CE - Sentencia 17001233100020080019102 de 2025

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO–ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA

SUBSECCIÓN B

Magistrada ponente: Elizabeth Becerra Cornejo

Bogotá D.C., dos (2) de octubre de dos mil veinticinco (2025)

Referencia: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024) Demandante: Alejandro Álvarez Henao Demandada: Empresa Social del Estado, ESE, Rita Arango Álvarez del Pino en liquidación

Tema: Indemnización de empleado provisional retirado de la ESE Rita

Arango Álvarez del Pino

Sentencia de segunda instancia

La Subsección B de la Sección Segunda del Consejo de Estado resuelve el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante contra la sentencia proferida el 15 de marzo de 2012 por el Tribunal Administrativo de Caldas, mediante la cual se negaron sus pretensiones.

I. SÍNTESIS DEL CASO

Alejandro Álvarez Henao cuestionó la legalidad de la Resolución 229 del 5 de marzo de 2008, por medio de la cual la «apoderada general» de Fiduagraria, actuando como agente liquidadora de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino, ordenó la terminación de todas las vinculaciones provisionales de la entidad, incluida la suya en el empleo de técnico administrativo, como consecuencia de la supresión y liquidación definitiva de la ESE. También demandó la Resolución 695 del 23 de junio de 2008, a través de la cual, la referida autoridad rechazó 375 reclamaciones de los empleados y trabajadores de la ESE porque no eran acreencias concursales, sino

de 2008, a través de la cual, la referida autoridad rechazó 375 reclamaciones de los empleados y trabajadores de la ESE porque no eran acreencias concursales, sino salariales y prestacionales con carácter preferencial, y dispuso que se pagasen como gastos administrativos, previa verificación, ya que corresp ondían a funcionarios que estaban vinculados al momento de cobrar vigencia la orden de liquidar la entidad. A título de restablecimiento del derecho sol icitó su reintegro, el pago de los salarios y prestaciones , y el pago de la indemnización especial establecida en el artículo 14 del Decreto 452 de 2008.

La sentencia de primera instancia negó las pretensiones de la demanda porque: (i) la terminación de su vínculo obedeció a la supresión y liquidación de la entidad, circunstancia que justificaba plenamente la desvinculación, y (ii) como él fue nombrado en provisionalidad en la ESE mediante la Resolución 243 del 12 de mayo de 2004, no adquirió derechos de carrera.

El Consejo de Estado confirma parcialmente la sentencia de primera instancia en lo que tiene que ver con la negativa de acceder a reintegrar el demandante, debido a la supresión y liquidación de la ESE. A su vez, declara que el actor tiene derecho a la indemnización especial prevista en el artículo 14 del Decreto 452 de 2008, porque estuvo vinculado de manera continua desde 1985 al ISS y, posteriormente, «automáticamente» y «sin solución de continuidad», entró a formar parte de la planta de personal de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino hasta su liquidación en 2008.Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

planta de personal de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino hasta su liquidación en 2008.Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

Demandante: Alejandro Álvarez Henao

Demandada: ESE Rita Arango Álvarez del Pino – En liquidación

II. ANTECEDENTES

2.1. La demanda

1. El 4 de julio de 2008, Alejandro Álvarez Henao presentó1 demanda2 de nulidad y restablecimiento del derecho 3 de acuerdo con las pretensiones, hechos y fundamentos jurídicos que a continuación se expresan.

2.1.1. Pretensiones

2. Solicitó que se declarara la nulidad de las resoluciones: (i) 229 del 5 de marzo de 2008 mediante la cual la «apoderada general» de Fiduagraria, actuando como agente liquidadora de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino, resolvió dar por terminados los nombramientos en provisionalidad de la entidad, dentro de los cuales se encontraba el suyo en el empleo de técnico administrativo, código 3124, grado 22, 8 horas, y (ii ) 695 del 23 de junio de 2008, por la cual la entidad rechazó 375 reclamaciones de los empleados y trabajadores de la ESE porque no eran acreencias concursales, sino salariales y prestacionales con carácter preferencial, y dispuso que se pagasen como gastos administrativos, previa verificación, ya que correspondían a funcionarios que estaban vinculados a la ESE al momento de cobrar vigencia la orden de liquidar la entidad.

