CE - Sentencia 15001233100020050387702 de 2025

REPÚBLICA DE COLOMBIA

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA – SUBSECCIÓN B

Bogotá DC, dieciocho (18) de julio de dos mil veinticinco (2025)

Magistrado ponente (E): FREDY IBARRA MARTÍNEZ Expediente: 15001-23-31-000-2005-03877-02 (66.629)

Demandantes: MANUEL ANTONIO TOBITO SALAMANCA Y

OTROS

Demandado: ESE H OSPITAL REGIONAL DE DUITAMA Y

OTROS

Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA

Asunto: APELACIÓN DE SENTENCIA –

CONTAMINACIÓN AMBIENTAL Y FALLA

MÉDICA

Síntesis del caso: la parte demandante pretende la declaración de responsabilidad patrimonial extracontractual de las entidades demandadas por la contaminación ambiental en la zona de residencia de la familia y lugar de trabajo del padre del menor cuyo deceso constituye el daño reclamado, contaminación que, en criterio de los demandantes, ocasionó malformaciones y patologías durante el proceso de gest ación de aquel, declaración de responsabilidad que se extiende a la deficiente atención médica que el infante recibió durante los 5 meses y 11 días que permaneció con vida. La primera instancia negó las súplicas de la demanda porque no se acreditó que las patologí as con las que nació fueran provocadas por la contaminación ambiental ni que su muerte se hubiera originado en una falla en el servicio médico . La parte actora apeló para que se revoque la decisión, sostiene que los elementos de responsabilidad sí están acreditados. Se mantiene la sentencia impugnada.

ambiental ni que su muerte se hubiera originado en una falla en el servicio médico . La parte actora apeló para que se revoque la decisión, sostiene que los elementos de responsabilidad sí están acreditados. Se mantiene la sentencia impugnada.

Decide la Sala el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante contra la sentencia proferida el 22 de septiembre de 2020 por el Tribunal Administrativo de Boyacá – Sala Primera de Decisión (fls. 1491 a 1522 cdno. ppal.) que negó las pretensiones de la demanda.

I. ANTECEDENTES

1. La demanda

El 11 de noviembre de 2005 (fl. 42 cdno. 1), los señores Manuel Antonio Tobito Salamanca y Sonia Esperanza Suárez Suárez, en nombre propio y en2

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representación de su hija Érika Johana Tobito Suárez presentaron demanda de reparación directa en contra de la ESE Hospital Regional de Duitama (Boyacá), el Municipio de Duitama , el Departamento de Boyacá , Holcim SA (antes Cementos Boyacá SA), Corporación Autónoma Regional de Boyacá, Ministerio de Protección Social, Ministerio de Agricultura, Vivienda y Desarrollo Rural , el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar – ICBF y Acerías de Paz del Río (fls. 2 a 42 cdno. 1) con las siguientes pretensiones:

“Primera: Declarar al MINISTERIO DE AMBIENTE, VIVIENDA Y

Instituto Colombiano de Bienestar Familiar – ICBF y Acerías de Paz del Río (fls. 2 a 42 cdno. 1) con las siguientes pretensiones:

“Primera: Declarar al MINISTERIO DE AMBIENTE, VIVIENDA Y

DESARROLLO TERRITORIAL (…), al MINISTERIO DE PROTECCIÓN

SOCIAL (…), al MINISTERIO DE AGRICULTURA Y DESARROLLO RURAL (…), a la CORPORACIÓN AUTÓNOMA REGIONAL DE BOYACÁ “CORPOBOYACÁ” (…), al DEPARTAMENTO DE BOYACÁ (…), el INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR (…), al MUNICIPIO DE DUITAMA (…), al HOSPITAL REGIONAL DE DUITAMA (…), HOLCIM (COLOMBIA) SA antes CEMENTOS BOYACÁ SA (…) y a ACERÍAS PAZ DEL RÍO (…), que son en forma solidaria, conjunta, administrativa y extracontractualmente responsables de las FALLAS POR OMISIÓN Y EXTRALIMITACIÓN que materializan ERRORES MÉDICO HOSPI TALARIOS Y ERRORES POR LA CONTAMINACIÓN AMBIENTAL del llamado “Corredor Industrial de Boyacá ” que afectaron al niño JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ, nacido en Duitama el 4 de octubre de 2003 y por múltiples desatenciones lo llevaron a la muerte el día 14 de marzo de 2004, habiéndosele diagnosticado SITUS INVERSUS; corazón e hígado al lado derecho, sin baso, afectaciones del aparato digestivo, defecación por la boca (…) malformación congénita del corazón no especificada, enterocolitis necrotizante del feto y del re cién

