CGR - Concepto EE0195367 de 2014

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CONTRALORÍA r OFICINA

GENERAL DE LA RE I'll31_,CA JURIOIGA

15 DIC,20141 80112 Bogotá, D.C. ConvalorIa General da la RepublIca SOD 10.12-201414:16 Al Conteclar Clic Este No,, 2014E00196367 Fol:2 Ancx:0 FA:O

ORIGEN 00112-OFICINA JUR.DICA / MARTHA JULIANA MARTINEZ BERME0

DESTINO JAMES ENRIQUE FERNANDE2 COR000.4 1 CONSERVATORIO DEL TOLIMA

ASUNTO. CONCEPTO SEGURIDAD -SOCIAL CONTRATISTAS OBS 201 4EE0 1 95367(cid:9) 111111111111111111111111111111 1111111111U III

Doctor

JAMES ENRIQUE FERNÁNDEZ CÓRDOBA

Rector, Ordenador del Gasto Conservatorio del Tolima Institución de Educación Superior Calle 9 No. 1 — 18 lbagué Tolima ASUNTO: SEGURIDAD SOCIAL CONTRATISTAS Se acusa recibo del escrito radicado bajo el No. 2014ER0156687 del 21 de noviembre de 2014, solicitando concepto sobre sí a las personas naturales, contratistas de obra, consultoría o suministro, relacionadas en los contratos que adjunta, deben pagar sus aportes a seguridad social en salud y pensión, con la cotización sobre una base máxima de un 40% del valor mensualizado del valor bruto. o total del contrato, aplicándose la norma general de los independientes, contratistas de prestación de servicios del inciso 1 del artículo 18 de la Ley 1122 de 2007. Pregunta si debe el Conservatorio del Tolima conocer la realidad económica de los

contratos de construcción, de Consultoría o de suministro, donde el ingreso real del contratista corresponde a los honorarios o la utilidad de los cuales efectivamente percibe un beneficio personal, para establecer el ingreso base de cotización. Cuestiona, si el Ingreso Base de Cotización para el pago de Aportes al Sistema de. Seguridad Social en Salud y Pensión en contratos diferentes a los de Prestación de Servicios, "... tales como el de Obra, Consultoría, Suministro y Compra y Venta; corresponderá a los ingresos efectivamente percibidos por el afiliado, tal como lo establece el concepto jurídico No. 2013EE0098343, de la CGR que se refirió al tema". Adjunta las siguientes copias de contratos: •

1. Contrato de obra pública No. 01 del 28 de octubre de 2014, cuyo objeto es las "adecuaciones en las instalaciones físicas de las oficinas administrativas del Conservatorio del Tolima, celebrado entre el Conservatorio del Tolima y

Alvaro Andrés Barajas Piedrahita — Dotaciones Multiproyectos".

2. Contrato de obra pública No. 02 del 28 de octubre de 2014, cuyo objeto es "interventoría técnica, administrativa y financierade los estudios y diseños: 1.

Cafetería y patio contiguo a la sala Alberto Castilla sede tradicional 2. Avenida La Esperanza Calle 24 No. 60 — 50 Pisos 40 a 10°. PBX: 6477000 • Bogotá, D. C. • Colombia • www.contraloriagen.gov.co

CONTRALORÍA

OFICINA •

GENERAL OC LA CPOEILICA. I JURIDICA

Doctor James Enrique Fernández Córdoba(cid:9) Página 2 de 4

Cafetería, cerramiento y ampliación de espacio público del Edificio Bolivariano, del Conservatorio del Tolima"

3. Contrato de consultoría N. 03 del 28 de octubre de 2014, cuyo objeto es " Interventoría técnica, administrativa y financiera de las adecuaciones en las instalaciones físicas de las oficinas administrativas del Conservatorio del Tolima" 4. 4 Contrato de consultoría No. 01 del 28 de octubre de 2014, cuyo objeto es "Estudios y diseños: 1. Cafetería y patio contiguo a la sala Alberto Castilla sede tradicional. 2. Cafetería, cerramiento y ampliación de espacio público del edificio bolivariano, del Conservatorio del Tolima" ALCANCE DEL CONCEPTO Los conceptos emitidos por la Oficina Jurídica de la Contraloría General de la República, son orientaciones de carácter general que no comprenden la solución directa de problemas específicos, ni el análisis de actuaciones particulares.

