CE-SECCION SEGUNDA-17001-23-33-000-2018-00070-01(5477-19)

CESANTÍAS / RÉGIMEN DE CESANTÍAS DE DOCENTES OFICIALES /

CESANTÍAS PARCIALES / CESANTÍAS DEFINITIVAS / SANCIÓN MORATORIA POR PAGO TARDIO DE CESANTÍAS / APLICACIÓN DEL PRECEDENTE JUDICIAL - Sentencia de unificación de 18 de julio de 2018 Ley 244 del 29 de diciembre de 1995 “por medio de la cual se fijan términos para el pago oportuno de cesantías para los servidores públicos, se establecen sanciones y se dictan otras disposiciones” señala el procedimiento para la liquidación y pago de las cesantías definitivas de todos los servidores públicos, y en el parágrafo del artículo 2 regula la sanción moratoria causada por el incumplimiento de la entidad pública empleadora consistente en un día de salario por cada día de retardo hasta el pago efectivo de las mismas. Esta ley fue adicionada y modificada por la Ley 1071 del 31 de julio de 2006, con el objeto de “reglamentar el reconocimiento de cesantías definitivas o parciales a los trabajadores y servidores del Estado, así como su oportuna cancelación” (art. 1). Igualmente, estipuló el término para la expedición de la resolución que reconoce las cesantías y la procedencia de la sanción moratoria, en los artículos 4 y 5 así: “Artículo 4. Términos. Dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la presentación de la solicitud de liquidación de las cesantías definitivas o parciales, por parte de los peticionarios, la entidad empleadora o aquella que tenga a su cargo el reconocimiento y pago de las cesantías, deberá expedir la resolución

correspondiente, si reúne todos los requisitos determinados en la ley. Parágrafo. En caso de que la entidad observe que la solicitud está incompleta deberá informársele al peticionario dentro de los diez (10) días hábiles siguientes al recibo de la solicitud, señalándole expresamente los documentos y/o requisitos pendientes. Una vez aportados los documentos y/o requisitos pendientes, la solicitud deberá ser resuelta en los términos señalados en el inciso primero de este artículo. Artículo 5. Mora en el pago. La entidad pública pagadora tendrá un plazo máximo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, a partir de la cual quede en firme el acto administrativo que ordena la liquidación de las cesantías definitivas o parciales del servidor público, para cancelar esta prestación social, sin perjuicio de lo establecido para el Fondo Nacional de Ahorro. Parágrafo. En caso de mora en el pago de las cesantías definitivas o parciales de los servidores públicos, la entidad obligada reconocerá y cancelará de sus propios recursos, al beneficiario, un día de salario por cada día de retardo hasta que se haga efectivo el pago de las mismas, para lo cual solo bastará acreditar la no cancelación dentro del término previsto en este artículo. Sin embargo, la entidad podrá repetir contra el funcionario, cuando se demuestre que la mora en el pago se produjo por culpa imputable a este”.

FUENTE FORMAL: LEY 244 DE 1995 / LEY 1071 DE 2006 – ARTÍCULO 4 / LEY 1071 DE 2006 – ARTÍCULO 5

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA

SUBSECCIÓN “B”

Consejero ponente: CÉSAR PALOMINO CORTÉS

Bogotá, D. C., 13 de agosto de dos mil veintiuno (2021).

Radicación número: 17001-23-33-000-2018-00070-01(5477-19)

Actor: MARÍA ISABEL ARENAS ARANGO

Demandado: MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL – FONDO NACIONAL

DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO

Referencia: SANCIÓN MORATORIA. LEY 244 DE 1995

La Sala decide el recurso de apelación interpuesto por la parte actora contra la sentencia del 2 de agosto de 2019, proferida el Tribunal Administrativo de Caldas, que negó las pretensiones de la demanda.