INVERSUS; corazón e hígado al lado derecho, sin baso, afectaciones del aparato digestivo, defecación por la boca (…) malformación congénita del corazón no especificada, enterocolitis necrotizante del feto y del re cién nacido, otras anemias congénitas no clasificadas en otra parte, otras infecciones especificadas propias del periodo perinatal (…) a la salida del HOSPITAL MATERNO INFANTIL DICTAMINARON: (…) adecuada gestional, cardiopatía compleja, ventrículo único, h eterotaxia visceral asplenia, entrecolitis, necrotizante intestinal autolimitada, anemia severa, desnutrición crónica (…) PLAN MANEJO AMBULATORIO (…) dejando de suministrarle vitales SERVICIOS MÉDICOS – HOSPITALARIOS (…) lamentablemente no se le suministró el tratamiento requerido técnica y científicamente dizque por no existir en Colombia (…) en suma, co n la muerte del menor JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ, se han irrogado daños y perjuicios de orden material y moral de que han sido víctimas los señores MANUEL ANTONIO TOBITO SALAMANCA, SONIA ESPERANZA SUÁREZ SUÁREZ y ÉRIKA JOHANA TOBITO SUÁREZ, bajo las circunstancias de tiempo, modo y lugar que se describieron en los hechos de esta demanda.

SEGUNDA: Condenar al MINISTERIO DE AMBIENTE, VIVIENDA Y

DESARROLLO TERRITORIAL (…), al MINISTERIO DE PROTECCIÓN

SOCIAL (…), al MINISTERIO DE AGRICULTURA Y DESARROLLO

RURAL (…), a la CORPORACIÓN AUTÓNOMA REGIONAL DE

DESARROLLO TERRITORIAL (…), al MINISTERIO DE PROTECCIÓN

SOCIAL (…), al MINISTERIO DE AGRICULTURA Y DESARROLLO RURAL (…), a la CORPORACIÓN AUTÓNOMA REGIONAL DE BOYACÁ “CORPOBOYACÁ” (…), al DEPARTAMENTO DE BOYACÁ (…), el INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR (…), al MUNICIPIO DE DUITAMA (…), al HOSPITAL REGIONAL DE DUITAMA (…), HOLCIM (COLOMBIA) SA antes CEMENTOS BOYACÁ SA (…) y a ACERÍAS PAZ DEL RÍO (…) y que además de la responsabilidad3

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administrativa por la muerte del menor JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ, DEBEN PAGAR a cada uno de los integrantes de la parte demandante o a quien sus derechos represente, la indemnización por concepto de PERJUICIOS DE ORDEN MORAL que al momento de presentar la demanda se determinan en la suma total de CIENTO VEINTIDÓS MILLONES CUATROCIENTOS MIL PESOS ($1 22.400.000) M/te, o la suma que se determine a la ejecutor ia de la sentencia de segunda instancia, detallados así:

1. Para MANUEL ANTONIO TOBITO SALAMANCA la suma de CUARENTA MILLONES OCHOCIENTOS MIL PESOS ($40.800.000) M/te, equivalente a cien (100) salarios mínimos mensuales vigentes al momento de la presentación de la demanda, como víctima en su

CUARENTA MILLONES OCHOCIENTOS MIL PESOS ($40.800.000) M/te, equivalente a cien (100) salarios mínimos mensuales vigentes al momento de la presentación de la demanda, como víctima en su condición de padre del menor JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ.

1. Para SONIA ESPERANZA SUÁREZ SUÁREZ la suma de CUARENTA MILLONES OCHOCIENTOS MIL PESOS ($ 40.800.000) M/te, equivalente a cien (100) salarios mínimos mensuales vigentes al momento de la presentación de la demanda, como víctima en su condición de madre del menor JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ.

1. Para la menor ERIKA JOHANA TOBITO SUÁREZ la suma de CUARENTA MILLONES OCHOCIENTOS MIL PESOS ($ 40.800.000) M/te, equivalente a cien (100) salarios mínimos mensuales vigentes al momento de la presentación de la demanda, como víctima en su condición de hermana del menor JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ.

