CE-SECCION TERCERA-25000-23-26-000-2010-00187-01(51726)

ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA / RECURSO DE APELACIÓN CONTRA

SENTENCIA / DAÑO ANTIJURÍDICO / ACREDITACIÓN DEL DAÑO

ANTIJURÍDICO / PRESTACIÓN DEL SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO /

AMPUTACIÓN DE EXTREMIDAD / AMPUTACIÓN DE PIE IZQUIERDO DEL PACIENTE Establecida la existencia del daño, concretado en la amputación de la pierna izquierda del señor (…), como consecuencia de la metástasis de cáncer padecida, aborda la Sala el análisis del cuestionamiento planteado por la demandante, respecto a la configuración de una falla del servicio médico asistencial derivada de un supuesto diagnóstico tardío y una defectuosa atención médica, todo esto en el marco del régimen jurídico aplicable a la responsabilidad del Estado por daños causados a los conscriptos.

RECLUTAMIENTO AL SERVICIO MILITAR / RECLUTAMIENTO AL SERVICIO

MILITAR OBLIGATORIO / DEFINICIÓN DE LA SITUACIÓN MILITAR /

DOCUMENTACIÓN PARA LA DEFINICIÓN DE LA SITUACIÓN MILITAR / TRAMITÉ DE LA DEFINICIÓN DE LA SITUACIÓN MILITAR / De conformidad con la Ley 48 de 1993, “por la cual se reglamenta el servicio de Reclutamiento y Movilización”, los hombres colombianos están obligados a definir su situación militar a partir de la fecha en que cumplan la mayoría de edad, con excepción de los estudiantes de bachillerato, quienes la definirán cuando obtengan el respectivo título.

FUENTE FORMAL: LEY 48 DE 1993

ALCANCE DEL DEBER DE PROTECCIÓN DEL ESTADO / DEBER DE

CUSTODIA, VIGILANCIA Y CUIDADO / RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

DERIVADA DEL DAÑO AL CONSCRIPTO / DAÑO AL SOLDADO

CONSCRIPTO / FUERZAS ARMADAS / PRESTACIÓN DEL SERVICIO MILITAR

OBLIGATORIO / POSICIÓN DE GARANTE DEL ESTADO RESPECTO DE PERSONAS EXPUESTAS A RIESGO EXTRAORDINARIO / DEBER DE PROTECCIÓN DE LA FUERZA PÚBLICA / LÍMITES DEL DERECHO A LA LIBERTAD / ADMISIBILIDAD DE LÍMITES DEL DERECHO A LA LIBERTAD Por su parte, el Estado contrae en relación con los conscriptos un deber positivo de protección, lo cual implica que debe responder por los daños que éstos sufran en el ejercicio de la actividad militar, pues, al imponer el deber de prestar el servicio militar, debe garantizar la integridad psicofísica del soldado, ya que se trata de una persona que se encuentra sometida a su custodia y cuidado, de suerte que la Administración asume una posición de garante, al doblegar la voluntad del soldado y disponer de su libertad individual para un fin determinado, por lo que entra en una relación de especial sujeción, que lo hace responsable de los posibles daños que pueda padecer aquél, mientras permanezca a su cargo.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el deber de protección del Estado frente a los soldados conscriptos ver sentencia de 17 de abril de 2013, Exp. 25183, C.P.

Hernán Andrade Rincón.

REGÍMENES DE RESPONSABILIDAD APLICABLES POR DAÑOS CAUSADOS

A SOLDADOS / PRESTACIÓN DEL SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO /

DEFENSA DEL ESTADO / SEGURIDAD DEL ESTADO / CONSERVACIÓN DEL ORDEN PÚBLICO / DEBER DE PROTECCIÓN DE LA FUERZA PÚBLICA /

DIFERENCIA ENTRE SOLDADO VOLUNTARIO Y SOLDADO CONSCRIPTO /

PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD / CARGAS PÚBLICAS / SOLDADO

VOLUNTARIO / RESPONSABILIDAD DEL SOLDADO VOLUNTARIO /

SOLDADO CONSCRIPTO / RESPONSABILIDAD DEL SOLDADO

CONSCRIPTO / RECLUTAMIENTO AL SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO /

MIEMBROS VOLUNTARIOS DE LA FUERZA PÚBLICA / ALCANCE DEL

DEBER DE PROTECCIÓN DEL ESTADO / RÉGIMEN LEGAL DEL SOLDADO CONSCRIPTO / LÍMITES DEL DERECHO A LA LIBERTAD / ADMISIBILIDAD DE LÍMITES DEL DERECHO A LA LIBERTAD / LIMITACIÓN AL DERECHO A

LA LIBERTAD DE LOCOMOCIÓN

[L]a jurisprudencia de la Sección Tercera de esta Corporación ha señalado que el régimen de responsabilidad bajo el cual debe resolverse la situación de los conscriptos es diferente del que se aplica a quienes voluntariamente ejercen funciones de alto riesgo relacionadas con la defensa y seguridad del Estado, como es el caso, por ejemplo, de los militares, agentes de policía, bajo el entendido de que el sometimiento de aquéllos a los riesgos inherentes a la actividad militar no se realiza de manera voluntaria, sino que obedece al cumplimiento de los deberes que la Constitución impone a las personas, “derivados de los principios fundamentales de solidaridad y reciprocidad social”, para “defender la independencia nacional y las instituciones públicas”. Lo anterior implica que

quienes prestan servicio militar obligatorio sólo están obligados a soportar las cargas inherentes a éste, como la restricción a los derechos fundamentales de libertad y locomoción, pero no los riesgos anormales o excepcionales. Por su parte, los que prestan el servicio en forma voluntaria asumen todos y cada uno de los riesgos propios de la actividad militar.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el régimen de responsabilidad bajo el cual debe resolverse la situación de los conscriptos ver sentencia del 21 de febrero de 2002, Exp. 12799, C.P. Mauricio Fajardo Gómez, sentencia del 27 de noviembre de 2006, Exp. 15583, C.P. Alier Hernández Enríquez. Igualmente ver sentencia de la Corte Constitucional T 250 del 30 de junio de 1993, M.P. Álvaro Tafur Galvis.

INGRESO A LAS FUERZAS MILITARES / VINCULACIÓN AL SERVICIO

MILITAR OBLIGATORIO / DAÑO AL SOLDADO CONSCRIPTO / ATENCIÓN MÉDICA / SERVICIO ACTIVO DE LOS MIEMBROS DE LAS FUERZAS MILITARES / FUNCIONES DE LA FUERZA PÚBLICA / FUNCIONES DE LAS

FUERZAS MILITARES / ATENCIÓN MÉDICA A SOLDADO CONSCRIPTO

[C]uando una persona ingresa al servicio militar obligatorio en buenas condiciones de salud, debe dejar el servicio en condiciones similares, criterio a partir del cual se estableció la obligación de reparación a cargo de la entidad demandada, frente a los daños cuya causa esté vinculada con la prestación del servicio y excedan la restricción de los derechos y libertades inherentes a la condición de militar.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre las condiciones en las que ingresa el soldado a prestar el servicio militar obligatorio ver sentencias del 3 de marzo de 1989, Exp. 5290, C.P. Carlos Betancur Jaramillo y sentencia del 25 de octubre de 1991, Exp.

6465, C.P. Carlos Betancur Jaramillo

TÍTULO DE IMPUTACIÓN DE RESPONSABILIDAD DEL ESTADO / RÉGIMEN

DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA / DAÑO ESPECIAL /

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR DAÑO ESPECIAL /

RIESGO EXCEPCIONAL / TEORÍA DEL RIESGO EXCEPCIONAL / RÉGIMEN

SUBJETIVO DE RESPONSABILIDAD / FALLA DEL SERVICIO / RESPONSABILIDAD POR FALLA DEL SERVICIO / PRINCIPIO IURA NOVIT CURIA / APLICACIÓN DEL PRINCIPIO IURA NOVIT CURIA / FACULTADES EL JUEZ En relación con los títulos de imputación aplicables cuando se trata de estudiar la responsabilidad del Estado respecto de los daños causados a soldados conscriptos, la jurisprudencia ha establecido que los mismos pueden ser i) de naturaleza objetiva -tales como el daño especial o el riesgo excepcionaly ii) por falla del servicio, siempre y cuando de los hechos y de las pruebas allegadas al proceso ésta se encuentre acreditada. Adicionalmente, en aplicación del principio iura novit curia, esta Corporación ha señalado que el juzgador debe verificar si el daño antijurídico resulta imputable al Estado con fundamento en uno cualquiera de los títulos de imputación antes mencionados.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el principio iura novit curia ver sentencia del 28 de abril de 2010, Exp. 17.992, C.P. Enrique Gil Botero.