I. ANTECEDENTES

1. La demanda 1.1 Pretensiones La señora María Isabel Arenas Arango, mediante apoderado judicial, acudió a la jurisdicción en ejercicio del medio de control previsto en el artículo 138 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, para solicitar la nulidad del artículo quinto de la Resolución N° 7808-6 del 12 de octubre de 2017, proferido por la Secretaría de Educación de Caldas, que le negó el reconocimiento de la sanción moratoria por el pago tardío de sus cesantías definitivas.

A título de restablecimiento del derecho la parte actora pidió que se ordene a las entidades accionadas el reconocimiento y pago de la sanción por mora establecida en las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006, en suma equivalente a un

día de salario por cada día de retardo, contados desde los 70 días hábiles siguientes a la radicación de la solicitud de la cesantía definitiva ante la entidad, hasta cuando se haga efectivo el pago de la totalidad de las cesantías reconocidas en la Resolución N° 7808-6 del 12 de octubre de 2017. También solicitó el reconocimiento y pago de los ajustes de valor a que haya lugar, desde la fecha en que se efectuó el pago de la cesantía hasta el momento de la ejecutoria de la sentencia que ponga fin al proceso; el reconocimiento y pago de los intereses moratorios a partir del día siguiente de la fecha de ejecutoria de la sentencia y por hasta que se efectúe el pago de la sanción moratoria y que se condene en costas a la entidad demandada. Los hechos en que se fundamentan las pretensiones son los siguientes1: Se indicó en la demanda que la señora María Isabel Arenas Arango, el 22 de abril de 2016, solicitó al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio el reconocimiento y pago de las cesantías definitivas por los servicios prestados como docente en el departamento de Caldas. Por medio de la Resolución N° 4383-6 del 2 de junio de 2016, le fueron reconocidas las cesantías definitivas teniendo como factores salariales el sueldo mensual, las primas de navidad, prima de vacaciones, bonificación por servicios y la prima de alimentación. Relató que las referidas cesantías fueron canceladas por intermedio de entidad bancaria BBVA, sin tener en cuenta la prima de servicios; razón por la cual, el 9 de julio de 2017 solicitó el ajuste de las cesantías definitivas y el reconocimiento de la

sanción moratoria. A través de la Resolución No. 7808 -6 del 12 de octubre de 2017, se realizó el ajuste de las cesantías con la inclusión de la prima de servicios y se negó el reconocimiento de la sanción moratoria solicitada. 1.2 Normas violadas y concepto de violación En la demanda se citan como vulnerados los artículos 5 y 15 de la Ley 91 de 1989; artículos 1 y 2 de las Leyes 244 de 1995 y los artículos 4 y 5 de las Leyes 1071 de 2006. Sostuvo que, con la exclusión de la prima de servicios como factor salarial, se configura la hipótesis de sanción bajo el reconocimiento de un monto inferior; por 1 Folios 3 al 21. tanto, la sanción debe ser impuesta desde el momento en que debió ser realizado el pago de las cesantías definitivas, esto es, desde la petición inicial, hasta el momento en el que fue pagada la diferencia insoluta, reconocida en el acto demandado.

2. Contestación de la demanda 2.1 El Ministerio de Educación Nacional – Fondo Nacional de Prestaciones del Magisterio se opuso a las pretensiones de la demanda2: Expuso que a los docentes nacionales o nacionalizados afiliados al FOMAG les cobija un régimen especial dispuesto en la Ley 91 de 1989 y el Decreto 2831 de 2005; por esta razón no tienen derecho al pago de sanción moratoria dispuesto en las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2005.

Señaló que el FOMAG es una cuenta especial de la Nación sin personería jurídica y sus recursos son manejados por la Fiduciaria S.A., sociedad de economía mixta;

por ello, el pago solo puede realizarse cuando exista disponibilidad presupuestal, de conformidad con la Ley 344 de 1996. Precisó que a la entidad demandada no le corresponde el pago de la sanción moratoria porque la atención de las solicitudes relacionadas con las prestaciones se efectúa a través de las Secretarías de Educación de las entidades territoriales certificadas o las dependencias que haga sus veces. Propuso las excepciones que denominó: ineptitud sustancial de la demanda por falta de legitimación en la causa por pasiva, inexistencia del demandado por la falta de competencia del Ministerio de Educación para expedir el acto administrativo y reconocer el derecho reclamado, caducidad de la acción nulidad y restablecimiento del derecho, prescripción, inaplicabilidad de la ley 1071 de 2006, detrimento patrimonial al Estado, cobro de lo no debido y buena fe.