TERCERO: Condenar al MINISTERIO DE AMBIENTE, VIVIENDA Y

DESARROLLO TERRITORIAL (…), al MINISTERIO DE PROTECCIÓN

SOCIAL (…), al MINISTERIO DE AGRICULTURA Y DESARROLLO RURAL (…), a la CORPORACIÓN AUTÓNOMA REGIONAL DE BOYACÁ “CORPOBOYACÁ” (…), al DEPARTAMENTO DE BOYACÁ (…), el INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR (…), al

MUNICIPIO DE DUITAMA (…), al HOSPITAL REGIONAL DE DUITAMA

(…), el INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR (…), al MUNICIPIO DE DUITAMA (…), al HOSPITAL REGIONAL DE DUITAMA (…), HOLCIM (COLOMBIA) SA antes CEMENTOS BOYACÁ SA (…) y a ACERÍAS PAZ DEL RÍO (…) y que además de la responsabilidad administrativa por la muerte del menor JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ, DEBEN PAGAR a favor de la parte demandante o a quien sus derechos represente, la indemnización por concepto de los DAÑOS Y PERJUICIOS DE ORDEN MATERIAL de que han sido víctimas, teniéndose para tal efecto las siguientes bases de liquidación que nos dan las sumas de dinero que a continuación se solicitan o la suma que se determine a la ejecutoría de la sentencia de segunda instancia las que oportunamente resulten demostradas, determinadas y determinables, así:

1. Por el DAÑO FISIOLÓGICO que afecta actualmente a MANUEL ANTONIO TOBITO SALAMANCA y SONIA ESPERANZA SUÁREZ SUÁREZ y que afectó al niño JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ , determinado así: “daño genético (…), malformación congénita tipo ventrículo único (…), fístula enterocutánea (…), enterotaxia visceral con asplenia (…), situs inversus (…), malformaciones (…), arr itmias cardíacas severas desde antes de nacer, corazón al lado derecho, invertidos los lugares del corazón, hígado y el estómago, no tenía bazo (…), des arrolló ventrículo único, tenía el intestino grueso perforado y atrofiado y sufrió desnutrición severa (…) ”, además tenía los dedos

invertidos los lugares del corazón, hígado y el estómago, no tenía bazo (…), des arrolló ventrículo único, tenía el intestino grueso perforado y atrofiado y sufrió desnutrición severa (…) ”, además tenía los dedos pulgares plegados o pegados a la planta o palma de la mano, la lengua4

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con frenillo o pegada (…), fenómeno conocido como SITUS INVERSUS que indefectiblemente son alteraciones genéticas, reproductivas que comprometen el sistema inmunológico como consecuencia directa de la contaminación del aire y del medio ambiente, que han o bligado y predeterminaron a MANUEL ANTONIO TOBITO SALAMANCA y SONIA ESPERANZA SUÁREZ SUÁREZ, a cohibirse de la felicidad de procrear más hijos (…) razones más que suficientes para solicitar la indemnización y pago de la suma de DOS MIL MILLONES DE PESOS ($2.000.000.000).

1. La suma de DOS MILLONES DE PESOS ($2.000.000) M/te causados por concepto de gastos de movilización, transporte, drogas, alojamiento en Bogotá y Tunja de los padres que atendieron la tragedia de JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ, asumidos por sus padres MANUEL ANTONIO

TOBITO SALAMANCA, SONIA ESPERANZA SUÁREZ SUÁREZ.

1. La suma de CUATRO MILLONES CIENTO CUARENTA MIL PESOS ($4.140.000) M/te causados por concepto del lucro cesante que significó

TOBITO SALAMANCA, SONIA ESPERANZA SUÁREZ SUÁREZ.

1. La suma de CUATRO MILLONES CIENTO CUARENTA MIL PESOS ($4.140.000) M/te causados por concepto del lucro cesante que significó no haber podido trabajar MANUEL ANTONIO TOBITO SALAMANCA y SONIA ESPERANZA SUÁREZ SUÁREZ por atender a su menor hijito JUAN DAVID TOBITO SUÁREZ desde octubre 4 de 2003 hasta el día del mes de marzo del año 2004, tomándose como base el salario mínimo legal vigente para el año 2003 y 2004.

