CE - Sentencia 08001233100020040292502 de 2025

REPÚBLICA DE COLOMBIA

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA – SUBSECCIÓN B

Bogotá DC, dieciocho (18) de julio de dos mil veinticinco (2025)

Magistrado ponente: FREDY IBARRA MARTÍNEZ Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003)

Actor: ELECTRIFICADORA DE LA GUAJIRA SA ESP EN LIQUIDACIÓN (ELECTROGUAJIRA)

Demandado: ELECTRIFICADORA DEL CARIBE SA ESP

(ELECTRICARIBE)

Medio de control: CONTROVERSIAS CONTRACTUALES

Asunto: INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO –

RENUNCIA TÁCITA DE LA CLÁUSULA

COMPROMISORIA – CÓMPUTO DEL TÉRMINO

DE CADUCIDAD

Síntesis del caso: las ESP que fungen como extremos de la controversia suscribieron un contrato de transferencia de activos en el año 1998 ; ambas partes (mediante demanda principal y de reconvención) demandan el incumplimiento de su contraparte y la consecuencial indemnización de perjuicio s. La sentencia de primera instancia accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda principal en contra de Electricaribe SA ESP, empresa que actúa como apelante única.

Decide la Sala el recurso de apelación interpuesto por la Electrificadora del Caribe SA ESP (Electricaribe) en contra de la sentencia de 19 de septiembre de 2019 (adicionada el 18 de noviembre del mismo año) , por medio de la cual el Tribunal Administrativo del Atlántico negó las pretensiones de la demanda de reconvención

SA ESP (Electricaribe) en contra de la sentencia de 19 de septiembre de 2019 (adicionada el 18 de noviembre del mismo año) , por medio de la cual el Tribunal Administrativo del Atlántico negó las pretensiones de la demanda de reconvención y resolvió lo siguiente en relación con la demanda principal:

“PRIMERO: DECLARAR no probadas las excepciones de “inexistencia del demandante”, “ausencia de legitimación sustantiva - carencia de fundamento legal y contractual de las pretensiones”, “caducidad”, “falta de integración del litisconsorte necesario por no comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios”, y “pleito pendiente entre las mismas partes y sobre los mismos hechos”, propuesta por la demandada Electrificadora del Caribe S.A. E.S.P. Electricaribe S.A. E.S.P, de conformidad con las consideraciones expuestas en la parte2

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003) Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

motiva de ésta sentencia.

SEGUNDO: DECLARAR que la Electrificadora del Caribe S,A. E.S.P.

Electricaribe S.A. E.S.P, INCUMPLIÓ el Contrato de Transferencia de Activos C.T.A del cuatro (4) de agosto de mil novecientos noventa y ocho (1998) suscrito con la Electrificadora de La Guajira! S.A. E.S.PElectroguajira S.A. E.S.P, en los términos expuestos en la parte considerativa de esta providencia.

TERCERO: DECLARAR que la Electrificadora de La Guajira S.A. E.S.P

Electroguajira S.A. E.S.P, en los términos expuestos en la parte considerativa de esta providencia.

TERCERO: DECLARAR que la Electrificadora de La Guajira S.A. E.S.P Electroguajira S.A. E.S.P NO ADEUDA a la accionada Electrificadora del Caribe S.A. E.S.P. - Electricaribe S.A. E.S.P, prestación económica alguna por concepto del Contrato de Transferencia de Activos - C.T.A del cuatro (4) de agosto de mil novecientos noventa y ocho (1998), y accesorios de sustitución patronal y cesión de contratos de la misma fecha.

CUARTO: Como consecuencia de las anteriores disposiciones, se CONDENA a la Electrificadora del Caribe

