CE-SECCION TERCERA-05001-23-31-000-2006-03454-01(55104)

ACCIÓN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUAQLES / APELACIÓN DE LA

SENTENCIA / CONTRATO DE OBRA PÚBLICA / MECANISMOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS / AMIGABLE COMPOSICIÓN / SOLICITUD DE NULIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO / CAPACIDAD DE LAS PARTES /

EFECTOS DE LA TRANSACCIÓN / IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD /

DECISIÓN DEL AMIGABLE COMPONEDOR / COMPETENCIA / DECLARATORIA DE NULIDAD / CUANTIFICACIÓN DE LOS PERJUICIOS La Sala confirmará la decisión de primera instancia, pero por motivos distintos a los presentados por el Tribunal. En primer lugar, contrario a lo afirmado por el Tribunal, el Departamento de Antioquia sí tenía competencia para acudir a la amigable composición […]. En segundo lugar, la amigable componedora no tenía competencia para cuantificar perjuicios en su decisión […]. La Sala considera que la habilitación legal del Departamento para acudir a la amigable composición debe estudiarse al momento de la suscripción del contrato. Este problema jurídico es de tipo sustancial y conlleva el estudio de la capacidad de acudir a un mecanismo de solución de conflictos, cuya decisión tiene una clara naturaleza negocial, ya que producirá los efectos legales propios de la transacción. Por lo tanto, el análisis de la capacidad de las partes debe hacerse desde el plano contractual y está contemplada como uno de los requisitos para obligarse en el numeral 1 del artículo 1502 del CC. Cuando se suscribió el contrato –21 de octubre de 1997–, estaba vigente la Ley 80 de 1993, cuyo artículo 68 permitió a las entidades

estatales resolver sus diferencias mediante la amigable composición, por lo que el departamento estaba expresamente habilitado para acudir al mecanismo. Esto implica una habilitación directa del departamento para someterse a la amigable composición, pues al momento de celebración del contrato, las normas relativas a este mecanismo se integraron al negocio jurídico. […] En virtud de lo anterior, no es procedente la declaración de nulidad que hizo el Tribunal de primera instancia bajo el presupuesto de que la decisión de la amigable componedora estaba viciada porque el Departamento no tenía capacidad para acudir a dicho mecanismo. […] La competencia de la amigable componedora, al ser un elemento de naturaleza procesal, deberá estudiarse al momento en el que fue proferida la decisión –notificada el 9 de septiembre de 2005–. En ese momento, estaba vigente el Decreto 1818 de 1998, que, en su artículo 223, dispuso que “la amigable composición e[ra] un mecanismo de solución de conflictos, por medio del cual dos o más particulares delega[ban] en un tercero, denominado amigable componedor, la facultad de precisar, con fuerza vinculante para ellas, el estado, las partes y la forma de cumplimiento de un negocio jurídico particular”. Esa norma no facultaba a los amigables componedores a cuantificar perjuicios, de lo que se colige que la SAI no contaba con el requisito de la capacidad definido en el numeral 1 del artículo 1502 del CC. Razón por la cual procede la declaratoria de nulidad de la referida decisión, pues en esta la SAI reconoció […] a favor del contratista.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO CIVIL - ARTÍCULO 1502 NUMERAL 1 / LEY 80 DE

1993 / DECRETO 1818 DE 1998 - ARTÍCULO 223

CADUCIDAD DE LA ACCIÓN / CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE

CONTROVERSIAS CONTRACTUALES / TÉRMINO DE CADUCIDAD DE LA

ACCIÓN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES / CÓMPUTO DEL

TERMINO DE CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE CONTROVERSIAS

CONTRACTUALES

[L]a demanda se interpuso dentro de la oportunidad prevista en el numeral 10 del artículo 136 del CCA […]. Es decir, la demanda se interpuso dentro del término de 2 años, contados desde la notificación de la decisión de la amigable componedora.