CUARTA: El MINISTERIO DE AMBIENTE, VIVIENDA Y DESARROLLO TERRITORIAL (…), al MINISTERIO DE PROTECCIÓN SOCIAL (…), al

MINISTERIO DE AGRICULTURA Y DESARROLLO RURAL (…), a la CORPORACIÓN AUTÓNOMA REGIONAL DE BOYACÁ “CORPOBOYACÁ” (…), al DEPARTAMENTO DE BOYACÁ (…), el INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR (…), al MUNICIPIO DE DUITAMA (…), al HOSPITAL REGIONAL DE DUITAMA (…), HOLCIM (COLOMBIA) SA antes CEMENTOS BOYACÁ SA (…) y a ACERÍAS PAZ DEL RÍO (…), por intermedio de los funcionarios a quienes les corresponda la e jecución de la sentencia, dictaran la resolución o providencia pertinente en la cual se adoptarán las medidas necesarias para su conocimiento so pena de pagar INTERESES MORATORIOS causados a partir del día siguiente de la ejecutoría de la

resolución o providencia pertinente en la cual se adoptarán las medidas necesarias para su conocimiento so pena de pagar INTERESES MORATORIOS causados a partir del día siguiente de la ejecutoría de la sentencia y hasta el día anterior al pago (…)” (fls. 34 a 38 cdno. 1 – negrillas, mayúsculas sostenidas y subrayado del original).

2. Hechos Como fundamento fáctico la parte actora expuso, en síntesis, lo siguiente: 1) Los señores Manuel Antonio Tobito Salamanca y Sonia Esperanza Suárez tienen una hija y viven en la región denominada “ Corredor Industrial de Boyacá”, ubicada en el Valle de Sugamuxi (Boyacá), zona que es conocida por presentar altos niveles de contaminación derivada de la actividad de explotación, producción industrial y de eliminación de residuos peligrosos que realizan algunas empresas como Acería Paz del Río y Holcim SA como planta cementera.5

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1. La familia demandante vive en el "Corredor Industrial de Boyacá", ubicado en el valle de Sugamuxi, en esa zona existen varias empresas cementeras y mineras, que queman y procesan tóxicos, los cuales son perjudiciales para la salud de quienes laboran en ese lugar, así como también para los habitantes de los municipios cerca nos; en uno de ellos trabajó el señor Manuel Antonio Tobito1 y debido a los altos niveles de contaminación a los que estuvo expuesto en las plantas cementeras procreó un hijo con malformaciones.

de los municipios cerca nos; en uno de ellos trabajó el señor Manuel Antonio Tobito1 y debido a los altos niveles de contaminación a los que estuvo expuesto en las plantas cementeras procreó un hijo con malformaciones.

1. Para la época en que el señor Manuel Antonio Tobi to trabajaba en la empresa Acería Paz del Río , la señora Sonia Esperanza Suárez quedó en embarazo de su segundo hijo y, estando en el último mes de gestación, por parte de la ESE Hospital Regional de Duitama (Boyacá), le diagnosticaron al feto varias afectaciones de salud, entre ellas una arritmia card íaca de alto riesgo, motivo por el cual ordenaron su remisión a la Clínica Materno Infantil de

Bogotá DC ; sin embargo, pese a las complicaciones de salud, la institución médica no dispuso el traslado en una ambulancia, sino que ella debió trasladarse en un vehículo particular.

1. El menor Juan David Tobito Suárez nació el 4 de octubre de 2003 en la Clínica Materno Infantil de Bogotá, donde permaneció un (1) mes hospitalizado en la Unidad de Cuidados Intensivos y allí le diagnosticaron “ malformación congénita del corazón no especificada, entercolitis necrotizante del feto (…), anemias congénitas no clasificadas (…), infecciones especificadas propias del periodo perinatal (…), cardiopatía compleja, ventrículo único, heterotaxia visceral, a splenia, enterocolitis necrotizantes intestina l autolimitada, anemia severa, desnutrición crónica, sepsis” (fl. 3 cdno. 1).

1. Cuando el menor Juan David Tobito Suárez tenía un (1) mes de nacido fue

severa, desnutrición crónica, sepsis” (fl. 3 cdno. 1).

1. Cuando el menor Juan David Tobito Suárez tenía un (1) mes de nacido fue remitido a la ESE Hospital Regional de Duitama (Boyacá) y, posteriormente, le dieron de alta con la indicación que debía recibir oxígeno domiciliario.