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR DAÑO ESPECIAL /

RUPTURA DEL EQUILIBRIO DE LAS CARGAS PÚBLICAS / RIESGO

EXCEPCIONAL / TEORÍA DEL RIESGO EXCEPCIONAL / EJERCICIO DE

ACTIVIDAD PELIGROSA / DAÑO EN EJERCICIO DE ACTIVIDAD

PELIGROSA / RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR

EJERCICIO DE ACTIVIDAD PELIGROSA / FALLA DEL SERVICIO /

RESPONSABILIDAD POR FALLA DEL SERVICIO / EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO / CULPA EXCLUSIVA DE LA VÍCTIMA / FUERZA MAYOR / HECHO DE UN TERCERO / RUPTURA DEL

NEXO CAUSAL

[E]l daño especial opera cuando se produce un rompimiento de la igualdad frente a las cargas públicas. Por su parte, el riesgo excepcional se da como consecuencia de la realización de actividades peligrosas o de la utilización de artefactos que, en su estructura, son peligrosos. A su turno, la falla en la prestación del servicio surge cuando la irregularidad administrativa produce el daño. En todo caso, este no resulta imputable al Estado cuando ocurre por culpa exclusiva de la víctima, por fuerza mayor o por el hecho exclusivo de un tercero, circunstancia que lleva al rompimiento del nexo causal y lo libera de

responsabilidad.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre el daño especial ver sentencia del 10 de agosto de

2005, Exp. 16205, C.P. María Elena Giraldo Gómez.

CAUSAL DE EXONERACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO /

CAUSALES DE EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

DEL ESTADO / CAUSALES EXCLUYENTES DE RESPONSABILIDAD DEL

ESTADO / CAUSA EXTRAÑA / REQUISITOS DE IMPUTACIÓN DE LA

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO / REQUISITOS DE LA

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO / IMPUTACIÓN FÁCTICA DEL DAÑO ANTIJURÍDICO / CAUSA EFICIENTE DEL DAÑO / CAUSA GENERADORA DEL DAÑO / CONCURRENCIA DE CULPA / INCIDENCIA DE LA VÍCTIMA EN LA CAUSACIÓN DEL DAÑO / CULPA DE LA VÍCTIMA / HECHO DE UN TERCERO / ORIGEN DEL DAÑO En los casos en que se invoque, por parte de la entidad demandada, la existencia de una causa extraña como generadora del daño, será necesario analizar las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que éste se produjo, pues es posible que el Estado haya contribuido co-causalmente a su generación; por lo tanto, la sola constatación de la existencia de una aparente causa extraña como origen o fuente material de los daños ocasionados a conscriptos no es suficiente para que éstos (los daños) sean considerados como no atribuibles a la Administración Pública, pues se requiere, además, que ésta acredite que su actuación no contribuyó a su producción, por lo cual no le sería imputable fáctica ni

jurídicamente. Lo anterior, por cuanto es posible que la causa directa, inmediata y material del daño sea la actuación o el hecho de un tercero o de la propia víctima, pero que, en todo caso, dicho resultado perjudicial tenga una relación inmediata con el servicio desarrollado por el soldado conscripto, caso en el cual la demandada no puede liberarse de su responsabilidad, pues, aún en esa eventualidad, es posible que le sea atribuible jurídicamente el daño.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre la causa extraña como eximente de responsabilidad ver sentencia de 14 de mayo de 2014, Exp. 33679, C.P. Hernán Andrade Rincón y sentencia de 10 de septiembre de 2020, Exp. 49071, C.P. José

Roberto Sáchica Méndez.