3. La sentencia de primera instancia El Tribunal Administrativo de Caldas, mediante sentencia del 2 de agosto de 2019, negó las pretensiones de la demanda y condenó en costas a la parte actora3. 2 Folios 50 al 73. 3 Folios 109-114.

Destacó que la Ley 1071 de 2006 prevé que la entidad para efectuar el pago dispone de un plazo máximo de 45 días hábiles contados a partir de la fecha en que quede en firme el acto administrativo que lo ordena; no obstante, la parte actora depreca la sanción moratoria con motivo del pago tardío que se hizo del reajuste de las cesantías, al no haberse incluido en la liquidación inicial la prima de servicios. Explicó que el legislador no previó dentro de los supuestos fácticos de la sanción

moratoria que prevén las Leyes 244 de 1995 y 1071 de 2006, el pago tardío de reajuste de las cesantías parciales o definitivas; por tanto, la penalidad procede solo frente al reconocimiento y pago tardío de la prestación inicial. Agregó que la entidad demandada en el acto de reconocimiento de las cesantías definitivas consignó los rubros a tener en cuenta, sin que la parte interesada haya refutado dicha decisión, pese haber sido notificado en debida forma. Consideró que la actora solicitó la reliquidación un año después de haberse reconocido las cesantías; por tanto, el reconocimiento se encontraba en firme y no sería razonable, ni ajustado a derecho imponer al Estado una sanción económica por el tiempo durante el cual la actora no ejecutó ninguna acción para la defensa de sus intereses. Señaló que por tratarse de una sanción no es posible extender o aplicar por analogía supuestos de hecho o de derecho distintos a los que prevé la ley explícitamente.

4. El recurso de apelación La parte actora solicitó que se revoque la sentencia de primera instancia, con fundamento en los siguientes argumentos4: Alegó que, si bien existió un reconocimiento y pago de las cesantías, este debe considerarse parcial, porque al ser reajustado con posterioridad se configura la hipótesis de pago en monto inferior al que se tenía derecho, en consonancia con la sentencia de unificación del Consejo de Estado del 27 de marzo de 2007. 4 Folios 116 al 119.

Manifestó que la sanción debe ser impuesta desde el momento en que debió ser realizado el pago de las cesantías definitivas, esto es, cuando venció el término de

la petición inicial hasta que fue pagada la diferencia insoluta o lo que resulte probado dentro del proceso. Expuso que la solicitud de ajuste de las cesantías definitivas fue radicada cuando aún no habían transcurrido más de 3 años de la desvinculación del servicio, lo cual legítima la reclamación y el reconocimiento.

5. Alegatos de conclusión Mediante auto del 17 de septiembre de 2020 se corrió traslado a las partes para que presentaran sus alegatos de conclusión y al Ministerio Público para que rindiera su concepto5.

La Secretaría de la Sección Segunda del Consejo de Estado informó que las partes demandante y demandada, y el Ministerio Público guardaron silencio6.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

1. Competencia El presente asunto es competencia de esta Corporación de conformidad con lo establecido en inciso primero del artículo 150 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, según el cual el Consejo de Estado conoce en segunda instancia de las apelaciones contra las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos.

2. Del problema jurídico En los términos del recurso de apelación interpuesto por la parte actora, la Sala determinará procede revocar el fallo de primera instancia. Para el efecto, se establecerá si a los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio les es aplicable lo dispuesto en las Leyes 244 de 1995 y 1071 de

2006. En caso de una respuesta afirmativa se establecerá si procede la sanción moratoria por reajuste de las cesantías definitivas conforme lo solicitó la parte demandante.