3. A título de restablecimiento del derecho solicitó que se condenara a la entidad

correspondían a funcionarios que estaban vinculados a la ESE al momento de cobrar vigencia la orden de liquidar la entidad.

3. A título de restablecimiento del derecho solicitó que se condenara a la entidad demandada a: (i) reintegrarlo al cargo de técnico administrativo, código 3124, grado 22, 8 horas, (ii) pagarle en forma indexada los salarios y prestaciones sociales dejados de percibir desde que fue desvinculado hasta que sea efectivamente reincorporado, y (iii) pagarle de manera subsidiaria, también de manera indexada, la indemnización especial establecida en el Decreto 452 de 2008.

2.1.2. Hechos

4. El demandante se vinculó a la planta de personal del Instituto de los Seguros Sociales, ISS, el 1 de abril de 1985, en el empleo de técnico de servicios administrativos, grado 18.

5. A raíz de la expedición del Decreto 1750 de 2003, que ordenó la escisión del ISS y la creación de unas ESE, fue incorporado automáticamente sin solución de continuidad a la ESE Rita Arango Álvarez del Pino, pero en el empleo de técnico administrativo 3124, grado 18, lo que según la demanda implicó un ascenso.

6. Para realizar el supuesto ascenso de Alejandro Álvarez Henao y de otros servidores, la demanda informó que la ESE dio cumplimiento a lo establecido en el artículo 31 de la Convención Colectiva de Trabajo vigente en ese momento para el ISS, que establecía que el ISS adelantaría un plan de estímulos para los trabajadores oficiales con el fin de que se les ascend iera a empleos de mayor jerarquía y responsabilidad, teniendo en cuenta la experiencia y la posibilidad de valerse de equivalencias.

oficiales con el fin de que se les ascend iera a empleos de mayor jerarquía y responsabilidad, teniendo en cuenta la experiencia y la posibilidad de valerse de equivalencias.

7. En la resolución de nombramiento del demandante en la ESE no se indicó que tal designación se hacía en provisionalidad, «lo que en el leal saber y entender» del

1 Según el «acta individual de reparto», visible en: Samai Consejo de Estado , expediente 76001-23-31-0002008-00191-02, índice 2 , a rchivo zip «4ED_EXPEDIENTE_17001230000020080019(.zip) NroActua 2 », «Archivo 010ED_Cuadernos _Cuaderno12y3pdf.pdf» / Ff 122. 2 Samai Consejo de Estado , e xpediente 76001-23-31-000-2008-00191-02, í ndice 2 , a rchivo zip «4ED_EXPEDIENTE_17001230000020080019(.zip) NroActua 2 », «Archivo 010ED_Cuadernos _Cuaderno12y3pdf.pdf» / Ff 104 a 121. 3 En virtud de la acción prevista en el artículo 85 del Decreto Ley 01 de 1984, Código Contencioso – Administrativo, en adelante CCA.Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

Demandante: Alejandro Álvarez Henao

Demandada: ESE Rita Arango Álvarez del Pino – En liquidación

accionante, «constituía un ascenso que le representaba una estabilidad laboral, por esa razón, no se preocupó por concursar para otro cargo o tratar de acceder a otro empleo». Además, « [l]a ESE Rita Arango Álvarez del Pino, nunca convocó a

esa razón, no se preocupó por concursar para otro cargo o tratar de acceder a otro empleo». Además, « [l]a ESE Rita Arango Álvarez del Pino, nunca convocó a concurso para proveer dichos cargos, razón de más para que» él «no supusiera que su vinculación era en provisionalidad».

8. La demanda aseguró que el artículo 17 del Decreto 1750 de 2003, estipuló que los servidores públicos que se encontraban vinculados a la Vicepresidencia de Servicios de Salud, a las Clínicas y a los Atención Ambulatoria del ISS, quedarían «automáticamente incorporados, sin solución de continuidad », en la planta de personal de las recién creadas ESE.

9. También sostuvo que el artículo 19 del mismo Decreto 1750 de 2003, estableció que los servidores del ISS incorporados como empleados públicos a la planta de

personal de las ESE tendrían derecho de acceder a la carrera administrativa a través del proceso de selección que previa convocatoria se adelant are, y que mientras permanecieran en provisionalidad , solo podr ían ser retirados del cargo por las causales señaladas en el artículo 37 de la Ley 443 de 1998 y demás normas que la modifiquen o adicionen, o por supresión del cargo.