FUENTE FORMAL: CÓDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTÍCULO 136 NUMERAL 10

MECANISMOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS / AMIGABLE

COMPOSICIÓN / CONTRATO DE MANDATO / DECISIÓN EN EQUIDAD /

EFECTOS DE LA TRANSACCIÓN / EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES /

COSA JUZGADA / CONSTITUCIÓN DEL TÍTULO EJECUTIVO / ENTIDAD

PÚBLICA

[L]a amigable composición es un mecanismo dispuesto tanto para los particulares como para las entidades públicas. “La amigable composición podrá acordarse mediante cláusula contractual o contrato independiente” y para acudir a esta figura, es necesario que las partes y el amigable componedor celebren un contrato de mandato, a efectos de determinar las facultades de este último. La decisión del amigable componedor podrá estar “fundamentada en la equidad, sin perjuicio de que el amigable componedor haga uso de reglas de derecho”; esto, aun cuando

uno de los extremos de la controversia sea una entidad estatal. Dicha decisión es plenamente vinculante para las partes. Según el artículo 60 de la Ley 1563 de 2012, esta producirá los efectos legales propios de la transacción, que, de acuerdo con el Código Civil, es un modo de extinción de las obligaciones y tiene efecto de cosa juzgada. El CPACA también dispone, en su artículo 297 (numeral 2), que “las decisiones en firme proferidas en uso de los mecanismos alternativos de solución de conflictos, en las que las entidades públicas se obligan, de manera clara, expresa y exigible” constituyen título ejecutivo. Así, la decisión tiene naturaleza contractual y no judicial. […] Del presentado desarrollo de la amigable composición cabe destacar que el legislador nunca limitó el uso de este mecanismo a los particulares, de hecho, habilitó expresamente a las entidades para que acudieran a la figura. Se reitera que desde 1984, el CCA autorizó a las entidades estatales a transigir sus controversias y el artículo 68 de la Ley 80 de 1993 –reproducido, luego, en el artículo 226 del Decreto 1818 de 1998– promovió que las entidades estatales resolvieran sus diferencias mediante la amigable composición. […] Actualmente, luego de la expedición de la Ley 1563 de 2012, no existe duda respecto de la competencia de las entidades estatales de acudir a la amigable composición, pues esta está expresamente establecida en su citado artículo 59.

FUENTE FORMAL: LEY 1563 DE 2012 - ARTÍCULO 60 / LEY 1563 DE 2012ARTÍCULO 59 / CÓDIGO CIVIL / LEY 1437 DE 2011 - ARTÍCULO 297 NUMERAL 2 / CÓDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO / LEY 80 DE 1993 - ARTÍCULO 68 / DECRETO 1818 DE 1998 - ARTÍCULO 226 / LEY 446 DE 1998

NOTA DE RELATORÍA: Frente a la postura según la cual la Ley 446 de 1998 había derogado el inciso 2 del artículo 68 de la Ley 80 de 1993, que permitía a las entidades acudir a la amigable composición, cita: Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 15 de abril de 2015, rad. 38053, C. P. Hernán Andrade Rincón (e); Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de 12 de diciembre de

2017, rad. 2338, C. P. Óscar Darío Amaya Navas.

NOTA DE RELATORÍA: Providencia con aclaración de voto del consejero Martín

Bermúdez Muñoz

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

SUBSECCIÓN B

Consejero ponente: ALBERTO MONTAÑA PLATA

Bogotá D. C., once (11) de octubre de dos mil veintiuno (2021) Radicación número: 05001-23-31-000-2006-03454-01(55104)

Actor: DEPARTAMENTO DE ANTIOQUIA

Demandado: SOCIEDAD ANTIOQUEÑA DE INGENIEROS Y ARQUITECTOS

(SAI), EXCARVAR S.A., PARRA MOLINA Y CÍA. LTDA., MEGAPROYECTOS

S.A., GRINCO LTDA., CONSTRUCCIONES PERVEL LTDA. Y CONCORPE S.A.

Referencia: CONTROVERSIAS CONTRACTUALES (APELACIÓN SENTENCIA) Temas: controversias contractuales – amigable composición – habilitación de las entidades estatales para acudir a la amigable composición – oponibilidad del contrato – competencia del amigable componedor.

Síntesis del caso: las partes de un contrato estatal de obra acordaron que las diferencias de carácter exclusivamente técnico que surgieran en relación con este, se someterían a la decisión de expertos en la materia. Una vez surgido un conflicto de ese tipo, las partes designaron a un amigable componedor, quien decidió que se debía reconocer al contratista una compensación por mayor permanencia en obra. La entidad solicitó que se declarara la nulidad de dicha decisión, porque solo los particulares podían acudir a este mecanismo de solución de conflictos y porque la decisión del amigable componedor no se había sustentado en la técnica.