5 Folio 132. 6 Folio 133. 2.1. La sanción moratoria causada por el retardo en el pago de las cesantías definitivas y parciales Ley 244 del 29 de diciembre de 1995 “por medio de la cual se fijan términos para el pago oportuno de cesantías para los servidores públicos, se establecen sanciones y se dictan otras disposiciones” señala el procedimiento para la liquidación y pago de las cesantías definitivas de todos los servidores públicos, y en el parágrafo del artículo 2 regula la sanción moratoria causada por el incumplimiento de la entidad pública empleadora consistente en un día de salario por cada día de retardo hasta el pago efectivo de las mismas7. Esta ley fue adicionada y modificada por la Ley 1071 del 31 de julio de 2006, con el objeto de “reglamentar el reconocimiento de cesantías definitivas o parciales a los trabajadores y servidores del Estado, así como su oportuna cancelación” (art. 1). Igualmente, estipuló el término para la expedición de la resolución que reconoce las cesantías y la procedencia de la sanción moratoria, en los artículos 4 y 5 así: “Artículo 4°. Términos. Dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la presentación de la solicitud de liquidación de las cesantías definitivas o parciales, por parte de los peticionarios, la entidad empleadora o aquella que tenga a su cargo el reconocimiento y pago de las cesantías, deberá expedir la resolución correspondiente, si reúne todos los requisitos determinados en la ley. Parágrafo. En caso de que la entidad observe que la solicitud está incompleta

deberá informársele al peticionario dentro de los diez (10) días hábiles siguientes al recibo de la solicitud, señalándole expresamente los documentos y/o requisitos pendientes. Una vez aportados los documentos y/o requisitos pendientes, la solicitud deberá ser resuelta en los términos señalados en el inciso primero de este artículo. Artículo 5°. Mora en el pago. La entidad pública pagadora tendrá un plazo máximo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, a partir de la cual quede en firme el acto administrativo que ordena la liquidación de las cesantías definitivas o parciales del servidor público, para cancelar esta prestación social, sin perjuicio de lo establecido para el Fondo Nacional de Ahorro. Parágrafo. En caso de mora en el pago de las cesantías definitivas o parciales de los servidores públicos, la entidad obligada reconocerá y cancelará de sus propios recursos, al beneficiario, un día de salario por cada día de retardo hasta que se haga efectivo el pago de las mismas, para lo cual solo bastará acreditar la no cancelación dentro del término previsto en este artículo. Sin embargo, la entidad podrá repetir contra el funcionario, cuando se demuestre que la mora en el pago se produjo por culpa imputable a este”. 7 “Parágrafo.- En caso de mora en el pago de las cesantías de los servidores públicos, la entidad obligada reconocerá y cancelará de sus propios recursos, al beneficiario, un día de salario por cada día de retardo hasta que se haga efectivo el pago de las mismas, para lo cual solo bastará acreditar la no cancelación dentro del término previsto en este artículo. Sin embargo, la entidad podrá repetir contra el funcionario, cuando se demuestre que la mora en el pago se produjo por culpa

imputable a éste”. 2.2 Los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio y la sanción moratoria de la Ley 1071 de 2006 De conformidad con el artículo 115 de la Ley 115 de 1994, los docentes oficiales tienen derecho al reconocimiento del auxilio de cesantías de acuerdo con los parámetros establecidos por el artículo 15 (numeral 3) de la Ley 91 de 1989. Norma que distingue entre los beneficiarios del régimen de cesantías retroactivas y aquellos a quienes les es aplicable el de cesantías anualizadas con pago de intereses y sin retroactividad. Corresponde al Fomag liquidar y reconocer el auxilio de cesantía parcial o definitiva de los docentes oficiales, actividad que, en virtud de la «prestación descentralizada de los servicios» consagrada en el artículo 3 de la Ley 91 de 1989 y de la delegación de que trata el artículo 9 ibidem, desarrolla a través de las secretarías de educación de los entes territoriales. Mientras que el pago de la prestación debe ser efectuado a través de la sociedad fiduciaria que administre los recursos del fondo, que en la actualidad es la Fiduprevisora S.A. La Sección Segunda de esta Corporación, en sentencia del 18 de julio de 2018, estableció la aplicación de la Ley 1071 de 2006 (que modificó la Ley 244 de 1995) a los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, regidos por la Ley 91 de 19898. Así, con el propósito de unificar jurisprudencia, esta Corporación explicó que los