S.A. E.S.P. - Electricaribe S.A. E.S.P a RESTITUIR a la Electrificadora de La Guajira S.A. E.S.P - Electroguajira S.A. E.S.P en Liquidación o a quien represente sus derechos, los INTERESES REMUNERATORIOS del ‘pasivo a favor de ELECTROGUAJIRA’, de conformidad con las consideraciones expuestas en la parte motiva de esta providencia. Para tal efecto, la parte actora deberá solicitar la apertura de incidente de liquidación de condena, teniendo como parámetros los siguientes: i) Un capital de dos m il doscientos noventa millones novecientos sesenta y ocho mil setecientos ochenta y siete pesos ($2.290.968.787); ii) Con un interés remuneratorio a una tasa efectiva anual del DTP adicionada en tres por ciento (3%) que se capitalizarán por mensualidades v encidas; iii) Teniendo como fecha de inicio el dieciséis (16) de agosto del dos mil uno (2001) y fecha de finalización el momento en que quede ejecutoriada la presente providencia. La parte interesada deberá acreditar y soportar las sumas pretendidas en relación con los intereses remuneratorios del ‘pasivo a favor de ELECTROGUAJIRA’.

SEXTO: NEGAR las demás pretensiones de la demanda.

SÉPTIMO: Sin condena en costas.

OCTAVO: Ejecutoriada la presente providencia, ARCHÍVESE el expediente con las anotaciones de rigor.” (fl. 138, cdno ppal, índice 11

SAMAI – mayúsculas fijas y negrillas originales).3

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003)

SAMAI – mayúsculas fijas y negrillas originales).3

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003) Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

I. ANTECEDENTES

1. La demanda

Mediante escrito presentado el 2 de diciembre de 2004 (fl. 64 cdno. 11), la empresa Electrificadora de la Guajira SA ESP en Liquidación (Electroguajira) promovió demanda en ejercicio de la acción de controversias contractuales en contra de la sociedad Electrificadora del Caribe SA ESP (Electricaribe)2, con el fin de obtener las siguientes súplicas:

“Pretensiones Principales Declarativas

Primera. Que se declare que Electricaribe realizó descuentos del Pasivo a Favor de Electroguajira sin cumplir con las disposiciones pertinentes contenidas en el contrato de transferencia de activos, el acuerdo de cesión de contratos y el convenio de sustitución patronal.

Segunda. Que se declare que Electricaribe incumplió su obligación de pagar el Pasivo a Favor de Electroguajira y que en consecuencia debe a mí representada la suma que resulte probada en el presente proceso por dicho concepto.

Tercera. Que se declare que Electricaribe incumplió la cláusula 8 del Convenio de Sustitución Patronal, y que en consecuencia realizó un descuento indebido del Pasivo a Favor por concepto del Mayor Valor.

Cuarta. Que se declare que Electroguajira no es deudora de Electricaribe por concepto del Mayor Valor.

Convenio de Sustitución Patronal, y que en consecuencia realizó un descuento indebido del Pasivo a Favor por concepto del Mayor Valor.

Cuarta. Que se declare que Electroguajira no es deudora de Electricaribe por concepto del Mayor Valor.

Quinta. Que se declare que Electricaribe es deudora de Electroguajira por concepto del Mayor Valor.

Pretensiones Subsidiaria a las Pretensiones Declarativas 1 y 2 Principales Primera. Que se declare que Electricaribe incumplió el Contrato de Transferencia de Activos y el Convenio de Sustitución Patronal suscritos con Electroguajira.

Pretensiones de Condena.

Primera. Que se condene a Electricaribe a pagar a Electroguajira o quien haga sus veces, la suma de Tres Mil Ochocientos Un Millones Ochocientos Cincuenta y Dos Mil Veintiocho pesos ($3.801.852.028,oo) o la suma que resulte probada dentro del proceso, la cual debe ser

1 El expediente fue digitalizado y está incorporado en el índice 11 SAMAI.

2 Se precisa que en los documentos del contrato objeto de la litis las partes convinieron hacer referencia a la Electrificadora del Cariba SA ESP como “Electrocaribe”, razón por la cual en algunos apartes de evidencias que se citarán se hace referencia a este último nombre, aunque la sigla registrada en el certificado de existencia y representación legal corresponde a “Electricaribe”.4

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003) Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

cancelada con sus correspondientes intereses en la medida en que se

Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

cancelada con sus correspondientes intereses en la medida en que se resuelvan los litigios para los cuales se hayan efectuado provisiones.

