CE - Sentencia 11001032400020110040200 de 2025

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Número de radicación: 11001 03 24 000 2011 00402 00

Demandante: Asociación Indígena del Cauca

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN PRIMERA

CONSEJERO PONENTE: PABLO ANDRÉS CÓRDOBA ACOSTA

Bogotá, D.C., cuatro (4) de diciembre de dos mil veinticinco (2025) Número de radicación: 11001 03 24 000 2011 00402 00

Demandante: Asociación Indígena del Cauca Demandada: Ministerios de la Protección Social y de Hacienda y Crédito Público Acción: Nulidad simple Tesis: Está legitimada en la causa por pasiva la entidad que suscribe el acto administrativo cuya legalidad se impugna.

Opera de oficio el fenómeno de cosa juzgada respecto de la expresión «la totalidad de» contenida en el artículo 2 del Decreto 2699 de 13 de julio de 2007, por cuanto dicha disposición ya fue objeto de un análisis de cara a la causal de invalidez por vulneración de norma superior, concretamente, en lo que respecta a los artículos 189-11 de la Constitución y 19 de la Ley 1122 de 2007, en el proceso con radicado 11001 03 24 000 2007 00359 00. No es nula la disposición reglamentaria que establece que «es obligatorio que

189-11 de la Constitución y 19 de la Ley 1122 de 2007, en el proceso con radicado 11001 03 24 000 2007 00359 00. No es nula la disposición reglamentaria que establece que «es obligatorio que todas» las EPS y EOC suministren la información requerida, realicen los giros y suscriban los instrumentos y documentos legales necesarios para hacer efectivo el mecanismo de operación conjunta, si la norma legal permite a esas entidades seleccionar la alternativa que mejor se ajuste entre contratar el reaseguro, responder colectivamente o incluso optar por los dos mecanismos. El acto demandado no determina como sanción el cómputo con cero de las enfermedades de alto costo, si las EPS, EPS-S y EOC incumplen con su deber de reportar oportunamente esa información a la Cuenta de Alto Costo. No era obligatoria la consulta previa al no afectarse directamente a comunidades indígenas.

SENTENCIA EN ÚNICA INSTANCIA2

Número de radicación: 11001 03 24 000 2011 00402 00

Demandante: Asociación Indígena del Cauca

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La Sala decide, en única instancia, la demanda presentada en ejercicio de la acción de nulidad por la Asociación Indígena del Cauca para que se declare la nulidad parcial de unos apartes de los artículos 2 del Decreto 2699 de 2007 y 5 del Decreto 3511 de 2009 y de la totalidad del artículo 3 de la Resolución 4917 de 2009 ,

parcial de unos apartes de los artículos 2 del Decreto 2699 de 2007 y 5 del Decreto 3511 de 2009 y de la totalidad del artículo 3 de la Resolución 4917 de 2009 , proferidos por los Ministerios de la Protección Social y de Hacienda y Crédito Público.

I. DEMANDA

1.1. Pretensiones1

1. La Asociación Indígena del Cauca , en ejercicio de la acción de nulidad, solicitó

lo siguiente:

«Primera. -Declarar nula, por violación de las normas superiores de carácter Constitucional y legal en que debía fundarse, la expresión “la totalidad de” contenida en el artículo 2° del Decreto 2699 de 2007, que a su tenor dice:

“Articulo 2.- Administración de la Cuenta de Alto Costo. - la administración de la cuenta de alto costo se hará de manera conjunta por la totalidad de las entidades promotoras de salud de los regímenes contributivo y subsidiado y las demás entidades obligadas a compensar (EOC).” (El subrayado es nuestro).