docentes hacen parte de la categoría de empleados públicos prevista en el artículo 123 de la Constitución Política, por la naturaleza del servicio que prestan; la regulación del servicio docente; su ubicación en la Rama Ejecutiva del Estado; y la implementación de la carrera docente, que comprende el ingreso, ascenso y retiro del servicio. En razón de dicha calidad de empleados públicos esta Corporación determinó que 8 Consejo de Estado, Sección Segunda, sentencia CE-SUJ-SII-012-2018, proceso con radicado 73001-23-33-000-201400580-01, proceso con radicado 4961-2015. M.P. Sandra Lisset Ibarra Vélez. “a los docentes les son aplicables las Leyes 244 de 19959 y 1071 de 200610, que contemplan la sanción por mora en el reconocimiento y pago de las cesantías parciales o definitivas de los servidores públicos; siendo consonante esta posición, con la adoptada por la Corte Constitucional”11. Frente a la aplicación de estas disposiciones, la Sección Segunda, en la mencionada Sentencia de Unificación del 18 de julio de 2018, precisó que la Ley 1071 de 2006 prevalece sobre el Decreto 2831 de 200512, que fue inaplicado por la excepción de ilegalidad, ya que desconoce la jerarquía normativa de la ley en comento, al establecer términos diferentes para el reconocimiento de las cesantías definitivas o parciales. 2.3 Hechos relevantes probados Resolución de reconocimiento de cesantías La Resolución No. 4383-6 del 2 de junio de 201613, firmada por el secretario de educación departamental, le reconoció a la docente la suma de $90.265.174 por

concepto de liquidación de cesantías definitivas, con un saldo líquido de $22.117.894. Consta en este acto que la interesada radicó solicitud de reconocimiento de sus cesantías definitivas el 22 de abril de 2016, por los servicios prestados como docente nacionalizado de la I.E. Nuestra Señora del Rosario del municipio de Neira (Caldas). Este acto administrativo fue notificado el 20 de junio de 2016, la accionante renunció a términos de ejecutoria Pago de las cesantías definitivas Según los hechos de la demanda las referidas cesantías fueron canceladas por 9 «por medio de la cual se fijan términos para el pago oportuno de cesantías para los servidores públicos, se establecen sanciones y se dictan otras disposiciones.» 10 «por medio de la cual se adiciona y modifica la Ley 244 de 1995, se regula el pago de las cesantías definitivas o parciales a los servidores públicos, se establecen sanciones y se fijan términos para su cancelación.» 11 La Corte Constitucional, en la sentencia SU-336 de 2017, concluyó que, debido a la naturaleza de la labor desempeñada por los docentes, éstos deben ser tratados como empleados públicos beneficiarios de la Ley 1071 de 2006, teniendo en cuenta que cobija a todos los funcionarios públicos y servidores de las ramas del poder público. En este sentido, la Corte expuso que los docentes tienen derecho al pago de la referida sanción moratoria. 12 Por el cual se reglamentan el inciso 2° del artículo 3° y el numeral 6 del artículo 7° de la Ley 91 de 1989, y el artículo 56