Segunda. Que como consecuencia de la declaración solicitada en la quinta pretensión, se condene a Electricaribe a pagar a Electroguajira o quien haga sus veces, la suma de Cuatrocientos Trece Millones Ochocientos Ochenta y Nueve Mil Ciento Diez pesos ($413.889.110.oo), con sus correspondientes intereses corrientes y/o moratorios, por concepto de la diferencia entre el primer cálculo actuar ial efectuado en diciembre de 1997 e incluido en el Convenio de Sustitución Patronal y el cálculo actuarial realizado en diciembre de 2001 por la firma Estuplan Ltda.

Tercera. Que se condene a la demandada a pagar las costas del proceso. (fls. 2-3 cdno. 1).

2. Fundamento fáctico

La demanda se sustentó, en síntesis, en lo siguiente:

1. El Gobierno Nacional dispuso un plan de salvamento económico con el fin de permitir el saneamiento financiero e incorporación de capital privado a las empresas prestadoras del servicio de energía eléctrica en la costa atlántica, según las estrategias contenidas en los documentos Conpes 2923 de abril de 1997 y 3013 de julio de 1998; la Nación destinó recursos en favor de dichas empresas a cambio de participación accionaria estatal y dispuso la creación de unas nuevas prestadoras del servicio público domiciliario de energía eléctrica a quienes se les transferirían los activos de las ya existentes.

cambio de participación accionaria estatal y dispuso la creación de unas nuevas prestadoras del servicio público domiciliario de energía eléctrica a quienes se les transferirían los activos de las ya existentes.

1. El 6 de julio de 1998, mediante la escritura pública número 2274 se constituyó Electricaribe SA ESP; por su parte, a través de la escritura pública número 2637 de 4 de agosto del mismo año contentiva del contrato objeto de la controversia , Electroguajira SA ESP en Liquidación le transfirió a Electricaribe SA ESP los activos que le pertenecían, así como también sus pasivos comerciales y laborales; las obligaciones del contrato de transferencia quedaron sujetas a una condición suspensiva consistente en la presentación , al menos , de una propuesta para suscribir acciones por un monto determinado, (hito contractual que las partes acordaron denominar ‘fecha efectiva ’); todos los referidos instrumentos fueron otorgados en la Notaría 45 del Círculo de Bogotá. La “fecha efectiva” del contrato sería el primer día de la quincena de pago en la cual ocurr iera la condición suspensiva, momento a partir del cual Electricaribe SA ESP asumiría la operación5

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003) Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

y comercialización del servicio de energía en el Departamento de La Guajira y los pasivos de la empresa en Liquidación. La condición se cumplió el 15 de agosto de 1998.

1. En virtud del contrato de transferencia de activos (CTA), Electricaribe SA ESP

pasivos de la empresa en Liquidación. La condición se cumplió el 15 de agosto de 1998.

1. En virtud del contrato de transferencia de activos (CTA), Electricaribe SA ESP debía pagar a Electroguajira SA ESP en Liquidación el precio de los activos transferidos por la suma de $46.004.251.706 , sin embargo, de esta suma descontaría el valor de los ‘pasivos asumidos’ (las deudas de esta última empresa de las cuales se ha ría cargo la primera ); el excedente a pagar sería de $3.000.000.000 y se denominó “pasivo a favor de Electroguajira ”; esta última suma también estaba sujet a a descuentos por parte del cesionario respecto de específicos y taxativos aspectos regulados en el contrato consistentes en (i) las obligaciones laborales pagadas por cuenta de Electroguajira SA ESP en Liquidación, (ii) los gatos relacionados con el contrato de transferencia de activos y las cesiones contractuales requeridas para su ejecución, (iii) las multas ambientales impuestas a Electroguajira SA ESP en Liquidación, (iv) el pago de reclamaciones judiciales y extrajudiciales efectuadas por los contratantes cedidos imputables a Electroguajira SA ESP en Liquidación , (v) el 80% del valor que Electricaribe debía pagar por concepto de l derecho real de servidumbre en determinadas condiciones contractualmente pactadas y, (vi) la diferencia entre el valor asignado a los pasivos en su estimación financiera y el valor real de estos.