1. El 10 de noviembre de 2003, la Secretaría de Salud de Duitama suministró al infante una bala de oxígeno en regular estado que le duró solo tres (3) días,

1 El demandante Manuel Antonio Tobito Salamanca trabajó como vigilante en la empresa Acería Paz del Río desde el 1 de julio de 2000 hasta el 30 de noviembre de 2002.6

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lo que obligó a que lo trasladaron nuevamente a la ESE Hospital Regional de Duitama (Boyacá) donde adquirió la enfermedad denominada escabiosis, días después fue dado de alta.

1. El 21 de noviembre de 2003, el padre del niño interpuso una acción de tutela para que se ordenara el suministro de oxígeno ; s in embargo, desistió de la acción porque el alcalde del Municipio de Duitama autorizó la suma de un millón de pesos ( $1.000.000) para que la empresa AGAFANO le proporcionara el oxígeno.

1. El 22 de febrero de 2004, el bebé reingresó al mismo hospital; el médico de

de pesos ( $1.000.000) para que la empresa AGAFANO le proporcionara el oxígeno.

1. El 22 de febrero de 2004, el bebé reingresó al mismo hospital; el médico de turno consideró que no requería oxígeno y que podía regresar a casa, por lo que ordenó su salid a; allá, recibió la visita de un médico domiciliario de la Secretaría de Salud que dictaminó que sí requería oxígeno y debía ser trasladado de manera inmediata a un hospital de cuarto (4) nivel para que le realizaran cirugía de “fístula enterocutánea” (unión anormal entre el interior del tracto intestinal y la piel), por tal motivo, el menor estuvo durante dieciocho (18) horas sin oxígeno.

1. El 25 de febrero de 2004, fue remitido a la ESE Hospital San Rafael de Tunja

(Boyacá) donde estuvo hasta el 10 de marzo de 2004 y, luego, fue remitido al Hospital de la Misericordia e inmediatamente ingresó a la unidad de cuidados intermedios, lugar en el que permaneció hasta que falleció el 14 de marzo de 2004.

3. Posición de las demandadas

1. El Ministerio de Salud y Protección Social (fls. 136 a 154 cdno. 1) se opuso a las súplicas de la demanda por considerar que ni médica ni científicamente está acreditado que la causa del fallecimiento del menor Juan David Tobito Suárez hubiera ocurrido por falta de atención médi ca por parte de esta autoridad.

Por lo anterior, propuso la excepción de “falta de legitimación en la causa por pasiva”.

Suárez hubiera ocurrido por falta de atención médi ca por parte de esta autoridad.

Por lo anterior, propuso la excepción de “falta de legitimación en la causa por pasiva”.

1. El Instituto de Bienestar Familiar —ICBF— (fls. 168 a 170 cdno. 1) se opuso7

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a las súplicas de la demanda y propuso la excepción de “falta de legitimación en la causa por pasiva”, por cuanto no está acreditada una participación de la entidad en los hechos de la demanda ni que hubiera prestado algún servicio médico a la víctima , t ampoco que su muerte fuera ocasionada por alguna acción u omisión de alguno de sus agentes.

1. Por su parte, el Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural (fls. 176 a 184 cdno. 1) controvirtió las pretensiones de la demanda y propuso las excepciones de i) “caducidad de la acción”, por cuanto los demandantes conocieron de las malformaciones del menor al momento de su nacimiento, esto es, el 4 de octubre de 2003, por lo que la demanda presentada el 11 de noviembre de 2005 fue extemporánea; ii) “falta de legitimación en la causa por pasiva ”, dado que esta entidad pública no participó en los hechos que se mencionan en la demanda, y iii) “ausencia de los elementos para la declaratoria de la responsabilidad”, toda vez que , no se aportó prueba que demuestre la incidencia de la presunta contaminación ambiental en la salud y la muerte del

demanda, y iii) “ausencia de los elementos para la declaratoria de la responsabilidad”, toda vez que , no se aportó prueba que demuestre la incidencia de la presunta contaminación ambiental en la salud y la muerte del menor y que ello se deba a un actuar permisivo por parte de la misma.

1. A su turno, l a Corporación Autónoma Re gional de Boyacá (fls. 191 a 195 cdno. 1) se opuso a las pretensiones de la demanda, en la medida en que sus actuaciones y decisiones administrativas frente a los permisos ambientales concedidos a las empresas cementeras y mineras hubicadas en el “ Corredor Industrial de Boyacá ” se emitieron conforme a la normatividad en materia ambiental sobre las emisiones atmosféricas, vertimientos y combustión de aceites de desecho.