10. Mediante Decreto 452 del 15 de febrero de 2008, el Gobierno nacional ordenó suprimir y liquidar la ESE Rita Arango Álvarez del Pino, para lo cual designó a la Sociedad Fiduciaria de Desarrollo Agropecuario SA, Fiduagraria SA, como liquidadora. El artículo 2 de la norma ibídem señaló que la supresión de empleos y cargos como consecuencia del proceso de la supresión y liquidación de la ESE Rita

liquidadora. El artículo 2 de la norma ibídem señaló que la supresión de empleos y cargos como consecuencia del proceso de la supresión y liquidación de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino en liquidación, daría lugar a la terminación del vínculo legal y reglamentario o contractual, según el caso, de los servidores públicos de conformidad con las disposiciones legales vigentes.

11. A través de la Resolución 0229 del 5 de marzo de 2008, la agente liquidadora de la ESE ordenó dar por terminados los nombramientos en provisionalidad, entre esos el del demandante, como consecuencia de la supresión y liquidación de la entidad.

12. Sin embargo, según Alejandro Álvarez Henao , en realidad, el empleo que él ocupaba nunca fue suprimido, «de allí que su despido no mejoró en nada la situación de la ESE en liquidación, es decir, no fue en razón del mejoramiento del servicio».

13. De acuerdo con la demanda , «la experiencia e idoneidad de [l] [de]mandante dentro de las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud lo llevó a que fuera contratado por otro operador para realizar actividades de carácter administrativo dentro en la Unidad Hospitalaria Villapilar».

14. La demanda expresa que a pesar de que varios servidores de la ESE fueron ascendidos en los mismos términos y condiciones que el demandante, sus nombramientos no fueron objeto de terminación, lo cual atenta contra su derecho a la permanencia en el empleo.

15. El accionante «llenó el respectivo formulario de reclamación de acreencias laborales dentro del término legal fijado por la [liquidadora de la] ESE, al cual se

la permanencia en el empleo.

15. El accionante «llenó el respectivo formulario de reclamación de acreencias laborales dentro del término legal fijado por la [liquidadora de la] ESE, al cual se anexó escrito del 9 de abril de 2008 por el cual se solicita a la apoderada general del Liquidador de la ESE […], la nulidad de la Resolución 0229 del 5 de marzo de 2008 por la cual se daba por terminada la relación laboral […] y que en consecuencia […] se le reintegrara al cargo que ocupaba al 5 de marzo de 2008 con el consecuente pago de salarios y prestaciones so ciales, hasta tanto se hiciera efectiva el reintegro. Igualmente, y en forma subsidiaria se solicitó el reconocimiento y pago de la respectiva indemnización liquidada a partir de la fecha efectiva del pagoRadicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

Demandante: Alejandro Álvarez Henao

Demandada: ESE Rita Arango Álvarez del Pino – En liquidación

y las prestaciones sociales causadas hasta la fecha. Y por último, y en caso de que no prosperaran las dos anteriores, en subsidio, solicité el reconocimiento y pago de la indemnización consagrada en el Decreto 452 de 2008 a la que tiene derecho por haber sido incorporado automáticamente a la ESE Rita Arango Álvarez del Pino el 26 de junio de 2003».

16. Posteriormente, mediante escrito del 27 de mayo de 2008 el demandante reiteró las peticiones señaladas en el formulario indicado en el numeral anterior.

17. Mediante Resolución 0695 del 23 de junio de 2008, Fiduagraria rechaz ó las reclamaciones presentadas por los servidores públicos que se encontraban

las peticiones señaladas en el formulario indicado en el numeral anterior.

17. Mediante Resolución 0695 del 23 de junio de 2008, Fiduagraria rechaz ó las reclamaciones presentadas por los servidores públicos que se encontraban vinculados a la planta de cargos de la ESE al 15 de febrero de 2008, entre los que se encuentra el accionante, por cuanto al tratarse de solicitudes de carácter laboral que gozan de un carácter preferencial no están sometidas a las reglas de los procesos concursales. En el anexo de la referida resolución se indica que al actor se le reconocería un valor de $0.00.