1. El plazo acordado por las partes para efectuar los mencionados descuentos fue de tres (3) años contados “a partir de la fecha efectiva” , vencidos los cuales Electricaribe SA ESP debía pagar el saldo en favor de Electroguajira SA ESP en

1. El plazo acordado por las partes para efectuar los mencionados descuentos fue de tres (3) años contados “a partir de la fecha efectiva” , vencidos los cuales Electricaribe SA ESP debía pagar el saldo en favor de Electroguajira SA ESP en Liquidación; mientras existiera saldo por concepto del pasivo asumido, la cesionaria debía informar mensualmente a la cedente (dentro de los cinco primeros días hábiles de cada mes) el estado de cuenta de los pasivos con sus respectivos soportes, con la información del periodo mensual inmediatamente anterior; el incumplimiento de esta obligación tenía como consecuencia la pérdida del derecho a reclamar los pagos del mes correspondiente; de igual manera, debía informar el agotamiento del “pasivo a favor” una vez ocurrido.

1. Electricaribe SA ESP incumplió el contrato porque desconoció las estipulaciones contractuales aplicables a los descuentos que podía realizar , lo6

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003) Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

cual generó que, en lugar de existir pasivo en favor de Electroguajira SA ESP En Liquidación, esta resultó ser deudora, supuestamente y sin sustento contractual válido, de la suma de $1.258.860.955 en favor de Electricaribe SA ESP ; adicionalmente, la demandada principal efectuó provisiones sobre contingencias litigiosas por valor de $9.667.200.000.

1. Electricaribe SA ESP desconoció las reglas del contrato en relación con los descuentos, conducta constitutiva de incumplimiento contractual, por lo siguiente:

litigiosas por valor de $9.667.200.000.

1. Electricaribe SA ESP desconoció las reglas del contrato en relación con los descuentos, conducta constitutiva de incumplimiento contractual, por lo siguiente:

a) Descuentos efectuados sin informar a Electroguajira SA ESP en Liquidación dentro de los cinco (5) días hábiles del mes siguiente , cuya consecuencia contractual era la pérdida del derecho a reclamar los pagos correspondientes:

1. Los descuentos realizados en agosto de 1998, consistentes en pago de gastos notariales ($285.664.977), pago de nómina de pensionados ($13.952.411) y pago de parafiscales ($10.512.039) solo le fueron informados a Electroguajira SA ESP en Liquidación en octubre del mismo añ o, no fueron comunicados por correo certificado, sino que, simplemente se enviaron unas copias a Electroguajira SA ESP en Liquidación, sin los soportes correspondientes, por lo cual los rechazó mediante comunicación número 007 de 4 de diciembre de 1998. Pese a que según lo pactado en el contrato Electricaribe SA ESP perdió el derecho a realizar el descuento por el hecho de informarlo tardíamente , en forma arbitraria descontó $310.129.427 del pasivo en favor de Electroguajira SA ESP en Liquidación.

1. En el reporte de octubre de 1998, Electricaribe SA ESP incluyó un descuento por valor de $2.290.968.787 correspondiente a l pago de prestaciones sociale s consolidadas a 15 de agosto de 1998, pero, no acreditó el pago efectivo de dichas sumas, por lo cual Electroguajira SA ESP en Liquidación glosó el reporte debido a que el pago solo se efectuó en diciembre de 1998 y no a todo el personal sino,

sumas, por lo cual Electroguajira SA ESP en Liquidación glosó el reporte debido a que el pago solo se efectuó en diciembre de 1998 y no a todo el personal sino, únicamente, a quienes se acogieron al plan de retiro voluntario de la empresa , lo cual también fue informado extemporáneamente a Electroguajira SA ESP. En esas condiciones, Electricaribe SA ESP no podía descontar unilateralmente estos valores porque fueron discutidos por Electroguajira SA ESP en Liquidación.7

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003) Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

1. En el reporte del mes de marzo de 1999 Electricaribe descontó, en forma abusiva, la suma de $4.830.000 por concepto de una beca otorgada al señor Rafael María David, concepto que no era descontable según lo expresamente previsto en el contrato; tampoco se aportó constancia del efectivo desembolso del dinero.