MEDIOS DE PRUEBA / PRUEBAS EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO /

HISTORIA CLÍNICA / VALOR PROBATORIO DE LA HISTORIA CLÍNICA /

INGRESO A LAS FUERZAS MILITARES / VINCULACIÓN AL SERVICIO

MILITAR OBLIGATORIO / ATENCIÓN MÉDICA / SERVICIO ACTIVO DE LOS

MIEMBROS DE LAS FUERZAS MILITARES / ATENCIÓN MÉDICA A SOLDADO

CONSCRIPTO / ATENCIÓN MÉDICA A SOLDADO CONSCRIPTO DURANTE PRESTACIÓN DEL SERVICIO / SERVICIO MÉDICO DILIGENTE / SERVICIO MÉDICO OPORTUNO / FALLA DEL SERVICIO DE LA POLICÍA NACIONAL / FALLA EN EL SERVICIO MÉDICO - No configurado / INEXISTENCIA DE LA

FALLA EN EL SERVICIO MÉDICO / MÉDICO ESPECIALISTA / EXÁMEN

MÉDICO / SUMINISTRO DEL MEDICAMENTO / AMPUTACIÓN DE EXTREMIDAD / AMPUTACIÓN DE PIE IZQUIERDO DEL PACIENTE – Suministro de prótesis

[D]e acuerdo con la historia clínica del señor (…) puede concluirse que durante todo el tiempo que prestó su servicio militar obligatorio, incluso con posterioridad a su retiro, recibió una atención adecuada, oportuna e ininterrumpida para la complejidad de su cuadro clínico “osteosarcoma”. Así pues, dados los síntomas que presentó, el paciente fue valorado por médicos generales y especialistas (…); se le practicaron exámenes médicos apropiados (…) y, además, se le proporcionaron los medicamentos necesarios para su afección, incluso se le suministró una prótesis para su pierna izquierda.

INEXISTENCIA DE LA FALLA EN EL SERVICIO DE POLICÍA / DIAGNÓSTICO

DEL PACIENTE / ATENCIÓN MÉDICA / ATENCIÓN MÉDICA A SOLDADO

CONSCRIPTO / ATENCIÓN MÉDICA A SOLDADO CONSCRIPTO DURANTE

PRESTACIÓN DEL SERVICIO / SERVICIO MÉDICO DILIGENTE / SERVICIO

MÉDICO OPORTUNO / LEX ARTIS / AMPUTACIÓN DE EXTREMIDAD /

AMPUTACIÓN DE PIE IZQUIERDO DEL PACIENTE

[T]odo lo cual permite a la Sala concluir que los profesionales de la salud adscritos a la entidad demandada hicieron todo lo posible para diagnosticar y tratar el cuadro clínico del paciente, pero debido a la complejidad y al avanzado estado del

osteosarcoma en su muslo izquierdo, se tuvo que amputar su miembro inferior izquierdo, para evitar complicaciones mayores. (…) [S]e puede colegir que el diagnóstico estuvo dentro de los límites establecidos en los protocolos médicos para ese tipo de afecciones, motivo por el que no se configuró la supuesta tardanza en el diagnóstico del osteosarcoma.

INEXISTENCIA DE LA FALLA EN EL SERVICIO DE POLICÍA / DAÑO

ANTIJURÍDICO / CAUSA EFICIENTE DEL DAÑO / CAUSA GENERADORA DEL

DAÑO / ENFERMEDAD DEL PACIENTE / ENFERMEDAD GRAVE DEL

PACIENTE / AMPUTACIÓN DE EXTREMIDAD / AMPUTACIÓN DE PIE

IZQUIERDO DEL PACIENTE / DESMEJORAMIENTO DEL PACIENTE /

DIAGNÓSTICO DEL PACIENTE / SERVICIO MÉDICO DILIGENTE / SERVICIO

MÉDICO OPORTUNO

[L]as consecuencias directas del “osteosarcoma” padecidas por el señor (…) fueron resultado del avanzado estado de dicha enfermedad; por lo demás, el proceder del personal médico adscrito a esa institución, tal y como se señaló anteriormente, fue adecuado, oportuno e ininterrumpido, razones estas por las cuales, para la Sala se presenta una clara ausencia o imposibilidad de imputación, comoquiera que el daño, de conformidad con el acervo probatorio allegado al proceso, sólo puede ser atribuido a una causa ajena a la institución, la cual impide estructurar la imputación en contra de la entidad demandada, elemento éste indispensable para deducir responsabilidad extracontractual respecto de ella.