2.1.3. Normas violadas y concepto de violación

18. Alejandro Álvarez Henao citó como normas violadas las siguientes: los artículos 1, 13, 25, 29, 53, 58, 125 y 209 de la Constitución Política; los artículos 17, 18 y 19 del Decreto 1750 de 2003; el artículo 2 de la Ley 4 de 1992; los artículos 2, 3, 43, 44 y 64 del Decreto 01 de 1984; el artículo 37 de la Ley 443 de 1998; el artículo 8 del Decreto 1227 de 2005; y los artículos 12 y 14 del Decreto 452 de 2008.

19. En el concepto de violación afirmó que los actos acusados desconocieron la estabilidad laboral que le asistía, por cuanto luego de la escisión del ISS, fue incorporado a la ESE Rita Arango Álvarez del Pino de manera automática y sin solución de continuidad, en virtud de lo dispuesto en el artículo 17 del Decreto 1750 de 2003.

incorporado a la ESE Rita Arango Álvarez del Pino de manera automática y sin solución de continuidad, en virtud de lo dispuesto en el artículo 17 del Decreto 1750 de 2003.

20. Señaló que, de conformidad con la jurisprudencia constitucional —en especial las sentencias C-314 de 2004 y C-349 de 2004—, los servidores incorporados a las ESE creadas por el Decreto 1750 de 2003, solo podían ser retirados por las causales previstas en el artículo 37 de la Ley 443 de 1998 o por la supresión efectiva del cargo, ninguna de las cuales se configuró en su caso.

21. Manifestó que el nombramiento que le fue realizado en la ESE en el cargo de técnico administrativo no fue señalado como provisional ni se le exigió participar en concurso de méritos, lo que generó para él una expectativa legítima de estabilidad.

22. Finalmente, sostuvo que la terminación de su vinculación mediante la Resolución 229 de 2008 , constituyó un acto arbitrario, carente de motivación suficiente y contrario al orden constitucional y legal, vulnerando sus derechos al trabajo, a la igualdad, al debido proceso y a la seguridad social.

2.2. Contestación de la demanda

23. La ESE Rita Arango Álvarez del Pino en liquidación contestó la demanda y se opuso a la prosperidad de las pretensiones. Explicó que Alejandro Álvarez Henao fue nombrado en la ESE en provisionalidad en el cargo de técnico administrativo mediante la Resolución 243 del 12 de mayo de 2004, de manera que nunca

consolidó derechos de carrera, y en consecuencia, «podía ser retirado en cualquier

fue nombrado en la ESE en provisionalidad en el cargo de técnico administrativo mediante la Resolución 243 del 12 de mayo de 2004, de manera que nunca consolidó derechos de carrera, y en consecuencia, «podía ser retirado en cualquier momento».Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

Demandante: Alejandro Álvarez Henao

Demandada: ESE Rita Arango Álvarez del Pino – En liquidación

24. Negó que hubiera existido ascenso en propiedad, pues el actor no accedió al cargo a través de concurso de méritos, como lo exige la Constitución y la Ley 443

de 1998 para los empleos de carrera administrativa.

25. Afirmó que la convención colectiva suscrita en tre el ISS y sus trabajadores, no resultaba aplicable a la ESE, ya que la ESE nunca fue parte de ese acuerdo colectivo y, además, Alejandro Álvarez Henao pasó a ostentar la calidad de empleado público y no la de trabajador oficial . E n todo caso, precisó que en cumplimiento de la sentencia C-314 de 2004 se reconocieron algunos beneficios convencionales hasta el 31 de octubre de 2004, fecha límite fijada por la Corte Constitucional en esa providencia.

26. Argumentó que la terminación del vínculo se produjo con ocasión de la liquidación de la entidad dispuesta en el Decreto 452 de 2008, situación que justificaba plenamente la desvinculación del actor y hacía improcedente cualquier reintegro o indemnización, más aún porque su vínculo laboral con la entidad era de naturaleza provisional4.

27. Como excepciones propuso: « inexistencia de la obligación », «legalidad de los

indemnización, más aún porque su vínculo laboral con la entidad era de naturaleza provisional4.

27. Como excepciones propuso: « inexistencia de la obligación », «legalidad de los actos acusados», y «buena fe de la administración».

2.3. Sentencia de primera instancia

28. El Tribunal Administrativo de Caldas5, mediante sentencia del 15 de marzo de 20126, resolvió tener como sucesores procesales al Ministerio de Protección Social, Ministerio de Hacienda y Crédito Público y a la Fiduprevisora S.A., declarar probada la excepci ón de «inexistencia de la obligación» , negar las pretensiones de la demanda, y no condenar en costas.