1. El 8 de enero de 2003, Electricaribe SA ESP remitió el estado de cuenta de diciembre de 2002 en el cual indicó que , debido a un nuevo cálculo actuarial del valor de las cotizaciones al sistema de seguridad social en pensiones de los trabajadores de la empresa, existía un mayor valor a cargo de Electroguajira SA ESP en Liquidación equivalente a $2.003.597.814 y realizó un descuento por $295.923.814 por concepto de actualización del pasivo laboral causada con posterioridad al 16 de abril de 1998.

b) Descuento derivado del mayor valor del pasivo pensional

$295.923.814 por concepto de actualización del pasivo laboral causada con posterioridad al 16 de abril de 1998.

b) Descuento derivado del mayor valor del pasivo pensional

1. En los términos del contrato de transferencia, una vez Electroguajira SA ESP en Liquidación remitiera la información sobre las cotizaciones realizadas al sistema de seguridad social integral en favor de sus trabajadores, E lectricaribe debía realizar un nuevo cálculo actuarial con el fin de establecer la reserva necesaria para garantizar el pasivo pensional , el cual debía sustentarse en los conceptos incluidos en el anexo 3 del contrato y, en lo posible, ser realizado por la misma persona que elaboró dicho anexo ; en este solo podían tenerse en cuenta las cotizaciones efectivamente certificadas por el ISS y las acreditadas por Electroguajira SA ESP en Liquidación. El plazo para cumplir la obligación era el 14 de diciembre de 2001 (según documento modificatorio en el cual se acordó esta fecha) y en caso de no ponerse de acuerdo en el valor antes del 14 de enero de 2002, el punto sería resuelto por un tribunal arbitral.

1. Electroguajira SA ESP en Liquidación objetó el cálculo actuarial presentado por Electricaribe por el hecho de incluir factores de cálculo que el convenio no permitía; el desacuerdo se mantuvo, pese a lo cual esta última fijo en forma unilateral, el mayor valor en la suma de $2.003.597.814 y remitió a la primera una cuenta de cobro por el valor del saldo $1.258.860.957 por agotamiento del pasivo a favor. El 10 de febrero de 2003, Electricaribe SA ESP corrigió la cuenta de cobro8

cuenta de cobro por el valor del saldo $1.258.860.957 por agotamiento del pasivo a favor. El 10 de febrero de 2003, Electricaribe SA ESP corrigió la cuenta de cobro8

Expediente: 03001-23-33-006-2004-02925-01 (66.003) Demandante principal: Electrificadora de la Guajira SA ESP - Electroguajira SA Controversias contractuales

y precisó que el mayor valor del cálculo actuarial era de $1.420.461.198 y, por ende, que lo supuestamente adeudado por Electr oguajira se reducía a $675.724.341 (comunicación 076).

1. Esta actuación constituyó incumplimiento del contrato porque, aunque Electricaribe podía efectuar un nuevo cálculo actuarial, no podía ni debía modificar las bases, la información entregada, la metodología ni el personal. El mecanismo contractual dispuesto para zanjar las diferencias respecto del valor del pasivo era el arbitraje y, por ende, ante la ausencia de acuerdo, debía acudir al juez debido a que Electroguajira SA ESP en Liquidación impugnó la cuenta.

c) Descuento del mayor valor de los intereses:

La suma de $296.923.814 correspondiente a l descuento por intereses derivados del registro del pasivo laboral no era procedente, esto es, la demandada dedujo los intereses que pagó sobre los $2.290.968.787 descontados en octubre de 1998, por lo tanto , no podían descontarse arbitrariamente los intereses derivados de dichas sumas, toda vez que “al no poderse hacer dicha deducción, mucho menos podía Electricaribe alegar que había pagado unos intereses que no le

por lo tanto , no podían descontarse arbitrariamente los intereses derivados de dichas sumas, toda vez que “al no poderse hacer dicha deducción, mucho menos podía Electricaribe alegar que había pagado unos intereses que no le correspondían” (fl. 38 T1).

d) Pérdida del derecho a reclamar por no informar el agotamiento del pasivo:

Electricaribe estaba obligada a informar a Electroguajira SA ESP en Liquidación el agotamiento del pasivo en favor dentro de los cinco (5) días siguientes a su ocurrencia y no hacerlo implicaba la pérdida del derecho a reclamar los pagos del último mes, según la cláusula 3.7 del contrato; en este caso, el pasivo se agotó el 1 de diciembre de 2002, sin embargo, ese hecho solo fue informado el 8 de enero de 2003, esto es, por fuera del término contractualmente previsto, lo cual tuvo por consecuencia la pérdida del derecho a reclamar el descuento.