de la Ley 962 de 2005, y se dictan otras disposiciones. 13 Folios 36 y 37. intermedio del banco BBVA. Por su parte, el Tribunal Administrativo de Caldas ofició al Ministerio de Educación Nacional en dos oportunidades 21 de marzo de 201914 y 30 de abril de 201915, para que aportara las respectivas constancias de pago de las cesantías reconocidas a la accionante. De acuerdo con el informe secretarial la parte requerida no allegó la prueba solicitada. Reclamación en sede administrativa Mediante petición radicada el 9 de julio de 201716, dirigida a la Secretaría de Educación del departamento de CaldasFondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, la señora María Isabel Arenas Arango, mediante apoderado judicial solicitó: “PRIMERO: se reconozca y pague el ajuste de las cesantías reconocidas (…) teniendo como factores salariales del ingreso base de liquidación la Prima de Servicios conforme a lo expresado en los hechos y razones de derecho. SEGUNDO: se disponga el reconocimiento y pago de la SANCIÓN POR MORA establecida en la ley 1071 de 2006 a mi mandante, equivalente a un (1) día de salario por cada día de retardo, contados desde los sesenta y cinco (65) días hábiles después de haber radicado la solicitud de la cesantía (…) y hasta cuando sea realizado el pago efectivo del ajuste”. Acto administrativo demandado - Resolución 7808-6 del 12 de octubre de 201717 firmado por el secretario de educación y el profesional especializados, expedido en respuesta a la petición del demandante, donde se modificó la parte resolutiva de la Resolución 4383-6 del 2

de junio de 2016 en su artículo primero y se ajustó la cesantía definitiva con la inclusión de la prima de servicios, y se informó respecto de la sanción moratoria: “Como se observa las obligaciones de la Secretaría de Educación se limitan al trámite de la prestación dentro de los términos, no siendo de competencia de la entidad territorial la aplicación ni el pago de las mismas, por tal razón no es atribuible mora alguna (…), corresponde a la Fiduprevisora como administradora de los recursos del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio el pago de las prestaciones sociales reconocidas a favor de los docentes. Es importante precisar que la Secretaría de Educación al remitir el proyecto de acto administrativo tendiente al reconocimiento de las cesantías definitivas, liquidó e incluyó como factor salarial la prima de servicios prestados conforme al certificado de salarios expedido por la oficina de hojas de vida, dicho factor fue negado por la Fiduprevisora S.A. al momento de expedir la hoja de revisión y aprobación de la prestación, al considerar que no se encontraba reconocido en el manual unificado 14 Según consta en Oficio N° 1002 de 2019, ordenado por el acta N° 029 de la audiencia inicial del 13 de marzo de 2019, visible a folio 95. 15 Según consta en Oficio N° 1432 de 2019, visible a folio 98. 16 Folio 24 al 27. 17 Folios 38 y 39. para liquidación de prestaciones sociales de los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, expedido por el Ministerio de Educación Nacional y aprobada por el Consejo Directivo del Fondo”. 2.5 Caso concreto

En el sub lite la señora María Isabel Arenas Arango solicita la nulidad del acto administrativo que le negó el reconocimiento de la sanción moratoria por el pago incompleto de sus cesantías definitivas. El Tribunal Administrativo negó las pretensiones de la demanda, al considerar que la sanción moratoria no procede frente al pago tardío de ajustes realizados a la liquidación de la cesantía inicial. Inconforme con esta decisión, la parte actora recurre la providencia de primera instancia, señalando que el pago de la prestación se hizo en un monto inferior; por ello, la sanción debe ser impuesta desde el momento en que debió ser realizado el pago de las cesantías definitivas reconocidas en la petición inicial hasta el momento en que fue cancelado el reajuste. La Sala advierte que la Ley 91 de 1989, en el artículo tercero, creó el Fondo Nacional de Prestaciones del Magisterio “como una cuenta especial de la Nación, con independencia patrimonial, contable y estadística, sin personería jurídica, cuyos recursos serán manejados por una entidad fiduciaria estatal o de economía mixta, en la cual el Estado tenga más del 90% del capital”. En el artículo cuarto dispuso que el Fondo atiende las prestaciones sociales de los docentes nacionales y nacionalizados, y en el artículo 5, numeral 1, señaló como objetivo del Fondo “Efectuar el pago de las prestaciones sociales del personal afiliado”. A su turno, el artículo 56 de la Ley 962 de 200518, estableció que el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio reconoce y paga las prestaciones, mediante la aprobación del proyecto de resolución elaborado por el secretario de educación de la entidad donde labora el docente.