Asimismo, puso de presente que dicha autoridad ambiental i) otorgó el permiso de emisiones atmosféricas y vertimientos a Cementos Boyacá porque cumplía con los requerimientos establecidos en el Decreto número 948 de 1995 y en la Resolución número 415 del 13 de marzo de 1998 del Ministerio de Ambiente ; ii) a la empresa Holcim SA para que cumpla la Ley número 430 de 1998 respecto de la disposición final y controlada de este tipo de residuos ; iii) ha realizado las respectivas visitas de control y seguimiento a la empresa H olcim SA para la verificación de los monitoreos sobre emisiones de dioxinas y furanos, encontrando que se aplican los protocolos de calibración y aplicación de métodos acorde a las normas técnicas nacionales e internacionales , y iv)8

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furanos, encontrando que se aplican los protocolos de calibración y aplicación de métodos acorde a las normas técnicas nacionales e internacionales , y iv)8

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cuenta con una red de calidad de aire que monitorea de forma permanente los niveles de material particulado (PM10) y gases (CO, SO2, y O 3), vigila los índices de calidad (ICASO) y verifica el cumplimiento de las normas de inmisión en el Valle de Sugamuxi, los cuales se han registrado por debajo de los niveles permitidos.

1. Acerías Paz del Río (fls. 809 a 832 cdno. 3) cuestionó las súplicas de la demanda porque , por una parte, no obra prueba científica y técnica que explique y acredit e las razones por las cuales el menor nació con las afectaciones médicas de base ni los motivos por los cuales se produjo su fallecimiento; además, no comparte los perjuicios tasados en la demanda porque no se encuentran fijados conforme a los parámetros establecidos por la jurisprudencia.

Propuso como excepción la “falta de legitimación en la causa por pasiva ”, porque no está acreditado que las malformaciones y muerte d e Juan David Tobito Suárez tuvieran origen en las actividades desarrolladas por la empresa o porque su padre trabajara en este lugar.

1. La empresa Holcim SA (fls. 836 a 858 cdno. 3) se opuso a las súplicas de los demandantes porque no probaron el nexo de causalidad entre la actividad

o porque su padre trabajara en este lugar.

1. La empresa Holcim SA (fls. 836 a 858 cdno. 3) se opuso a las súplicas de los demandantes porque no probaron el nexo de causalidad entre la actividad industrial de la empresa y las malformaciones genéticas y , el posterior fallecimiento del menor; por el contrario, en el proceso está acreditado que las actividades de la empresa son monitoreadas constantemente por la autoridad ambiental y que, según las visitas de control, así como los registros de monitoreo ha cumplido con los límites permitidos.

1. El Municipio de Duitama (Boyacá) y la ESE Hospital Regional de Duitama

(Boyacá) no contestaron la demanda.

4. Contestación de las llamadas en garantía

La empresa Holcim SA llamó en garantí a a las aseguradoras Seguros Comerciales Bolívar y AIG Seguros Colombia SA (antes Chartis Seguros Colombia SA) con fundamento en las pólizas de responsabilidad civil9

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extracontractual que adquirió y que en su criterio amparaban las reclamaciones elevadas por la parte actora en caso de que prosperaran.

Las aseguradoras fueron debidamente notificadas y contestaron el llamamiento formulado en los siguientes términos:

1. AIG Seguros Colombia SA (fls. 1025 a 1070 cdno. 3) se opuso a las súplicas de la demanda sobre la base de aducir que no obra prueba que acredite que la actividad industrial ejercida por la empresa Holcim SA sea la causante de las

de la demanda sobre la base de aducir que no obra prueba que acredite que la actividad industrial ejercida por la empresa Holcim SA sea la causante de las malformaciones genéticas y muerte del menor ; además, está demostrado que la empresa asegurada cumplió con todos los requerimientos legales para su funcionamiento.

En cuanto al llamamiento en garantía, indicó que para la época de los hechos no estaba vigente la póliza adquirid a; sin embargo, en el evento que se considere que la misma era aplicable debe declararse la prescripción de las acciones derivadas de ese contrato de seguro de conformidad con lo dispuesto en los artículos 1081 y 1131 del Código de Comercio.

1. Por su parte, S eguros Comerciales Bolívar SA (fls. 1107 a 1130 cdno. 3) controvirtió las súplicas de la demanda por cuanto , según la información aportada con ella, las patologías que presentó el menor corresponden a circunstancias propias de la concepción y de la gestación, mas no a la actividad desarrollada por la empresa llamante.