Decide la Sala el recurso de apelación interpuesto por las empresas integrantes de la Unión Temporal Vegachí-Yalí en contra de la Sentencia de 15 de enero de 2015, proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia, Sala Cuarta de Decisión, que accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda1.

Contenido: 1. Antecedentes – 2. Consideraciones – 3. Decisión

1. ANTECEDENTES Contenido: 1.1. Posición de la parte demandante – 1.2. Posición de las partes demandadas – 1.3. Sentencia recurrida – 1.5. Recurso de apelación

1.1. Posición de la parte demandante 1 El Consejo de Estado es competente para conocer de los recursos de apelación interpuestos en contra de las sentencias dictadas por los Tribunales Administrativos en primera instancia, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 129 del CCA.

1. El 28 de septiembre de 2006, el Departamento de Antioquia presentó una demanda2, en ejercicio de la acción de controversias contractuales, en contra de la Sociedad Antioqueña de Ingenieros y Arquitectos (SAI), la Unión Temporal Vegachí-Yalí –como sociedad de hecho– y las sociedades integrantes de dicha Unión Temporal (Excarvar S.A., Parra Molina y Cía.

Ltda., Megaproyectos S.A., Grinco Ltda., Construcciones Pervel Ltda. y Concorpe S.A.), con el objeto de que se hicieran las siguientes declaraciones y condenas3 (se trascribe): “2.1 Que se declare la Nulidad de la decisión adoptada por la Sociedad Antioqueña de Ingenieros y Arquitectos, como amigable componedor en ejercicio de las facultades conferidas por el Departamento de Antioquia y la Unión Temporal Vegachí-Yali, la cual está contenida en el documento denominado Amigable Composición que fue comunicada a las partes en audiencia celebrada el día 13 de julio de 2006. En el evento de no declararse la nulidad de la mencionada decisión subsidiariamente solicito que se declare que lo decidido por la SAI como amigable componedor es inoponible al Departamento de Antioquia y a la Unión Temporal Vegachí-Yalí y a sus integrantes, y en consecuencia que dicha decisión es ineficaz jurídicamente.

2.2 Que se condene a la Sociedad Antioqueña de Ingenieros a devolverle al Departamento de Antioquia el valor de $16.291.111, suma que corresponde con lo pagado por la entidad territorial a la Sociedad Antioqueña de Ingenieros y Arquitectos, por concepto de costos y honorarios de la Amigable Composición referida. Este valor debe ser actualizado según el IPC desde las fechas en que la gobernación de Antioquia realizó los pagos hasta el momento en que efectivamente se haga la devolución del dinero. 2.2 Que se condene a las partes demandadas al pago de las costas y agencias en derecho que se causen en el trámite de este proceso. 2.4 Que a título de restablecimiento del derecho, se declare que el Departamento de Antioquia no esta obligado al pago de $3.803'490.452, conforme lo establecido por la Sociedad Antioqueña de Ingenieros y Arquitectos, obrando como Amigable Componedor”.

2. La parte actora narró, en síntesis, los siguientes hechos relevantes: 3. 1) El 21 de octubre de 1997, el Departamento de Antioquia y la Unión Temporal Vegachí-Yalí celebraron el contrato 97-CO-20-1501, cuyo objeto fue la pavimentación de la Troncal del Nordeste, sector Vegachí-Yalí-La Floresta, del municipio de Yolombó. 4. 2) El contrato definió que sus diferencias de carácter técnico se someterían a la decisión de expertos en la materia (se trascribe): “CLÁUSULA TRIGÉSIMA PRIMERA: COMPROMISORIA. Las diferencias que surjan por razón de la celebración del presente contrato, de su ejecución, desarrollo,

terminación o liquidación se someterán a la decisión de 2 árbitros; el 2 Folios 5 a 18 y 115, cuaderno 1. 3 Adicionadas el 31 de enero de 2007. Folios 114-115, cuaderno 1. arbitramento será en derecho, y se regirá por las normas vigentes sobre la materia. Las diferencias de carácter exclusivamente técnico se someterán a la decisión de expertos en la materia, designados directamente por las partes". 5. 3) La Unión Temporal presentó una reclamación al Departamento por las diferencias surgidas con ocasión de la definición de las fuentes de materiales que se utilizarían para la realización de las obras. 6. 4) Para dirimir sus diferencias, las partes designaron a la SAI como amigable componedora. 7. 5) Mediante la decisión, notificada el 13 de julio de 2006, la SAI consideró que se había originado una mayor permanencia en obra en virtud de la inclusión de datos equivocados en los pliegos de condiciones en relación con las fuentes de materiales. La amigable componedora también determinó que el contratista era parcialmente responsable por la lentitud en las labores de exploración inicial de las canteras y decidió que el Departamento le debía a la Unión Temporal $ 3.803.490.452 (se trascribe): “SOLUCIÓN: El amigable componedor, obrando en equidad, y basado en lo arriba expuesto concluye:

1. Valor actualizado de la mayor permanencia:

$ 2.887.924.653

2. Valor actualizado precios cantidades en exceso:

$ 1.138.491.827

3. Menos cuantía pagada de más:

$ 222.926.028

Total a reconocer: $ 3.803.490.452”

8. La demandante presentó dos cargos como fundamento de la anulación de la decisión de amigable composición: 1) “la amigable composición solo es aplicable a particulares” y 2) la decisión proferida por el amigable componedor “no se sustenta en la técnica [...], sino en la equidad”. En la fundamentación de los referidos cargos, la actora afirmó

(se trascribe): “Esta decisión se asemeja más a una sentencia judicial, puesto que dispone el pago de una suma de dinero a cargo de una de las partes, se determina una responsabilidad para una de las partes por asuntos de carácter jurídico, como lo son la mayor permanencia en obra y el desequilibrio económico por mayor obra ejecutada. [...] La amigable composición debió limitarse a establecer el estado y la forma de cumplimiento del contrato de obra puesto a su consideración, no podía determinar la cantidad de la obligación sino la existencia de la obligación [...]”. 1.2. Posición de las partes demandadas

9. El 28 de octubre de 2008, la Unión Temporal contestó la demanda4 y afirmó que “la declaratoria de nulidad de la decisión del amigable componedor no p[odía] prosperar porque la parte actora no demostró que se hubieran dado los elementos jurídicos para su impugnación, comoquiera que no [acreditó] la falta de capacidad de las partes, la ausencia de consentimiento, la existencia viciada del mismo, o la presencia de objeto o causa ilícita”.

10. El 3 de septiembre de 2008, la SAI contestó la demanda5, en la cual sostuvo que no era cierto que la amigable composición estuviera reservada a los particulares, pues los artículos 68 y 69 de la Ley 80 de 1993 permitían su utilización para las controversias de carácter público. 1.3. Sentencia recurrida

11. El 15 de enero de 2015, el Tribunal Administrativo de Antioquia, Sala Cuarta de Decisión, profirió la Sentencia de primera instancia6, en la que declaró la nulidad de la decisión de la amigable componedora y negó las demás pretensiones de la demanda (se trascribe): “PRIMERO: declarar la nulidad de la decisión de amigable composición comunicada a las partes en audiencia celebrada el día 13 de julio de 2006.

SEGUNDO: niéguense las demás pretensiones según lo expuesto en la parte motiva de la providencia.

TERCERO: sin condena en costas”.

12. El Tribunal estableció que las entidades estatales no tenían competencia para acudir al mecanismo de la amigable composición.

Afirmó que, si bien “esta figura podía ser utilizada como mecanismo de solución de conflictos con fuerza vinculante para las partes en materia contractual, como indic[aban] el Estatuto de Contratación y demás normas concordantes, a partir de la vigencia de la Ley 446 de 1998 se derogó parcialmente el artículo 68 de la ley 80 de 1993, que permitía acudir a este medio, limitando su uso a los particulares; por tal razón, el Departamento de Antioquia no se encontraba facultado para solicitar

ante la Sociedad de Ingenieros y Arquitectos que fungiera como amigable componedor”.

13. En virtud de lo anterior, el juez de primera instancia concluyó que la decisión de la amigable componedora estaba viciada de nulidad, pues la entidad no tenía “capacidad” para acudir a dicho mecanismo. 4 Folios 155 a 238, cuaderno 1. 5 Folios 138 a 151, cuaderno 1. 6 Folios 309 a 316, cuaderno del Consejo de Estado.