29. En resumen, el Tribunal argumentó lo siguiente: (i) Alejandro Álvarez Henao fue nombrado en la ESE en provisionalidad en el cargo de técnico administrativo mediante la Resolución 243 del 12 de mayo de 2004, por lo que no adquirió

derechos de carrera administrativa; (ii) la incorporación automática prevista en el Decreto 1750 de 2003 garantizaba la continuidad del servicio y la estabilidad mínima de los servidores trasladados del ISS a las ESE, pero no convertía en empleados de carrera a quienes no habían accedido por concurso ; (iii) el artículo 19 del Decreto 1750 de 2003 establecía que los servidores incorporados en provisionalidad solo podían ser retirados por las causales del artículo 37 de la Ley 443 de 1998 o por la supresión del cargo, y que en este caso la supresión y liquidación de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino mediante el Decreto 452 de 2008 implicó la desaparición de la planta de personal y, en consecuencia, la terminación de los nombramientos ;

supresión del cargo, y que en este caso la supresión y liquidación de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino mediante el Decreto 452 de 2008 implicó la desaparición de la planta de personal y, en consecuencia, la terminación de los nombramientos ; (iv) la terminación del vínculo de Álvarez Henao obedeció a una causa legalmente justificada y no configuraba vulneración de sus derechos, razón por la cual no había lugar al reintegro ni al pago de indemnización.

2.4. Sentencia de segunda instancia del 3 de noviembre de 2016

30. A través de sentencia del 3 de noviembre de 2016, la Subsección B de esta Corporación decidió revocar parcialmente la providencia del Tribunal Administrativo de Caldas que había negado las pretensiones, y en su lugar reconoció a favor de

4 Samai Consejo de Estado , e xpediente 76001 -23-31-000-2008-00191-02, í ndice 2 , a rchivo zip «4ED_EXPEDIENTE_17001230000020080019(.zip) NroActua 2» , «Archivo 010ED_Cuadernos _Cuaderno12y3pdf.pdf» / Ff 168 a 195. 5 En Sala integrada por los magistrados Augusto Ramón Chávez Marín (ponente), Jairo Ángel Gómez Peña y Carlos Manuel Zapata Jaimes (E). 6 Samai Consejo de Estado , expediente 76001 -23-31-000-2008-00191-02, índice 2 , archivo zip

«4ED_EXPEDIENTE_17001230000020080019(.zip) NroActua 2» , «Cuaderno principal» , a rchivo «005ENVIODENOTIFI_SENTENCIA200800191PD.pdf».Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

Demandante: Alejandro Álvarez Henao

Demandada: ESE Rita Arango Álvarez del Pino – En liquidación

Alejandro Álvarez Henao la indemnización especial prevista en el artículo 14 del Decreto 452 de 2008, por acreditar más de 10 años de servicios continuos desde su vinculación en el ISS hasta la supresión de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino; y finalmente, negó la pretensión de reintegro debido a la supresión y liquidación de la entidad demandada.

2.5. Nulidad de la sentencia de segunda instancia del 3 de noviembre de 2016

31. En virtud del recurso extraordinario de revisión promovido por el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, la Sala Especial de Decisión 16 del Consejo de Estado, mediante sentencia del 13 de diciembre de 2023, declaró probada la causal de nulidad consistente en la falta de notificación y vinculación del Ministerio al proceso como sucesor procesal de la ESE. En consecuencia, dispuso retrotraer la actuación a la sentencia del Tribunal Administrativo de Caldas, y ordenó rehacer las diligencias de notificación personal de los sucesores procesales de la entidad liquidada, con el fin de garantizar plenamente su derecho de defensa7.

32. En cumplimiento a lo ordenado en la referida sentencia del 13 de diciembre de 2023 que resolvió el recurso extraordinario de revisión, el Tribunal Administrativo de

fin de garantizar plenamente su derecho de defensa7.