La anterior afirmación se acredita con los documentos que muestra n que la empresa asegurada cumplía con los niveles de emisión establecidos para los hornos Clinker según lo establecido en el artículo 54 del Decreto número 02 de 1982.

Respecto de la solicitud de llamamiento, expuso que este amparo está condicionado a la declaración previa de la responsabilidad de la empresa llamante, asimismo, excepcionó la prescripción de las acciones derivadas del contrato de seguro.10

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contrato de seguro.10

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5. La sentencia apelada

El Tribunal Administrativo de Boyacá – Sala Primera de Decisión en sentencia del 22 de septiembre de 2020 (fls. 1491 a 1522 cdno. ppal.) negó las pretensiones de la demanda debido a que no se demostró que la causa eficiente y determinante de las malformaciones del menor y su posterior fallecimiento fueran producto de la negligencia en la prestación del servicio de salud ni tampoco de la contaminación ambiental generada por las entidades privadas demandadas, con apoyo en el siguiente razonamiento:

1. Respecto de la imputación de que las malformaciones congénitas del menor fueron causadas por los altos niveles de contaminación producidos por las empresas demandadas, los medios de prueba aportados (declaraciones y actos administrativos) no permiten determinar que en la zona de residencia o trabajo existieran niveles altos de contaminación y que esto causara afecciones de salud en la población ; por el contrario, lo que se demostró es que, para la época de los hechos, la sociedad Holcim SA cumplía con los r equerimientos normativos en materia de emisiones atmosféricas generadas en horno de clinkerización (proceso para hacer cemento) y coprocesamiento de residuos y que, según los informes de muestreos isotécnicos aportados por Corpoboyacá para los años 2004 y 2005, la emisión de material particulado en horno Clinker se encontraba por debajo de los parámetros normales.

que, según los informes de muestreos isotécnicos aportados por Corpoboyacá para los años 2004 y 2005, la emisión de material particulado en horno Clinker se encontraba por debajo de los parámetros normales.

1. En cuanto a la atención médica brindada al menor Juan David Tobito Suárez, lo consignado en la historia clínica y en los dictámenes periciales rendidos por una pediatra, una ginecóloga obstetra y un cardiólogo pediatra, se concluye que “las atenciones, tratamientos y procedimientos médico quirúrgicos brindados al menor Juan David Tobito Suárez después de su nacimiento fueron adecuados conforme a la ciencia médica, a la lex artis y a las patologías diagnosticadas ”

(fl. 1519 cdno. ppal).

De igual manera, con apoyo en las experticias rendidas es claro que la carencia del historial clínico prenatal , por cuanto solo obra lo consignado desde el nacimiento hasta el fallecimiento de acuerdo con lo solicitado por la actora , no se pueden determinar las causas de las malformaciones y si de manera previa o durante el embarazo la madre gestante estuvo expuesta a algún factor11

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externo —sustancia o virus — que pudiera afectar el desarrollo y crecimiento del feto.

Finalmente, se concluye que no se acreditó que la causa eficiente y determinante del daño fuera la falta de suministro de ambulancia para el traslado de la gestante a la ciudad de Bogotá y la entrega de oxígeno al menor

del feto.

Finalmente, se concluye que no se acreditó que la causa eficiente y determinante del daño fuera la falta de suministro de ambulancia para el traslado de la gestante a la ciudad de Bogotá y la entrega de oxígeno al menor por parte del Departamento de Boyacá.

6. El recurso de apelación

Inconforme con la decisión, la parte actora interpuso recurso de apelación (fls. 1528 a 1534 cdno. ppal.) el que fue concedido mediante auto del 18 de diciembre de 2020 (fl. 1535 cdno. ppal.) y admitido por esta Corporación el 28 de julio de 2021(fl. 1542 cdno. ppal.).

La parte demandante solicitó revocar la decisión de primera instancia y acceder a las súplicas de la demanda , porque el tribunal no realizó una adecuada valoración probatoria dado que c on los conceptos emitidos por algunos especialistas se puede determinar que la contaminación ambiental sí influyó en la concepción y gestación, y que debido a ello se presentaron en el desarrollo del feto las malformaciones y patologías con las que nació ; además, como lo ha indicado la regulación normativa ambiental y los pr ecedentes jurisprudenciales sobre estos asuntos, por “más técnica que exista, el coprocesamiento de residuos no destruye