Segunda. -Declarar nulo, por violación de las normas superiores de carácter Constitucional y legal en que debía fundarse, la expresión “es obligatorio que todas” contenida en el artículo 5° del Decreto 3511 de 2009 mediante el cual se modificó parcialmente el Decreto 2699 de 2007, que a su tenor dice:

“Articulo 5. - Deber de colaboración. - Para que las entidades promotoras de salud del régimen contributivo - EPS del régimen subsidiado - EPS-S y las entidades obligadas a compensar - EOC den cumplimiento al Decreto 2699 de

“Articulo 5. - Deber de colaboración. - Para que las entidades promotoras de salud del régimen contributivo - EPS del régimen subsidiado - EPS-S y las entidades obligadas a compensar - EOC den cumplimiento al Decreto 2699 de 2007 o a la norma que lo modifiqu e, adicione o sustituya, y para que se haga efectiva la administración conjunta de la cuenta de alto costo, es obligatorio que todas las entidades obligadas suministren la información requerida, realicen los giros de que trata el presente Decreto y suscriban los instrumentos y documentos legales necesarios para hacer efectivo el mecanismo de operación conjunta. La renuencia de las entidades obligadas a suministrar la información requerida, a efectuar los giros o a suscribir los instrumentos y documentos legales ne cesarios para la operación conjunta de que trata el artículo 2 del Decreto 2699 de 2007, será objeto de las sanciones previstas en la normatividad vigente.” (El subrayado es nuestro).

1 Samai, archivo: «75CUADERNO PRINCIPAL.pdf», página 28.3

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Tercera. - Declarar nulo, por violación de las normas superiores de carácter Constitucional y legal en que debía fundarse, el artículo 3° de la Resolución 4917 de 2009 mediante la cual se modificó la Resolución 3413 de 2009 y se

Constitucional y legal en que debía fundarse, el artículo 3° de la Resolución 4917 de 2009 mediante la cual se modificó la Resolución 3413 de 2009 y se ordenó su aplicación retroactiva, que a su tenor dice:

“Artículo 3o. La Resolución 3413 de 2009 incluida la presente modificación aplicará a la información suministrada a la Cuenta de Alto Costo por las EPS, EPS-S y EOC con corte al 30 de agosto de 2008 y 30 de junio de 2009 y conforme a ella deberán girarse o reconocerse, para cada caso, el monto neto mensual de los recursos definidos para cada corte de información, que por una única vez se realizará de manera simultánea.

El monto neto mensual determinado con la información con corte al 30 de agosto de 2008, en virtud del artículo 10 del Decreto 2699 de 2007, se aplicará al periodo comprendido entre el mes de agosto de 2008 y el 30 de noviembre de 2009, a partir del primer proceso de compensación que se adelante en el mes de diciembre de 2009.

Para la información con corte al 30 de junio de 2009 presentada el 30 de agosto de 2009, el valor a girar o reconocer también se hará efectivo a partir del primer proceso de compensación del mes de diciembre de 2009 con los valores determinados según la in formación disponible del año 2008 de que trata el presente artículo. Una vez publicado el resultado del mecanismo de distribución, al mes siguiente con la información del precitado corte del año 2009, se aplicará al giro o reconocimiento con base en el nuevo monto neto mensual determinado.

La publicación del resultado del mecanismo de distribución sobre la

mecanismo de distribución, al mes siguiente con la información del precitado corte del año 2009, se aplicará al giro o reconocimiento con base en el nuevo monto neto mensual determinado.

La publicación del resultado del mecanismo de distribución sobre la información con corte al 30 de junio de 2009 presentada el 30 de agosto de 2009 deberá efectuarse a más tardar el 30 de marzo de 2010”.

Cuarta. - Como consecuencia de las anteriores declaraciones ordenar al Gobierno Nacional - Ministerio de la protección Social, al organismo de administración conjunta de la Cuenta de Alto Costo y a la Superintendencia Nacional de Salud respetar la facultad de las EPS-S de asociarse libremente al organismo de administración Conjunta de la Cuenta de Alto Costo y abstenerse de imponerles sanciones o realizarles descuentos directos de sus recursos en el Fosyga en caso de no asociarse» [Negrillas Texto original].

1.2. Los actos administrativos acusados

2. La expresión «por la totalidad de» contenida en el artículo 2 del Decreto 2699 de

2007:

«DECRETO 2699 DE 2007

(julio 13) Diario Oficial No. 46.688 de 13 de julio de 2007

MINISTERIO DE LA PROTECCIÓN SOCIAL4

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Por el cual se establecen algunas normas relacionadas con el Sistema

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Por el cual se establecen algunas normas relacionadas con el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones.