NOTA DE RELATORÍA: Sobre la carga de la prueba del demandante ver

sentencia de 11 de febrero del 2009, Exp. 17145, C.P. Mauricio Fajardo Gómez y sentencia de 20 de mayo del 2009, Exp. 17405, C.P. Mauricio Fajardo Gómez.

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

SUBSECCIÓN A

Consejero ponente: JOSÉ ROBERTO SÁCHICA MÉNDEZ

Bogotá, D.C., cinco (5) de marzo de dos mil veintiuno (2021) Radicación número: 25000-23-26-000-2010-00187-01(51726)

Actor: WALTER VELASCO SORIANO Y OTROS

Demandado: NACIÓN - MINISTERIO DE DEFENSA - POLICÍA NACIONAL

Referencia: ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA Temas: RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR DAÑOS SUFRIDOS POR CONSCRIPTOS – Ausencia de criterios de imputación en el caso concreto.

Procede la Sala a resolver el recurso de apelación interpuesto por la parte actora contra la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Tercera, Subsección B el 24 de octubre de 2013, mediante la cual se negaron las súplicas de la demanda. Según la demanda se configuró una falla del servicio médico asistencial, toda vez que la enfermedad “osteosarcoma” padecida por el auxiliar bachiller de Policía Walter Velasco Soriano no fue diagnosticada ni tratada oportuna y eficazmente por el servicio médico de la Policía Nacional, lo cual ocasionó que se produjera una metástasis y, como consecuencia, se tuviera que amputar su pierna izquierda.

I. SENTENCIA IMPUGNADA 1.1. Corresponde a la sentencia ya identificada, mediante la cual el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Tercera, Subsección B, negó las súplicas de la demanda1, cuyas pretensiones, hechos y consideraciones de derecho, fueron las siguientes. 1.2. El referido proveído decidió la demanda presentada el 3 de febrero de 20102 por los señores Walter Velasco Soriano (principal afectado), María del Campo 1 Folios 76 a 85 del cuaderno principal. 2 Folio 19 del cuaderno 1.

Soriano González y Alcides Velasco Vargas (padres), a través de apoderado judicial3 y en ejercicio de la acción de reparación directa, en contra de la Nación – Ministerio de Defensa– Policía Nacional, con el fin de que se le declare patrimonialmente responsable por la falla en el servicio médico derivada de un diagnóstico tardío y una atención defectuosa que ocasionó la amputación de su pierna izquierda, cuando se encontraba prestando servicio militar obligatorio como auxiliar bachiller de Policía. En cuanto a la indemnización de perjuicios, solicitaron el pago de 100 SMLMV por perjuicios morales para cada uno de los demandantes; por concepto de perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, se deprecó la cantidad de $369’000.000 para el principal afectado y, por “daño a la vida de relación”, la suma de 100 SMLMV para cada actor. 1.3. Como fundamento fáctico de las pretensiones, se narró, en síntesis, que en el mes de febrero de 2007, el joven Walter Velasco Soriano fue incorporado a la

Policía Nacional como auxiliar bachiller en la ciudad de Bogotá. Manifestó que, desde mediados de 2007 (no precisó la fecha) Walter Velasco Soriano empezó a presentar dolores intensos en su pierna izquierda y que en varias oportunidades solicitó atención médica para dicha afección, pero solo fue atendido en agosto de ese año por un médico general de la institución, quien le manifestó que había sufrido un desgarro muscular y le formuló un gel analgésico. Indicó que, como el fuerte dolor no desapareció tuvo que volver a consultar al médico general, quien le manifestó que sus tendones estaban recogidos como efecto del desgarre, por lo que tenía que seguir con la aplicación del gel y tomarse unas radiografías, las cuales sólo se realizaron en febrero de 2008 en el Hospital Central de la Policía Nacional, cuando ya había salido de prestar servicio militar obligatorio. Sostuvo que, el resultado de las radiografías arrojó como resultado un “osteosarcoma”, por lo cual le fueron practicados varios tratamientos en esa institución médica, pero que el cáncer que padecía ya había hecho metástasis y, como consecuencia, le fue amputada la pierna afectada. 3 Según los poderes obrantes a folios 1 a 2 del cuaderno 1. Agregó que, la Policía Nacional siguió brindándole tratamiento médico hasta cuando se le realizó la Junta Médico Laboral el 23 de octubre de 2008, en la cual se concluyó que tenía una incapacidad equivalente al 100%. En relación con los hechos descritos, sostuvo que se configuró una falla del servicio por parte de la Policía Nacional, toda vez que hubo un diagnóstico tardío