14. En relación con los argumentos de la demanda, según los cuales la decisión proferida por el amigable componedor no se había sustentado en la técnica y “no podía determinar la cantidad de la obligación sino la existencia de la obligación”, y con la pretensión de condenar a la SAI a devolverle al Departamento de Antioquia el valor de los honorarios que le fueron pagados, el Tribunal consideró que la Sociedad había cumplido la prestación acordada, consistente en proferir una decisión de amigable composición y, en tal sentido, no había lugar a la devolución de lo pagado por la parte demandante por concepto de honorarios.

15. Respecto del segundo cargo presentado en la demanda, el Tribunal afirmó que la SAI había “cumpli[do] con el objeto de rendir una decisión de amigable composición”. 1.4. Recurso de apelación

16. El 17 de febrero de 2015, la Unión Temporal presentó recurso de apelación7 en contra de la Sentencia de primera instancia. La recurrente afirmó que “no obstante la aparente restricción establecida por la ley a que la amigable composición es solo aplicable a particulares, debe

entenderse que lo regulado en la Ley 80 de 1993 no se encuentra derogado [...] el espíritu legislativo se encuentra encaminado a que la amigable composición sea aplicable a los contratos estatales [...] en materia de contratos estatales nunca ha existido una prohibición que impida acudir a este mecanismo”.

2. CONSIDERACIONES Contenido: 2.1. Análisis sustantivo – 2.2. Sobre la condena en costas 2.1. Análisis sustantivo

17. La Sala confirmará la decisión de primera instancia, pero por motivos distintos a los presentados por el Tribunal. En primer lugar, contrario a lo afirmado por el Tribunal, el Departamento de Antioquia sí tenía competencia para acudir a la amigable composición (2.1.1). En segundo lugar, la amigable componedora no tenía competencia para cuantificar perjuicios en su decisión (2.1.2).

18. La Sala se pronunciará de fondo sobre el asunto porque la demanda se interpuso dentro de la oportunidad prevista en el numeral 10 del artículo 136 del CCA, pues la decisión de la SAI fue notificada el 13 de julio de 20068 7 Folios 320 a 333, cuaderno del Consejo de Estado. 8 Folios 44 a 77, cuaderno 1. y la demanda se presentó el 28 de septiembre de 20069. Es decir, la demanda se interpuso dentro del término de 2 años, contados desde la notificación de la decisión de la amigable componedora. 2.1.1. El Departamento de Antioquia sí tenía competencia para acudir a la amigable composición

19. A diferencia de lo sostenido por el Departamento de Antioquia y por el

juzgador de primer grado, este mecanismo de solución de controversias sí resulta procedente cuando una de las partes sea una entidad pública. El sustento normativo de ello se estudiará (2.1.1.1) para, con base en esto analizar la amigable composición a la que acudieron las partes, de cara a la normatividad vigente en la época (2.1.1.2). 2.1.1.1. La procedencia de la amigable composición cuando una de las partes es una entidad pública

20. Si bien la amigable composición cuenta con poco desarrollo legislativo en el ordenamiento colombiano, la ley ha precisado qué controversias son susceptibles de ser sometidas a dicho mecanismo, cuáles sujetos pueden acudir a este, y cuáles son los efectos de la decisión del amigable componedor.

21. La primera referencia a esta figura se halla en el ordenamiento jurídico privado. La sección dedicada al arbitraje del Código de Procedimiento Civil (Decreto 1400 de 1970), en su artículo 677, señalaba que las controversias susceptibles de transacción10 podían ser dirimidas por amigables componedores, cuya decisión tenía un valor contractual entre las partes11. Las referidas normas fueron reproducidas en el Código de Comercio (Decreto 410 de 197112).

22. Luego, las disposiciones del CPC y del Código de Comercio fueron derogadas por el Decreto 2279 de 1989, “por el cual se implementan sistemas de solución de conflictos entre particulares y se dictan otras disposiciones”, que dedicó dos secciones a la amigable composición.

Definió que toda controversia susceptible de transacción podía ser

sometida a amigable composición13, precisó la iniciativa14 para acudir al mecanismo, la fuerza vinculante de la decisión15 y los requisitos formales 9 Folios 5 a 18 y 115, cuaderno 1. 10 Artículo 663. 11 Artículo 677. 12 Artículos 2011 y 2025. 13 Artículo 49. 14 Artículo 50. 15 Artículo 51. para someterse a ella16. Este Decreto fue adicionado por el artículo 116 de la Ley 23 de 1991, el cual se refirió al nombramiento de los amigables componedores. Luego, el Decreto 2279 y la Ley 23 fueron derogados por la Ley 446 de 1998, que definió a la amigable composición como el “mecanismo de solución de conflictos, por medio del cual dos o más particulares delegan en un tercero, denominado amigable componedor, la facultad de precisar, con fuerza vinculante para ellas, el estado, las partes y la forma de cumplimiento de un negocio jurídico particular”17 y señaló que la decisión del amigable componedor produciría “los efectos legales relativos a la transacción”18.