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA,

en ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, en especial de las conferidas por el numeral 11 del artículo 189 de la Constitución Política y en desarrollo de los artículos 154, 159, 170, 178, 179, 180, 183, 184, 201 y 222 de la Ley 100 de 1993 y los artículos 13, 14, 19, 25 y 32 de la Ley 1122 de 2007,

DECRETA:

[…] ARTÍCULO 2o. ADMINISTRACIÓN DE LA CUENTA DE ALTO COSTO. La administración de la “cuenta de alto costo” se hará de manera conjunta por la totalidad de las Entidades Promotoras de Salud de los regímenes Contributivo y Subsidiado y las demás Entidades Obligadas a Compensar (EOC).

La “cuenta de alto costo” se podrá manejar a través de encargo fiduciario o por el mecanismo que determinen el conjunto de las Entidades Promotoras de Salud y las demás entidades obligadas a compensar en entidades autorizadas por la Superintendencia Financiera y deberá ser aprobada por el Ministerio de la Protección Social.

Las Entidades Promotoras de Salud y las demás entidades obligadas a compensar definirán los mecanismos de administración y auditoría, de lo cual darán cuenta al Ministerio de la Protección Social, dentro de los tres meses

la Protección Social.

Las Entidades Promotoras de Salud y las demás entidades obligadas a compensar definirán los mecanismos de administración y auditoría, de lo cual darán cuenta al Ministerio de la Protección Social, dentro de los tres meses siguientes a partir de la expedición del presente decreto. Cualquier modificación en los anteriores mecanismos deberá ser tramitada en igual forma» [subrayado de la Sala].

3. El aparte denominado «es obligatorio que», contenido en el artículo 5 del Decreto

3511 de 2009:

«DECRETO 3511 DE 2009

(Septiembre 14)

Por el cual se modifica parcialmente el Decreto 2699 de 2007 y se dictan otras disposiciones.

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA DE COLOMBIA,

En ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, en especial de las conferidas por el numeral 11 del artículo 189 de la Constitución Política y en desarrollo de los artículos 154, 159, 170, 178, 179, 180, 183, 184, 201 y 222 de la Ley 100 de 1993 y los artículos 13, 14, 19, 25 y 32 de la Ley 1122 de 2007, y

CONSIDERANDO:

Que el Gobierno Nacional expidió el Decreto 2699 de 2007, el cual en su artículo 1° creó la “Cuenta de Alto Costo” administrada por las entidades promotoras de5

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salud - EPS del Régimen Contributivo y Subsidiado y de las demás Entidades Obligadas a Compensar.

Que en la cuenta de Alto Costo se establecen dos subcuentas que se manejan independientemente, así: i) los recursos destinados al cubrimiento de la atención de las enfermedades ruinosas y catastróficas –alto costo – y ii) los recursos correspondientes a las actividades de protección específica, detección temprana y atención de enfermedades de interés en salud pública, directamente relacionadas con el alto costo.

Que el Decreto 2699 de 2007 estableció que las Entidades Promotoras de Salud y las demás entidades obligadas a compensar definirían los mecanismos de administración y auditoría, de lo cual darían cuenta al Ministerio de la Protección Social, trámite que se surtió y culminó con la respectiva aprobación por parte del Ministerio de la Protección Social.

Que es necesario precisar la periodicidad del giro de los recursos desde y hacia la Cuenta de Alto Costo, así como los mecanismos subsidiarios que se aplicarán en caso de incumplimiento en el giro por parte de las empresas promotoras de salud de ambos regímenes y de las entidades obligadas a compensar.

Que es necesario definir los mecanismos y criterios para el financiamiento de los costos de la administración y funcionamiento de la Cuenta de Alto Costo,

DECRETA:

salud de ambos regímenes y de las entidades obligadas a compensar.