32. En cumplimiento a lo ordenado en la referida sentencia del 13 de diciembre de 2023 que resolvió el recurso extraordinario de revisión, el Tribunal Administrativo de Caldas profirió auto del 4 de marzo de 2024, mediante el cual dispuso rehacer el trámite de notificación de la sentencia de primera instancia del 15 de marzo de 2012, precisando que respecto de los sucesores procesales debía realizarse notificación personal. Según consta en la plataforma Samai Tribunales8, dicha providencia fue notificada al Ministerio de Hacienda y Crédito Público y a la Fiduprevisora SA, ver índice 40, de igual modo se hizo con la sentencia de primera instancia, ver índice

419.

2.6. Recurso de apelación

33. Alejandro Álvarez Henao interpuso recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia y precisó lo siguiente: (i) el a quo no valoró adecuadamente las pruebas que acreditaban su vinculación continua desde 1985 al ISS y luego a la ESE, así como la aplicación de la convención colectiva en el nombramiento de 2004 y el reconocimiento de beneficios convencionales hasta el 31 de octubre de ese mismo año; (ii) su nombramiento como técnico administrativo nunca fue expresamente señalado como provisional, ni estuvo sujeto a término de duración, por lo que debía entenderse que gozaba de estabilidad en el empleo y (iii) el Decreto 452 de 2008 ordenaba el reconocimiento de indemnización para todos los empleados incorporados automáticamente con más de 10 años de servicios, sin distinguir entre

quienes estaban en carrera o en provisionalidad10.

2.7. Intervenciones en segunda instancia

ordenaba el reconocimiento de indemnización para todos los empleados incorporados automáticamente con más de 10 años de servicios, sin distinguir entre quienes estaban en carrera o en provisionalidad10.

2.7. Intervenciones en segunda instancia

34. En sus alegatos de conclusión ante esta corporación Fiduagraria reiteró los argumentos expuestos por la ESE en liquidación en la contestación a la demanda, y agregó que su actuación se limitó a desempeñarse como ente liquidador entre febrero de 2008 y octubre de 2009, sin ser sucesora ni responsable de las obligaciones de la extinta ESE. P recisó que los pasivos laborales no cancelados fueron asumidos por la Nación a través de los Ministerios de Salud y de Hacienda y la Fiduprevisora, conforme al Decreto 3751 de 2009. Asimismo, enfatizó que nunca existió relación laboral entre Fiduagraria y el act or y que, al pasar del ISS a la ESE,

7 Ver Samai Consejo de Estado, expediente 11001-03-15-000-2018-00483-00. 8 Samai Tribunales, expediente 76001-23-31-000-2008-00191-01, índices 37, 40 y 41. 9 Según consta en el expediente del Tribunal se notificó el auto que concede el recurso de apelación al Ministerio de Hacienda y Crédito Público y a la Fiduprevisora, constancia visible a índice 47 de Samai Tribunales , expediente 76001-23-31-000-2008-00191-02.

de Hacienda y Crédito Público y a la Fiduprevisora, constancia visible a índice 47 de Samai Tribunales , expediente 76001-23-31-000-2008-00191-02. 10 Samai Consejo de Estado, expediente 76001-23-31-000-2008-00191-02, índice 17.Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

Demandante: Alejandro Álvarez Henao

Demandada: ESE Rita Arango Álvarez del Pino – En liquidación

cambiaron las condiciones y la naturaleza del vínculo, lo cual hacía improcedente alegar derechos derivados de la convención colectiva11.

35. La parte demandante guardó silencio.

2.8. Concepto del Ministerio Público

36. El Ministerio Público no se pronunció.

III. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

37. El presente asunto es de competencia de esta corporación de conformidad con lo establecido en el artículo 129 del CCA, modificado por el artículo 38 de la Ley 446 de 1998, vigente al momento de presentación de la demanda, según el cual, el Consejo de Estado conoce en segunda instancia de las apelaciones contra las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos.

3.2. Problemas jurídicos y metodología de su resolución

38. De acuerdo con lo expuesto, la Sala analizará el fondo del asunto a partir de los siguientes problemas jurídicos: determinar si, pese a haber sido nombrado en provisionalidad, la incorporación automática y sin solución de continuidad a la ESE

38. De acuerdo con lo expuesto, la Sala analizará el fondo del asunto a partir de los siguientes problemas jurídicos: determinar si, pese a haber sido nombrado en provisionalidad, la incorporación automática y sin solución de continuidad a la ESE Rita Arango Álvarez del Pino, ordenada por el Decreto Ley 1750 de 2003 , le otorgaba al demandante una estabilidad reforzada que impedía su desvinculación, o si, por el contrario, la supresión y liquidación de la entidad establecida en el Decreto 452 de 2008 justificaba plenamente la terminación de su vínculo laboral ; adicionalmente, establecer si tenía derecho o no a la indemnización especial señalada en el artículo 14 del mencionado decreto.