23. En el ámbito del derecho público, el Código Contencioso Administrativo de 1984 autorizó a las entidades estatales a transigir sus controversias19. En consonancia con el principio de economía dispuesto en la Ley 80 de 1993, en virtud del cual se adoptarían procedimientos que garantizaran la pronta solución de las diferencias que se presentaran en los contratos estatales20, esta Ley promovió a los mecanismos alternativos de

solución de conflictos como una “forma ágil, rápida y directa” de dirimir las controversias surgidas de la actividad contractual21. Además, estableció una expresa habilitación para que las entidades estatales resolvieran sus diferencias mediante la conciliación, la amigable composición y la transacción22 y proscribió la posibilidad de prohibir “la utilización de los mecanismos de solución directa de las controversias nacidas de los contratos estatales”23. Tales normas fueron compiladas en el Decreto 1818 de 1998, “por medio del cual se expid[ió] el Estatuto de los mecanismos alternativos de solución de conflictos”, que definió a la amigable composición como “un mecanismo de solución de conflictos, por medio del cual dos o más particulares delegan en un tercero, denominado amigable componedor, la facultad de precisar, con fuerza vinculante para ellas, el estado, las partes y la forma de cumplimiento de un negocio jurídico particular. El amigable componedor podrá ser singular o plural” 24. Además, reiteró que las entidades estatales podían acudir a la amigable composición25.

24. Las referidas disposiciones, atinentes tanto a los sujetos privados como a las entidades públicas, fueron derogadas por la, hoy vigente, Ley 1563 de 2012. Esta ley definió a la amigable composición como el “mecanismo 16 Artículo 52. 17 Artículo 130. 18 Artículo 131. 19 Artículo 218. 20 Artículo 25, numeral 5. 21 Artículo 68. 22 Artículo 68. 23 Artículo 69.

24 Artículo 223. 25 Artículo 226. alternativo de solución de conflictos, por medio del cual, dos o más particulares, un particular y una o más entidades públicas, o varias entidades públicas, o quien desempeñe funciones administrativas, delegan en un tercero, denominado amigable componedor, la facultad de definir, con fuerza vinculante para las partes, una controversia contractual de libre disposición”26. Adicionalmente, en materia de proyectos de infraestructura de transporte, la Ley 1682 de 2013 prevé que “las indemnizaciones o pagos a que haya lugar podrán ser determinadas [...] haciendo uso de la amigable composición”27.

25. De conformidad con el ya referido Estatuto Arbitral, la amigable composición es un mecanismo dispuesto tanto para los particulares como para las entidades públicas. “La amigable composición podrá acordarse mediante cláusula contractual o contrato independiente”28 y para acudir a esta figura, es necesario que las partes y el amigable componedor celebren un contrato de mandato, a efectos de determinar las facultades de este último29.

26. La decisión del amigable componedor podrá estar “fundamentada en la equidad, sin perjuicio de que el amigable componedor haga uso de reglas de derecho”30; esto, aun cuando uno de los extremos de la controversia sea una entidad estatal31. Dicha decisión es plenamente vinculante para las partes. Según el artículo 60 de la Ley 1563 de 2012, esta producirá los efectos legales propios de la transacción, que, de acuerdo con el Código Civil, es un modo de extinción de las obligaciones32 y tiene

efecto de cosa juzgada33. El CPACA también dispone, en su artículo 297 (numeral 2), que “las decisiones en firme proferidas en uso de los mecanismos alternativos de solución de conflictos, en las que las entidades públicas se obligan, de manera clara, expresa y exigible” constituyen título ejecutivo. Así, la decisión tiene naturaleza contractual y no judicial34.