Que es necesario definir los mecanismos y criterios para el financiamiento de los costos de la administración y funcionamiento de la Cuenta de Alto Costo,

DECRETA:

[…]

ARTÍCULO 5°. Deber de Colaboración. Para que las Entidades Promotoras de Salud del Régimen Contributivo -EPS y del Régimen Subsidiado -EPS-S y las Entidades Obligadas a Compensar -EOC den cumplimiento al Decreto 2699 de 2007 o la norma que lo modifique, adicione o sustituya, y para que se h aga efectiva la administración conjunta de la Cuenta de Alto Costo, es obligatorio que todas las entidades obligadas suministren la información requerida, realicen los giros de que trata el presente decreto y suscriban los instrumentos y documentos legales necesarios para hacer efectivo el mecanismo de operación conjunta. La renuencia de las entidades obligadas a suministrar la información requerida, a efectuar los giros o a suscribir los instrumentos y documentos legales necesarios para la operación conjun ta de que trata el artículo 2° del Decreto 2699 de 2007, será objeto de las sanciones previstas en la normatividad vigente» [subrayado de la Sala].

4. Y el artículo 3 de la Resolución 4917 de 2009:

«RESOLUCIÓN 4917 DE 2009

(diciembre 9)

Diario Oficial No. 47.558 de 9 de diciembre de 2009

MINISTERIO DE LA PROTECCIÓN SOCIAL

MINISTERIO DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO6

(diciembre 9)

Diario Oficial No. 47.558 de 9 de diciembre de 2009

MINISTERIO DE LA PROTECCIÓN SOCIAL

MINISTERIO DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO6

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Por la cual se modifica parcialmente la Resolución 3413 de 2009.

EL MINISTRO DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO Y EL MINISTRO DE

LA PROTECCIÓN SOCIAL,

en ejercicio de sus atribuciones legales, especialmente las conferidas en el literal b) del artículo 25 de la Ley 1122 de 2007 y el artículo 4o del Decreto 2699 de 2007, y

CONSIDERANDO:

Que el artículo 4o del Decreto 2699 de 2007 establece que el monto de recursos que corresponda girar a cada Entidad Promotora de Salud y demás entidades obligadas a compensar y el monto mensual que le corresponderá en la distribución, será el que resulte de aplicar el meca nismo que se establezca mediante resolución conjunta del Ministerio de la Protección Social y del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, para cada tipo de enfermedad de alto costo y de actividades de protección específica, detección temprana y atención de enfermedades de interés en salud pública directamente relacionadas con las enfermedades de alto costo que se seleccionen.

costo y de actividades de protección específica, detección temprana y atención de enfermedades de interés en salud pública directamente relacionadas con las enfermedades de alto costo que se seleccionen.

Que para tales efectos, los Ministerios de Hacienda y Crédito Público y de la Protección Social expidieron la Resolución 3413 de 2009, “por la cual se fijan los mecanismos de cálculo que definen los montos de giro y distribución de los recursos de la cuenta de alto costo para las Empresas Promotoras de Salud del Régimen Contributivo y del Régimen Subsidiado, y Entidades Obligada s a Compensar, en el caso de la Terapia de Reemplazo Renal por Enfermedad Renal Crónica, ERC”.

Que se considera necesario precisar los mecanismos de cálculo que definen los montos de giro y distribución de los recursos de la cuenta de alto costo,

RESUELVE:

[…]

ARTÍCULO 3o. La Resolución 3413 de 2009 incluida la presente modificación aplicará a la información suministrada a la Cuenta de Alto Costo por las EPS, EPS-S y EOC con corte al 30 de agosto de 2008 y 30 de junio de 2009 y conforme a ella deberán girarse o reconocerse, para cada caso, el monto neto mensual de los recursos definidos para cada corte de información, que por una única vez se realizará de manera simultánea.

