auto admisorio de la demanda, en el cual

se ordenó, entre otras cosas, notificar: i) por aviso a los Senadores de la República, para el período 2018-2022, de conformidad con lo previsto en el literal d) del numeral 1° del artículo 277 de la Ley 1437 de 2011, ii) a los partidos y movimientos políticos por los que resultaron elegidos los Senadores de la República demandados, a través de los avisos (artículo 277 numeral 1º literal e) del CPACA), iii) al Registrador Nacional del Estado Civil, al Consejo Nacional Electoral y a la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado mediante mensaje dirigido al buzón electrónico iv) personalmente, al Ministerio Público y v) por estado, a la parte demandante. Así mismo, se ordenó, informar: i) a la comunidad en general por medio del sitio web de la Corporación, ii) al presidente de la Mesa Directiva del Senado de la República para que hiciera saber a los demandados la existencia del proceso y iii) a la parte demandante que, en caso de que no acreditara la publicación del aviso 10 En dos periódicos de amplia circulación en el territorio de la respectiva circunscripción. 11 Así lo enunció el auto de la cita que antecede en la nota al pie identificada con el número 6 (página 7) de esa providencia. en la forma y términos establecidos en el artículo 277 del CPACA, se terminaría el proceso por abandono y se ordenaría su archivo. En ese orden, se evidencia que la notificación personal al Ministerio Público se surtió el 18 de octubre de 2018, a través de correo electrónico visible a folio 315 del cuaderno número 2 del expediente y que, el aviso ordenado en el auto

admisorio de la demanda para efectuar la notificación de los Senadores de la República, fue elaborado por la Secretaría de la Sección Quinta del Consejo de Estado y puesto a disposición de la parte demandante el 18 de junio de 2018 (folio 309 del cuaderno número 2 del expediente). Así mismo, teniendo en cuenta lo señalado en el literal g) del artículo 277 del CPACA, situación que le fue informada a la parte actora en le mentada providencia; de no acreditarse la publicación del aviso en la forma y los términos previstos, procedería la terminación del proceso por abandono y su archivo. En orden a lo anterior, el Despacho observa que, dando cumplimiento a las órdenes impartidas en el auto admisorio de 5 de octubre de 2018 de la demanda en referencia, el 18 de junio de 2018 la Secretaría de la Sección profirió el aviso por medio del cual se pretendía notificar a los Senadores de la República, para el período 2018-2022, quedando en la misma fecha a disposición de la parte actora en esa Secretaría, para que la parte actora procediera a su retiro. Igualmente, se observa que el mismo 18 de junio de 2018, se impartió la notificación ordenada al Ministerio Público, por lo que el término de 20 días previsto en el literal g) del numeral 1° de la Ley 1437 de 2011 comenzó a correr tres días después de habérsele notificado a éste de acuerdo a lo indicado en el literal f) de esa misma norma. Así las cosas, concluye el Despacho que, realizada la notificación al Agente del

Ministerio Público el 18 de octubre de 2018 y contabilizados los tres días de que trata el literal f) del numeral primero del artículo 277, los cuales vencieron el 23 siguiente, el término de acreditación de la publicación de amplia circulación debía ser allegada a la Corporación a más tardar el 22 de noviembre del año que avanza, en consecuencia, se declarará la terminación del proceso por abandono. En mérito de lo expuesto, el despacho

III. RESUELVE:

PRIMERO: Reconocer personería a los abogados:

1. Carlos Augusto Calderón Betancur, identificado con cédula de ciudadanía No. 12.544.586 de Santa Marta - Magdalena y tarjeta profesional No. 88.427 del Consejo Superior de la Judicatura, para actuar como apoderado judicial del Consejo Nacional Electoral, dentro del presente proceso, conforme al acto de delegación que obra a folio 346 del

cuaderno No. 2 del expediente.

2. Yendi Suseli Rodríguez Suárez, identificada con cédula de ciudadanía No. 52.814.491 y tarjeta profesional No. 163.694 del Consejo Superior de la Judicatura y James Alexander Lara Sánchez, identificado con cédula de

ciudadanía No. 1.020.721.362 y tarjeta profesional No. 238.767 del Consejo Superior de la Judicatura, para actuar como apoderados principal y suplente, respectivamente, de la Registraduría Nacional del Estado Civil, dentro del presente proceso, conforme a la designación que obra a folios 364 anv. y 365 del cuaderno No. 2 del expediente.

3. Gilberto Rondón González identificado con cédula de ciudadanía

No.6.760.419 de Tunja - Boyacá y tarjeta profesional No. 31.244 del Consejo Superior de la Judicatura, para actuar como apoderado judicial de los señores Horacio José Serpa Moncada, Fabio Raúl Amín Saleme, Andrés Cristo Bustos, Miguel Ángel Pinto Hernández, Guillermo García Realpe, Iván Darío Agudelo Zapata, Rodrigo Villalba Mosquera y Mauricio Gómez Amín, dentro del presente proceso, conforme a los poderes para actuar que obran, respectivamente a folios 327, 328, 329, 330, 393, 394, 395 y 396 del cuaderno No. 2 del expediente.

SEGUNDO: DECLARAR la terminación por abandono, del proceso de nulidad electoral interpuesto por el señor Juan Pablo Orozco Fernández contra la elección de los Senadores de la República, con radicado No. 11001-03-28-0002018-00117-00, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta providencia.

TERCERO: ORDÉNASE el archivo del expediente dejando las constancias del caso.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE.

LUCY JEANNETTE BERMÚDEZ BERMÚDEZ

Consejera Ponente