En el presente caso la Secretaría de Educación Departamental del Tolima, en nombre y representación de la Nación – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, mediante la Resolución Nº 4383-6 del 2 de junio de 2016, 18 “Por la cual se dictan disposiciones sobre racionalización de trámites y procedimientos administrativos de los organismos y entidades del Estado y de los particulares que ejercen funciones públicas o prestan servicios públicos” reconoció y ordenó el pago a favor de la actora las cesantías definitivas solicitadas y a través de la Resolución N° 7808-6 del 12 de octubre las reliquidó con la inclusión de la prima de servicios. Pues bien, de acuerdo con los hechos probados y según las reglas jurisprudenciales señaladas en los capítulos anteriores, la Sala advierte que la señora María Isabel Arenas Arango, como docente que prestó sus servicios al I.E. Nuestra Señora del Rosario del municipio de Neira (Caldas), tiene derecho a la aplicación de la Ley 1071 de 2006. Empero, la sanción moratoria solo se causa conforme los presupuestos establecidos por el legislador. Al estar regida entonces por el principio de legalidad, su aplicación no puede ser extensiva o analógica a supuestos no contemplados en la norma, como es el caso del reajuste de las cesantías. Por consiguiente, por el hecho del reajuste de las cesantías no procede el reconocimiento de la sanción pretendida, pues la jurisprudencia de esta Colegiatura ha sido clara en señalar que una indebida liquidación de las cesantías no implica que el empleador haya incurrido en mora, “de manera que el hecho de

que la administración haya liquidado un monto por cesantías definitivas que luego haya sido objeto de un reajuste, no conlleva a determinar que desde la fecha de la solicitud de reconocimiento de la prestación hasta el pago de la misma, no se hayan cumplido con los términos establecidos por la ley para tal efecto (…) pues una cosa es efectuar liquidación y cancelación de acuerdo con las directrices tomadas por la entidad demandada en su momento y otra es reconocer fuera del plazo determinado la prestación aludida”19. Como corolario de lo expuesto, se comparte la decisión del Tribunal ya que la accionante no tiene derecho a la sanción moratoria reclamada en la demanda. De la condena en costas Sobre la condena en costas, es importante destacar que no procede de manera automática, pues tal y como se indica en el numeral 8 del artículo 365 del Código General del Proceso, “(…) solo habrá lugar a costas cuando en el expediente aparezca 19 Radicación 170012333000201800296 01. (5622-2019) providencia del 4 de febrero de 2021. M.P. Sandra Lissett Ibarra Vélez. que se causaron y en la medida de su comprobación (…)”. Teniendo en cuenta que no se observa que se hayan causado, esta Sala revocará la condena en costas dispuesta por el Tribunal.

III. DECISIÓN Hechas estas consideraciones, la Sala confirmará la sentencia de primera instancia proferida por el Tribunal Administrativo de Caldas que negó las pretensiones de la demanda, salvo la condena en costas que se revocará.

En mérito de lo expuesto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Administrativo, Sección Segunda, Subsección B administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, .

FALLA PRIMERO: CONFIRMAR la sentencia del 2 de agosto de 2019, proferida por el Tribunal Administrativo de Caldas, salvo la condena en costas, que se revocará.

SEGUNDO: Sin condena en costas en las dos instancias.

Ejecutoriada esta providencia devuélvase el expediente al Tribunal de origen. CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE La presente providencia fue discutida y aprobada en la Sesión de la fecha. (Firmado electrónicamente)

CÉSAR PALOMINO CORTÉS

(Firmado electrónicamente) (Firmado electrónicamente)

SANDRA LISSET IBARRA VÉLEZ CARMELO PERDOMO CUÉTER