del cáncer que padecía el señor Walter Velasco Soriano –como se podía inferir de su historia clínica y del expediente prestacional-, lo cual ocasionó que la enfermedad avanzara y se produjera, como consecuencia, la amputación de su pierna izquierda4. 1.4. En la contestación de demanda, la Policía Nacional se opuso a las pretensiones formuladas; para tal efecto, manifestó que contrario a lo señalado por los demandantes, la institución le brindó toda la atención médica requerida de forma idónea y oportuna, incluso con posterioridad a su salida del servicio; además, indicó que “no existe en la actualidad ningún examen o estudio que precise con exactitud los síntomas iniciales de la patología primaria oncológica y la enfermedad metastásica”. Finalmente, indicó que el daño consistente en la amputación de su pierna izquierda no se dio por una supuesta falla en el servicio médico que le fue brindado, sino al estado avanzado del cáncer que padecía5. 1.5. En los alegatos de conclusión, la parte actora insistió en que se configuró una falla del servicio de la Policía Nacional, por cuanto las pruebas allegadas al plenario daban cuenta de la tardía atención médica recibida por el señor Walter Velasco Soriano para tratar su cuadro clínico de “osteosarcoma” en su pierna izquierda, pues se habrían tardado más de tres meses en establecer su diagnóstico y, durante ese lapso, le fueron suministrados medicamentos que no eran los apropiados para su cuadro clínico; además, en muchas ocasiones le negaron el permiso para acudir a las citas médicas.

Finalmente, indicó que, Walter Velasco Soriano ingresó en óptimas condiciones de salud a prestar el servicio militar obligatorio en la Policía Nacional, de lo cual se infería que el cáncer en su miembro izquierdo fue adquirido durante dicho lapso, razón por la cual el Estado debía responder patrimonialmente por ese daño 4 Folios 13 a 19 del cuaderno 1. 5 Folios 30 a 34 del cuaderno 1. antijurídico, dado que tenía la obligación de devolver a los ciudadanos en iguales condiciones a las que ingresaron6. 1.5.1. Tanto la parte demandada como el Ministerio Público guardaron silencio7. 1.6. Al resolver el conflicto, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Tercera, Subsección B, denegó las pretensiones de la demanda, por considerar que, de acuerdo con lo probado en el proceso, podía concluirse que no existía nexo causal alguno entre la afección a la salud del señor Walter Velasco Soriano y la actuación desplegada por la institución demandada, toda vez que, de acuerdo con el acta de la Junta Médico Laboral de la Dirección de Sanidad de la Policía Nacional, se concluyó que el cáncer que padecía “se presentó durante el servicio, pero no por causa o razón del mismo”. A lo cual agregó que, mal podría endilgarse responsabilidad patrimonial a la institución demandada, toda vez que la enfermedad desarrollada por el joven Velasco Soriano no podía ser detectada por los exámenes médicos psicofísicos que se le practican a los conscriptos al momento de su incorporación al servicio militar, máxime si el ahora demandante refirió no haber presentado ningún

síntoma o molestia relacionada con dicha afección, ni mucho menos había recibido diagnóstico alguno en ese sentido con anterioridad a su ingreso. Finalmente, sostuvo que, durante la prestación del servicio militar obligatorio, incluso, con posterioridad a su retiro, el señor Velasco Soriano recibió toda la atención médica idónea y oportuna para su cuadro clínico, pero debido a la complejidad del mismo, nada pudieron hacer los profesionales de la salud para evitar la metástasis y la consecuente amputación de su miembro inferior izquierdo8. 6 Folios 69 a 74 del cuaderno 1. 7 Folio 75 del cuaderno 1. 8 Folios 76 a 85 del cuaderno 1.