El monto neto mensual determinado con la información con corte al 30 de agosto de 2008, en virtud del artículo 10 del Decreto 2699 de 2007, se aplicará al periodo comprendido entre el mes de agosto de 2008 y el 30 de noviembre

El monto neto mensual determinado con la información con corte al 30 de agosto de 2008, en virtud del artículo 10 del Decreto 2699 de 2007, se aplicará al periodo comprendido entre el mes de agosto de 2008 y el 30 de noviembre de 2009, a partir del primer proceso de compensación que se adelante en el mes de diciembre de 2009.

Para la información con corte al 30 de junio de 2009 presentada el 30 de agosto de 2009, el valor a girar o reconocer también se hará efectivo a partir del primer proceso de compensación del mes de diciembre de 2009 con los valores determinados según la in formación disponible del año 2008 de que trata el presente artículo. Una vez publicado el resultado del mecanismo de distribución,7

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al mes siguiente con la información del precitado corte del año 2009, se aplicará al giro o reconocimiento con base en el nuevo monto neto mensual determinado.

La publicación del resultado del mecanismo de distribución sobre la información con corte al 30 de junio de 2009 presentada el 30 de agosto de 2009 deberá efectuarse a más tardar el 30 de marzo de 2010.»

1.2. Concepto de la violación

5. La parte actora expreso el concepto de la violación de la siguiente manera:

efectuarse a más tardar el 30 de marzo de 2010.»

1.2. Concepto de la violación

5. La parte actora expreso el concepto de la violación de la siguiente manera:

6. Señaló como vulneradas las siguientes disposiciones: artículos 29 , 189 de la Constitución Política, 60 del Convenio 169 de la OIT y 19 de la Ley 1122 de 2007.

7. Manifestó que las expresiones «la totalidad de» del artículo 2 del Decreto 2699 de 2007 y «es obligatorio que todas » del artículo 5 del Decreto 3511 de 2009 , transgreden el artículo 189 (numeral 11) de la Constitución Política y el artículo 19 de la Ley 1122 de 2007 , al convertir en obligatorio lo que la ley estableció como potestativo, pues el Legislador en esta norma utilizó la conjunción disyuntiva «o» en su sentido lógico-semántico, lo que permitía a las EPS y EOC elegir entre contratar el reaseguro (responsabilidad individual), responder colectivamente mediante la Cuenta de Alto Costo, o incluso optar por ambos mecanismos, pero nunca imponiendo la obligatoriedad de los dos.

8. Precisó que al expedir los decretos mencionados, el Gobierno Nacional excedió su poder reglamentario al sustituir la voluntad del Legislador, modificando el contenido esencial de la ley al eliminar la libertad de elección que aquella norma determinó.

9. Argumentó que el artículo 3 de la Resolución 4917 de 2009 vulneró el artículo 29 de la Constitución Política , al disponer la aplicación retroactiva del mecanismo de cálculo de la Resolución 3413 de 2009, que incorporaba la sanción de computar

de la Constitución Política , al disponer la aplicación retroactiva del mecanismo de cálculo de la Resolución 3413 de 2009, que incorporaba la sanción de computar cero casos a las EPS y EOC que incumplieran el reporte oportuno de información, a los períodos correspondientes a los cor tes de 2008 y 2009, los cuales se regían originalmente por la Resolución 3215 de 2007, que no contemplaba dicha sanción,8

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lo que, a su vez, generó un aumento injustificado de su aporte económico a la Cuenta de Alto Costo.

10. Adujo que lo anterior contravino el principio de legalidad y de la irretroactividad, garantías constitucionales que exigen que ninguna persona sea juzgada o sancionada sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa.

11. Afirmó que el Gobierno Nacional desconoció el artículo 6 del Convenio 169 de la OIT, ratificado por la Ley 21 de 1991, pues expidió los actos censurados sin realizar la consulta previa a los pueblos indígenas, los cuales se vieron directamente afectados en su derecho fundamental a admini strar autónomamente sus sistemas de salud a través de las EPS Indígenas, creadas al amparo de la Ley 691 de 2001.

II. DE LA MEDIDA CAUTELAR

afectados en su derecho fundamental a admini strar autónomamente sus sistemas de salud a través de las EPS Indígenas, creadas al amparo de la Ley 691 de 2001.