27. En lo que atañe a su impugnación, en palabras de la Corte Constitucional, “como consecuencia obvia de su naturaleza contractual, el compromiso suscrito entre las partes a partir de la decisión del amigable componedor, no es susceptible de ningún recurso de tipo procesal. La única forma de controvertir dicho arreglo es precisamente demandando su eficacia como acto jurídico”35. Según el artículo 2483 del CC, contra la transacción podrá alegarse la declaratoria de nulidad o rescisión. 26 Artículo 59. 27 Artículo 13, parágrafo 2. 28 Ley 1563 de 2012, artículo 59.

29 Ley 1563 de 2012, artículo 60. Ver Corte Constitucional, Sentencia T-017/05. 30 Ley 1563 de 2012, artículo 60. 31 Ley 1682 de 2013, artículo 14. 32 Artículo 1625, numeral 3. 33 Artículo 2483. 34 Ver Corte Constitucional, Sentencias SU-91 de 2000 y T-17 de 2005. 35 Corte Constitucional, Sentencia T-17 de 2005 y C-330 de 2012.

28. Del presentado desarrollo de la amigable composición cabe destacar

que el legislador nunca limitó el uso de este mecanismo a los particulares, de hecho, habilitó expresamente a las entidades para que acudieran a la figura. Se reitera que desde 1984, el CCA autorizó a las entidades estatales a transigir sus controversias y el artículo 68 de la Ley 80 de 1993 – reproducido, luego, en el artículo 226 del Decreto 1818 de 1998– promovió que las entidades estatales resolvieran sus diferencias mediante la amigable composición.

29. Frente a la postura según la cual la Ley 446 de 1998 había derogado el inciso 2 del artículo 68 de la Ley 80 de 1993, que permitía a las entidades acudir a la amigable composición, esta Corporación ya se pronunció en la Sentencia de 15 de abril de 2015 (exp. 38053)36 (se trascribe): "Por virtud del artículo 130 de la Ley 446 de 1998 no se derogó el inciso 2° del artículo 68 de la Ley 80 de 1993, acerca de la competencia de las entidades estales para celebrar el acuerdo de amigable composición. Para ello, se apoya en el siguiente razonamiento: i) la Ley 80 es una ley especial para la contratación estatal, ii) la Ley 80 de 1993 no es incompatible con las disposiciones acerca de los medios de solución de conflictos definidos en la Ley 446 de 1998 y iii) la Ley 446 de 1998 no reguló integralmente la misma materia del artículo 68 de la Ley 80 de 1993, en la medida en que éste último artículo se refirió a la competencia de las entidades estatales dentro del

contrato estatal, asunto diferente al que contempló la Ley 446. Todo ello da lugar a la pervivencia del artículo 68 de la Ley 80 por aplicación del artículo 3º de la Ley 153 de 1887; iv) se encuentra un razonamiento adicional para colegir que la Ley 446 de 1998 no derogó el artículo 68 la Ley 80 de 1993, en la medida en que su ámbito de aplicación se refirió a los medios para descongestionar la justicia, de manera que sus disposiciones no tenían por objeto determinar la competencia de las entidades estatales en la égida contractual. Desde esa perspectiva, la definición incorporada en el artículo 130 de la Ley 446 de 1998, en relación con la amigable composición entre particulares, no puede entenderse como una norma que eliminó la viabilidad de la amigable composición permitida a las entidades estatales. Bien se advierte que este criterio se funda en la diferencia material del contenido de una ley frente a otra, no en la relación entre una disposición particular y otra general, ni en la condición de género a especie, entre las leyes citadas; v) se agrega que las normas mencionadas no eran opuestas a los efectos jurídicos citados en el artículo 131 de la Ley 446 de 1998, el cual tuvo aplicación para las entidades estatales en la medida en que la Ley 80 de 1993 no dispuso otra cosa, y por lo tanto, se predicó para la composición, el carácter de una transacción, la cual, por otra parte, se encontraba permitida para las entidades estatales por virtud del artículo 218 del Código Contencioso Administrativo, contenido en el Decreto 01 de 1984, como una de las formas de terminar el proceso judicial".

30. Actualmente, luego de la expedición de la Ley 1563 de 2012, no existe duda respecto de la competencia de las entidades estatales de acudir a la amigable composición, pues esta está expresamente establecida en su citado artículo 59.

36 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección A, Sentencia de 15 de abril de 2015, exp. 38053. Ver también Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto de 12 de diciembre de 2017, exp. 2338. 2.1.1.2. La habilitación del Departamento de Anti