II. EL RECURSO INTERPUESTO 2.1. Síntesis del recurso de apelación 2.1.1. Inconforme con la decisión anterior, la parte actora interpuso recurso de apelación, en el cual manifestó que, de acuerdo con la historia clínica y el expediente prestacional allegado al proceso, se podía inferir que, si bien el joven Walter Velasco Soriano fue atendido en varias oportunidades por personal médico adscrito a la Policía Nacional, lo cierto es que no le brindaron el tratamiento idóneo para el cáncer que padecía.

En ese sentido afirmó que durante varios meses le fueron suministrados analgésicos y geles para el dolor en su pierna izquierda, pero no se le practicaron exámenes para detectar oportunamente el cáncer en su pierna izquierda, lo cual causó que su enfermedad avanzara al punto de que se produjo metástasis y, como consecuencia, la amputación de dicho miembro9.

2.2. En la oportunidad para presentar alegatos de conclusión, la parte demandada reiteró lo manifestado durante el trámite de la presente acción10, mientras que la parte actora y el Ministerio Público guardaron silencio11.

III. C O N S I D E R A C I O N E S Sin que se observe causal de nulidad o vicio que impida dictar sentencia, procede la Sala a resolver el recurso de apelación interpuesto por la parte actora. 3.1. El objeto del recurso de apelación Como se ha reseñado, el motivo de disenso de la parte se centra en señalar que durante la prestación del servicio militar obligatorio del señor Walter Velasco Soriano adquirió la lesión de “osteosarcoma” en su pierna izquierda, la cual no fue diagnosticada, ni tratada oportuna ni eficazmente por el servicio médico de la 9 Folios 87 a 88 del cuaderno principal. 10 Folios 97 a 98 del cuaderno principal. 11 Folio 99 del cuaderno principal.

Policía Nacional, circunstancia que ocasionó que se produjera una metástasis y, como consecuencia, la amputación de su miembro. 3.2. Motivación de la sentencia A partir del material probatorio allegado al proceso, esta Subsección encuentra probados los hechos que se enuncian a continuación: - En la historia clínica del señor Walter Velasco Soriano registrada por el Hospital Central de la Policía Nacional correspondiente al período comprendido entre el 17 de junio de 2007 al 5 de diciembre de 201212, se observan las atenciones médicas brindadas al señor Velasco Soriano, así: - La primera atención que recibió el señor Velasco Soriano por un dolor en su

muslo izquierdo fue el 11 de diciembre de 200713, cuando acudió al servicio de medicina general del Hospital Central de la Policía Nacional por presentar “cuadro de dos semanas de dolor en el muslo izquierdo continuo, empeora con el reposo y mejora con el ejercicio. Tratamiento con acetaminofén. No refiere antecedentes o patologías”14. - Posteriormente, acudió nuevamente al servicio de medicina general el 14 de enero de 2008, en dicha oportunidad se registró: “cuadro de 20 días de evolución con dolor en muslo izquierdo constante, sin causa aparente, consultó antes en dos ocasiones y ordenaron analgésicos y gel sin mejoría. No edema, no eritema”. Le ordenaron aplicar una inyección de diclofenaco y 20 pastillas de naproxeno; asimismo, se le ordenaron exámenes diagnósticos de rayos X y control posterior15. 12 Folios 29 a 88 del cuaderno 2. 13 Antes del 11 de diciembre de 2007, figuran dos atenciones al referido soldado por presentar gastritis. (Folios 29 a 31 del cuaderno2. 14 Folio 29 del cuaderno 2. 15 Folio 31 del cuaderno 2. - En la atención registrada el 11 de febrero siguiente, se lee: “RX. Muslo izquierdo por dolor masa de tejidos blandos en 1/3 distal del muslo que rodea el fémur y se acompaña de extensa acción perióstica. Calcificación perióstica hipertrófica en el borde medial de la lesión con alteración medular por lesiones. Hallazgos