II. DE LA MEDIDA CAUTELAR

12. Se advierte que en el trámite del presente asunto, mediante auto del 1° de abril de 2014, el despacho del magistrado ponente admitió la demanda y, a su vez, suspendió provisionalmente el artículo censurado de la Resolución 4917 de 2009 ,

al señalar lo siguiente:

«Entonces, cuando el acto acusado señala que la aplicación del mecanismo de distribución sobre la información suministrada a la Cuenta de Alto Costo por la EPS, EPS-S y EOC se hará con corte al 30 de agosto de 2008 y 30 de junio de 2009, se estaría desconociendo dicho principio [irretroactividad de la ley], pues en tal caso la ley no sólo estaría rigiendo hacia el futuro, sino que también extendería sus efectos a situaciones que se consolidaron bajo normas anteriores sin justificación alguna máxime si se tiene en cuenta que el acto fue publicado el 9 de diciembre de 2009.»2

13. Tal decisión fue objeto de recurso ordinario de súplica, siendo confirmada mediante auto del 6 de noviembre de 2014, que prohijó los argumentos de la providencia recurrida.

III. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

2 Samai, archivo: “75CUADERNO PRINCIPAL.pdf”, páginas 56 a 64.9

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2.1. Ministerio de Hacienda y Crédito Público3

14. La anotada cartera ministerial afirmó que la creación y regulación de la Cuenta de Alto Costo se fundament ó en el mandato legal conferido al Gobierno Nacional por el artículo 19 de la Ley 1122 de 2007, cuyo objetivo primordial es garantizar la sostenibilidad financiera del Sistema General de Seguridad Social en Salud y la atención efectiva de patologías de alto costo.

15. Aclaró que e ste mecanismo, diseñado para corregir desequilibrios en la distribución de riesgos entre las EPS, busca compensar las concentraciones de pacientes que generan cargas económicas asimétricas, asegurando que los recursos del sistema se distribuyan de manera equitativa y solidaria.

16. Aseguró que la Cuenta de Alto Costo opera bajo un enfoque de responsabilidad colectiva, donde la totalidad de las EPS y EOC deben participar obligatoriamente, tal como se estableció en los Decretos 2699 de 2007 y 3511 de 2009, los cuales desarrollan reglamentariamente el marco legal existente sin exceder las facultades conferidas.

17. Respecto a la acusación de retroactividad, precisó que es claro que el mecanismo de cálculo aplicado a periodos anteriores (cortes de 2008 y 2009) no

conferidas.

17. Respecto a la acusación de retroactividad, precisó que es claro que el mecanismo de cálculo aplicado a periodos anteriores (cortes de 2008 y 2009) no constituye una sanción retroactiva, sino un ejercicio necesario de compensación basado en datos históricos, único medio técnicamente viable para redistribuir recursos de manera justa y corregir desviaciones de riesgo ya materializadas.

Además, indicó que las consecuencias por incumplimiento, incluido el cómputo de «cero casos», fueron previstas desde la expedición del Decreto 2699 de 2007, por lo que su aplicación no vulnera el principio de irretroactividad, sino que da cumplimiento a un mandato legal preexistente.

18. Ahora, propuso como excepciones las siguientes: i) falta de legitimación en la casusa por pasiva , ya que no administra recursos de la Cuenta de Alto Costo ni

3 Samai, archivo: «75CUADERNO PRINCIPAL.pdf», páginas 232 a 239.10

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interviene en operaciones específicas de giro o descuento, funciones atribuidas a las propias EPS y al entonces Fosyga; ii) indebida interpretación del actor de las normas constitucionales; iii) inexistencia de retroactividad del mecanismo de cálculo de la cuenta de alto costo; y iv) la genérica por cualquier hecho exceptivo que resulte probado en el curso del proceso.

normas constitucionales; iii) inexistencia de retroactividad del mecanismo de cálculo de la cuenta de alto costo; y iv) la genérica por cualquier hecho exceptivo que resulte probado en el curso del proceso.