39. Con miras a resolver el problema jurídico, la Sala abordará las siguientes temáticas: (i) el marco normativo aplicable a la incorporación de los servidores del ISS a las ESE en virtud del Decreto Ley 1750 de 2003 ; (ii) el alcance de la

provisionalidad en los cargos de carrera administrativa en las ESE, luego de la escisión del ISS, y las causales de retiro, según el Decreto Ley 1750 de 2003 ; (iii) constitucionalidad de los artículos 17 t 18 del Decreto Ley 1750 de 2003, según la sentencia C-349 de 2004; (iv) los efectos de la supresión y liquidación de la ESE Rita Arango Álvarez del Pino, conforme al Decreto 452 de 2008; (v) la aplicabilidad de la convención colectiva del ISS a los empleados públicos vinculados a la ESE, de acuerdo con los límites fijados por la jurisprudencia constitucional ; (vi) la

convención colectiva del ISS a los empleados públicos vinculados a la ESE, de acuerdo con los límites fijados por la jurisprudencia constitucional ; (vi) la diferenciación entre la condición de empleado público y trabajador oficial en el marco del sistema de salud, (vii) la indemnización especial establecida en el artículo 14 del Decreto 452 de 2008, y (viii) la sucesión procesal en cabeza del Ministerio de Hacienda y Crédito Público.

3.3. El marco normativo aplicable a la incorporación de servidores del ISS a las ESE según el Decreto Ley 1750 de 2003

40. El Decreto Ley 1750 de 2003 dispuso l a escisión de la Vicepresidencia de Prestación de Servicios de Salud del ISS y la creación de 7 ESE, entre ellas la ESE Rita Arango Álvarez del Pino. El artículo 17 estableció que los servidores que a la fecha de entrada en vigor del referido decreto se encontraban vinculados a las clínicas, centros de atención ambulatoria y dependencias de dicha vicepresidencia

11 Samai Consejo de Estado, expediente 76001-23-31-000-2010-01416-02, índices 30 y 31.Radicación: 17001-23-31-000-2008-00191-02 (3253-2024)

Demandante: Alejandro Álvarez Henao

Demandada: ESE Rita Arango Álvarez del Pino – En liquidación

serían incorporados, «automáticamente y sin solución de continuidad», a las plantas de personal de las nuevas entidades12.

41. Asimismo, el artículo 18 del mencionado decreto ley señaló que el tiempo de servicios prestado en el ISS sería tenido en cuenta para todos los efectos legales en

de personal de las nuevas entidades12.

41. Asimismo, el artículo 18 del mencionado decreto ley señaló que el tiempo de servicios prestado en el ISS sería tenido en cuenta para todos los efectos legales en las ESE a las que fueran incorporados sus trabajadores, también bajo el entendido de que no existía ruptura en el vínculo jurídico13.

42. Por su parte, el artículo 19 dispuso que los servidores incorporados en calidad

de empleados públicos tendrían derecho a acceder a la carrera administrativa mediante los concursos de mérito que se convocaran, y que mientras permanecieran en provisionalidad solo podrían ser retirados por las causales del artículo 37 de la Ley 443 de 1998 o por la supresión del cargo14.

43. De lo anterior se desprende que el Gobierno nacional, al ordenar la escisión de la Vicepresidencia de Prestación de Servicios de Salud del ISS y la creación de 7

ESE para asumir sus funciones, como legislador extraordinario, diseñó un régimen de incorporación que, aunque no otorgaba automáticamente la condición de empleados de carrera, sí garantizaba la continuidad del vínculo y una estabilidad relativa, restringiendo las causales de retiro mientras se adelantaban los procesos de selección.

44. La Corte Constitucional, como más adelante se explicará, en las sentencias C314 de 2004 y C-349 de 2004, declaró la exequibilidad condicionada de los artículos 17, 18 y 19 del Decreto Ley 1750 de 2003, bajo el entendido de que debía respetarse la estabilidad de los servidores públicos incorporados, y que quienes permanecieran en provisi