compatibles con sarcoma con invasión de tejidos blandos. Se solicita RNM de muslo izquierdo, gammagrafía ósea, fosfatasa alkalina, una vez se tengan los resultados se presentará en junta de ortopedia y oncología para definir tratamiento” 16. - El 21 de febrero siguiente se realizó junta médica de oncología, en la cual se concluyó que “presenta lesión tumoral de tercio distal del muslo izquierdo, dentro de los estudios a nivel de tac de tórax se documenta lesión en segmento lateral del lóbulo medio derecho de comportamiento benigno sin otras alteraciones”17. - El 27 de febrero se registró el informe del estudio anatomopatológico, en el cual se lee: “biopsia de lesión de osteosarcoma fémur izquierdo. (…) Se revisa la situación del paciente encontrando que la lesión pulmonar puede corresponder a una lesión metastásica en lóbulo medio con osteosarcoma localmente”18. - Se observa en la historia clínica del Hospital Central de la Policía Nacional que desde el diagnóstico de osteosarcoma el señor Walter Velasco Soriano empezó a recibir atención médica en el Instituto Nacional de Cancerología; sin embargo, no se allegó la historia clínica de dicha atención en ese centro médico. - El 25 de agosto de 2008, le realizaron “amputación transfemoral de miembro inferior izquierdo” en el Hospital Central de la Policía Nacional19. Asimismo, se observa en la historia clínica que durante toda la atención brindada en la Dirección de Sanidad de la Policía Nacional el señor Walter Velasco Soriano 16 Folio 34 del cuaderno 2.

17 Folio 39 del cuaderno 2. 18 Folio 40 del cuaderno 2. 19 Folio 45 del cuaderno 2. fue tratado por diferentes especialidades médicas (oncología clínica, fisiatría, ortopedia, traumatología, radiología, anestesiología, fisioterapia, entre otros), también se le practicaron múltiples exámenes clínicos, entre los que se encuentran gammagrafía, hemogramas, resonancia nuclear, biopsias, ecografías y tomografía axial computarizada. De igual forma, se probó que la Dirección de Sanidad de la Policía Nacional le suministró prótesis modular termoplástico flexible y otros tratamientos y medicamentos para su afección luego de su retiro de la Policía Nacional (31 de enero de 2008)20, incluso, con posterioridad a la formulación de la presente demanda (3 de febrero de 2010)21, pues la historia clínica registra atenciones médicas hasta el 5 de diciembre de 2012, cuando acudió a una cita de control a través del servicio de oncología clínica, para tratar su cuadro clínico de “tumor de comportamiento incierto o desconocido en tráquea, bronquios y pulmones”22. - En el expediente prestacional del señor Walter Velasco Soriano realizado por el Comandante de la Policía Metropolitana de Bogotá el 6 de marzo de 2008, se manifestó lo siguiente: “Se desprende de las pruebas obrantes en el paginario que el señor Auxiliar de Policía Bachiller (Licenciado) Velasco Soriano Walter padece de una lesión sarcomatosa con invasión de tejidos blandos en el tercio distal del

muslo izquierdo determinada mediante pruebas clínicas el 7 de febrero de

2008. (…).

Con base en las apreciaciones, conceptos y pruebas obrantes en el informativo, se puede apreciar que la lesión objeto de estudio no tiene un nexo de causalidad directo con el servicio. En tal sentido la lesión producida por sarcomas, obedece a una enfermedad de origen común y así se hará saber en el presente proveído. Teniendo en cuenta que tampoco el afectado da a conocer que hubiere sido objeto de un accidente que diere lugar a la lesión ahora tratada. Con base en el Decreto 1796 de 14 de septiembre de 2000, se estableció que las lesiones sufridas por el señor Auxiliar Soriano Walter fueron 20 Así se consignó en el acta de la Junta de Calificación de Invalidez practicada el 23 de octubre de 2008. Folios 21 a 22 del cuaderno 2. 21 Folio 19 del cuaderno 1. 22 Folio 88 del cuaderno 2. originadas en el servicio pero no por causa y razón del mismo, es decir, enfermedad y/o accidente común”23. - En el acta de la Junta Médico Laboral realizada por la Dirección de Sanidad de la Policía Nacional el 23 de octubr