4. Contestación de la demanda

1. En la oportunidad lega l, Electricaribe SA ESP se opuso a las súplicas de la demanda (fls. 1 – 66 T6 índice 2 SAMAI ) por estimar que el contrato de9

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transferencia de activos la habilitó para realizar descuentos de la suma denominada “pasivo a favor” de la cedente, cuyo pago final estaba sometido a la previa deducción del pasivo laboral y pensional y a la inexistencia de

transferencia de activos la habilitó para realizar descuentos de la suma denominada “pasivo a favor” de la cedente, cuyo pago final estaba sometido a la previa deducción del pasivo laboral y pensional y a la inexistencia de contingencias que debiera asumir Electricaribe, las que en caso de presentarse la habilitaban para retener dicho saldo. El pago del “pasivo a favor” de Electroguajira SA ESP en Liquidación estaba supeditado a la existencia de saldo, tres (3) años después de liquidadas las sumas que Electricaribe tenía derecho a deducir en los términos de la cláusula 3.6 del contrato , lo cual no requería aprobación de la contraparte.

1. Por otra parte, el contrato facultaba a Electricaribe para realizar un nuevo cálculo actuarial y, una vez determinadas las cotizaciones efectivamente realizadas, establecer el mayor valor del pasivo pensional correspondiente.

1. En cuanto a la información del agotamiento del pasivo a favor estimó que no era posible realizarla mientras no estuviera en firme el estado de cuenta del mes en el cual se realizaron los descuentos correspondientes y, por consiguiente, Electroguajira SA ESP en Liquidación fue enterado de dicha circunstancia en el plazo contractualmente previsto.

1. La suma que Electricaribe dedujo en diciembre de 2002 al contratista corresponde al valor del pasivo pensional causado entre el 1 de enero y el 15 de agosto de 1998 por razones imputables a Electroguajira SA ESP en Liquidación, lo cual calculó con bases idénticas a las previstas en el anexo 3 ; para el efecto contrató a la firma Watson Wyatt Colombia SA y el informe fue elaborado por el

agosto de 1998 por razones imputables a Electroguajira SA ESP en Liquidación, lo cual calculó con bases idénticas a las previstas en el anexo 3 ; para el efecto contrató a la firma Watson Wyatt Colombia SA y el informe fue elaborado por el señor Jorge Enrique Uribe, empleado de la empresa quien elaboró el mencionado anexo.

1. Aunque el “pasivo a favor ” correspondía inicialmente a $3.000.000.000, Electricaribe realizó los descuentos acordados, como resultado de lo cual Electroguajira SA ESP en Liquidación salió a deberle $675.724.341.

1. Formuló las siguientes excepciones (i) caducidad de la acción toda vez que , entre las fecha de los supuestos descuentos indebidos que sirven de sustento de hecho de las pretensiones y la de presentación de la demanda transcurrieron más10

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de dos (2) años; además, la fecha prevista para el pago del “pasivo a favor” de Electroguajira SA ESP en Liquidación fue el 14 de diciembre de 2001, fecha máxima a partir de la cual debe contabilizarse el plazo extintivo para demanda r; (ii) falta de integración del litisconsorcio necesario, debido a que el debate judicial requiere la presencia de las ocho (8) antiguas electrificadoras de la Costa Atlántica; (iii) pleito pendiente , consistente en las demandas presentadas por Elecrtricaribe y Electrocosta en contra de las antiguas empresas.

5. Demanda de reconvención

Atlántica; (iii) pleito pendiente , consistente en las demandas presentadas por Elecrtricaribe y Electrocosta en contra de las antiguas empresas.

5. Demanda de reconvención

1. El 3 de junio de 2006 (fl. 3 cdno. T5), Electricaribe SA ESP promovió demanda de reconvención con el fin de obtener que se declare el incumplimiento de Electroguajira SA ESP en Liquidación , que los descuentos realizados tuvieron sustento contractual y que se condene a esta última en los siguientes términos:

“1. Pretensiones Declarativas:

1.1 Que se declare que Electroguajira incumplió sus obligaciones derivadas del Contrato de Transferencia de Activos y del Convenio de Sustitución patronal suscritos con Electricaribe.