2.2. Ministerio de la Protección Social (hoy de Salud y Protección Social)4

19. En su contestación precisó que el artículo 19 de la Ley 1122 de 2007 no puede interpretarse de manera aislada y exegética, como pretende la demandante, sino dentro del sistema normativo del Sistema General de Seguridad Social en Salud

(SGSSS) y a la luz de los principios constituci onales, como la solidaridad, la eficiencia y la sostenibilidad.

20. Expuso que la Constitución Política establece que la seguridad social es un servicio público a cargo del Estado, quien debe organizarlo, dirigirlo y reglamentarlo para garantizar el acceso efectivo a la salud, bajo principios de eficiencia, universalidad y solidaridad.

21. Agregó que, e n este contexto, el objeto de la Ley 1122 de 2007 es efectuar ajustes al SGSSS priorizando el servicio a los usuarios y el equilibrio económico entre los actores. Además, el artículo 25 de la misma ley faculta expresamente al Ministerio para definir medidas que eviten la selección adversa de riesgos y la distribución inequitativa de costos.

22. Adujo que una interpretación conforme de la facultad reglamentaria del Gobierno lleva a concluir que no era una opción libre para las EPS, sino un mandato para que el Gobierno eligiera el mecanismo más idóneo para garantizar la atención y la sostenibilidad del sistema.

23. Expresó que el supuesto de que cada EPS asuma individualmente el riesgo de

para que el Gobierno eligiera el mecanismo más idóneo para garantizar la atención y la sostenibilidad del sistema.

23. Expresó que el supuesto de que cada EPS asuma individualmente el riesgo de

4 Samai, archivo: «76CUADERNO PRINCIPAL 2.pdf», páginas 22 a 4811

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alto costo vulneraría el principio de solidaridad, ya que las entidades con mayor concentración de pacientes costosos verían quebrantada su sostenibilidad, afectando la atención de todos sus afiliados.

24. En cuanto al cargo por aplicación retroactiva de la Resolución 3413 de 2009, advirtió este se enmarca en una aplicación retrospectiva , pues l a obligación de reportar información y las consecuencias del incumplimiento ya estaban establecidas desde la expedición del artículo 6 del Decreto 2699 de 2007. Las Resoluciones 3413 y 4917 de 2009 simplemente desarrollaron la fórmula matemática para calcular los aportes y giros con base en esa información histórica, pero la situación jurídica base (el deber de reportar y la sanción por no ha cerlo) ya existía y sus efectos (el cálculo definitivo de los recursos) no se habían consolidado.

25. Añadió que, desde un aspecto técnico, el mecanismo de compensación de la Cuenta de Alto Costo está diseñado como un ajuste ex post, es decir, se basa en

25. Añadió que, desde un aspecto técnico, el mecanismo de compensación de la Cuenta de Alto Costo está diseñado como un ajuste ex post, es decir, se basa en datos reales y consolidados de periodos anteriores (como la prevalencia de enfermedades) para calcular y distribuir los recursos de manera justa y ajustada a la realidad epidemiológica.

26. Expresó que incluso si, en gracia de discusión, se considerara retroactiva, esta estaría justificada por motivos de utilidad pública e interés social, consistentes en garantizar la solidaridad, equidad y sostenibilidad del SGSSS, fines superiores del

Estado Social de Derecho.

III. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN5

27. La parte demandante guardó silencio en esta etapa procesal.

28. La Administradora de los Recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud (ADRES), solicitó la desvinculación de la Nación – Ministerio de Salud y Protección Social y el decreto de la sucesión procesal, que fue resuelta mediante

5 Samai, archivo: «76CUADERNO PRINCIPAL 2.pdf», páginas 124 a 132 y 190,.12

Número de radicación: 11001 03 24 000 2011 00402 00

Demandante: Asociación Indígena del Cauca

Calle 12 No. 7-65 – Tel: (57-1) 350-6700 – Bogotá D.C. – Colombia www.consejodeestado.gov.co

auto del 26 de septiembre de 2025, en el sentido de negarla.

29. Adicionalmente, esta e