1.2 Que se declare que Electricaribe ha cumplido todas sus obligaciones para con Electroguajira, derivadas 'piel Contrato de Transferencia de Activos y del Convenio de Sustitución Patronal suscritos entre las partes el 4 de agosto de 1998, y en consecuencia, que no existe obligación de pagar suma de dinero alguna que sea actualmente exigible a cargo de Electricaribe y a favor de Electroguajira.

1.3 Que se declare que las deducciones o descuentos realizados por Electricaribe contra el saldo de Electroguajira del denominado ‘pasivo a favor’, determinado en el contrato de transferencia de activos celebrado el 4 de agosto de 1998 entre las partes, por concepto de los cargos o pagos que por cuenta de esta ha realizado aquella, fueron válida y correctamente efectuadas y que Electroguajira está obligada a pagar a Electricaribe, las sumas que esta ha cargado o pagado por cuenta de aquella en exceso del

que por cuenta de esta ha realizado aquella, fueron válida y correctamente efectuadas y que Electroguajira está obligada a pagar a Electricaribe, las sumas que esta ha cargado o pagado por cuenta de aquella en exceso del monto establecido en el contrato de transferencia de activos como ‘pasivo a favor’.

1.4 Que se declare que Electricaribe está facultada para retener del saldo del pasivo a favor de Electroguajira (si hipotéticamente existiere algún saldo) las sumas necesarias para atender, por cuenta de Electroguajira, el pago de los litigios pendientes y de las reclamaciones que de conformidad con los términos del contrato de transferencia de activos se puedan descontar del pasivo a favor, o, para repetir contra Electroguajira para obtener el reembolso de los recursos pagados en exceso de dicho monto.

2. Pretensiones de condena11

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2.1 Que se condene a Electroguajira a pagar a Electricaribe las sumas que resulten demostradas en el proceso a favor de esta por concepto de obligaciones que de los mencionados contratos de transferencia de activos, de sustitución patronal surgen a cargo de aquella y de la indemnización de los perjuicios derivados del incumplimiento de los mismos por parte de Electricaribe, por los conceptos y en los montos que resulten demostrados en el proceso.

2.2. Que sobre los montos de las condenas anteriores, se obligue a Electroguajira a pagar a Electricaribe la corrección monetaria y los

resulten demostrados en el proceso.

2.2. Que sobre los montos de las condenas anteriores, se obligue a Electroguajira a pagar a Electricaribe la corrección monetaria y los intereses moratorios, de acuerdo con la ley.

2.3. Que, de oponerse a las pretensiones de la demanda de reconvención, se condene a Electroguajira a pagar, en favor de Electricaribe, las costas y expensas – incluidas las agencias en derecho-.” (fls. 3-4 cdno. T5).

1. Como sustento fáctico de la demanda expuso que Electricaribe SA ESP estaba contractualmente facultada para descontar del pasivo a favor de Electroguajira SA ESP en Liquidación determinados conceptos y que se ciñó a los términos del contrato.

1. La transferencia de activos entre las empresas implicó la suscripció n de convenio de sustitución patronal (CSP) en el cual se acordó la forma en que se realizarían los descuentos por dicho concepto; el contrato tenía anexo un cálculo actuarial a 31 de diciembre de 1997 de las obligaciones pensionales de Electroguajira SA ESP en Liquidación, pero, estaba sujeto a revisión y posterior determinación del mayor valor por ser descontado a la cedente.

1. El contrato de transferencia de activos implic ó la enajenación por parte de Electroguajira SA ESP en Liquidación en favor de Electricaribe SA ESP de los bienes estipulados en la cláusula 3.1 del contrato a cambio de un precio previsto en la cláusula 3.2; para pagar esos dineros, la segunda asumió ciertos pasivos , que incluían algunas obligaciones de carácter laboral, luego de lo cual quedó un

en la cláusula 3.2; para pagar esos dineros, la segunda asumió ciertos pasivos , que incluían algunas obligacione