En cuanto a su alcance, no son de obligatorio cumplimiento o ejecución, ni tienen el carácter de fuente normativa y sólo pueden ser utilizados para facilitar la interpretación y aplicación de las normas jurídicas vigentes, en materia de control fiscal. Por lo anterior, la competencia de la Oficina Jurídica para absolver consultas se limita a aquellas que formulen las dependencias internas de la CGR, los empleados de las mismas y las entidades vigiladas "sobre interpretación y aplicación de las disposiciones legales relativas al campo de actuación de la Contraloría General"2, así como las formuladas por las contralorías territoriales "respecto de la vigilancia

.de la gestión fiscal y las demás materias en que deban actuar en armonía con la Contraloría General"3 y las presentadas por la ciudadanía respecto de "la consultas de orden jurídico que le sean formuladas a la Contraloría General de la República".. En este orden, mediante su expedición se busca "orientar a las dependencias de la Contraloría General de la República en la correcta aplicación de las normas que rigen para la vigilancia de la gestión fiscal"°y "asesorar jurídicamente a las entidades Artículo 28 de la Ley 1437 de 2011. Art. 43, numeral 4 del Decreto Ley 267 de 2000. Art. 43, numeral 5 del Decreto Ley 267 de 2000. Art. 43, numeral 12 del Decreto Ley 267 de 2000. Art. 43, numeral 11 del Decreto Ley 267 de 2000. Avenida La Esperanza (Calle 24) No. 60 — 50 pisos 4° a 10° • Bogotá, D. C. • Colombiawww.contraloria.gov.co nalg011k(cid:9) •

C ONT RALO RÍA

GENERAL DE LA REPÚBLICA 1 OFICINA Doctor James Enrique Fernández Córdoba(cid:9) Página 3 de 4 que ejercen el control fiscal en el nivel territorial y a los sujetos pasivos de vigilancia cuando éstos lo soliciten".. Finalmente se aclara que no todos los conceptos implican la adopción de una doctrina e interpretación jurídica que comprometa la posición institucional de la Contraloría General de la República, porque de conformidad con lo dispuesto en el artículo 43, numeral 16, del Decreto Ley 267 de 2000, esta calidad solo la tienen las

posiciones jurídicas que hayan sido previamente coordinadas y con la(s) dependencia(s) implicada(s). CONSIDERACIONES JURIDICAS El concepto 2013EE0098343, se refirió en forma general a las disposiciones vigentes al Régimen contributivo de seguridad social, con ocasión de los contratos de suministro de bienes y compraventa, en procura de orientar a la peticionaria, no 'sin antes advertir que los conceptos de la Oficina Jurídica carecen de fuerza vinculante según el carácter que les atribuye el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Al respecto es importante precisar que el artículo 267 de la Constitución Política 'establece "el control fiscal es una función pública que ejercerá la Contraloría General de la República, la cual vigila la gestión fiscal de la administración y de los particulares o entidades que manejen fondos o bienes de la Nación. Dicho control se ejercerá en forma posterior y selectiva conforme a los procedimientos, sistemas y principios que establezca la ley." La Constitución establece con claridad la función de vigilancia y control fiscal, señalando el organismo encargado de ejercerla, ordenando también que tal facultad se debe realizar conforme a la ley. La función fiscalizadora, no implica una participación en la toma de decisiones de la administración, en el manejo de sus recursos, fondos, bienes o valores, sino del examen y control de ésta, al tiempo o después de su ejecución. No obstante, la misma Constitución adopta el principio de la no intervención de la Contraloría en las actividades de la administración, cuando estipula en el inciso 4°

del artículo 267 de la Carta: "La Contraloría es una entidad de carácter técnico con .autonomía administrativa y presupuestal. No tendrá funciones administrativas distintas de Art. 43, numeral 14 del Decreto Ley 267 de 2000. 'Att. 43. OFICINA JUR1DICA. Son funciones de la Oficina Jurídica: (...) 16. Coordinar con las dependencias la adopción de una doctrina e interpretación jurídica que comprometa la posición institucional de la Contraloría General de la República en todas aquellas materias que por su importancia ameriten dicho pronunciamiento o por implicar una nueva postura de naturaleza jurídica de cualquier orden. Avenida La Esperanza (Calle 24) No. 60 — 50 pisos 4° a 10° • Bogotá, D. C. • Colombia www.contraloria.gov.co .7.171~~"I'(cid:9) 3,9T/781•!....r.4

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GENERAL DE. LA REPÚBLICAI JUniDiCA

(cid:9) Doctor James Enrique Fernández Córdoba Página 4 de 4 las inherentes a su propia organización." Este mandato es determinante, fa Contraloría General de la República, no tiene aptitud legal para acometer las decisiones, de los sujetos pasivos de control fiscal. Cabe señalar además, que la H. Corte Constitucional en las sentencias C-113 y C623 de 1999, ha expuesto: " La tarea encomendada a los entes como las, contralorías no es la de actuar dentro de los procesos de la administración cual si fueran parte de ella, sino precisamente la de ejercer el control y la vigilancia sobre

la actividad estatal a partir de su propia independencia, que supone también la del ente vigilado, sin que les sea permitido participar en las labores que cumplen los órganos y funcionarios competentes para conducir los procesos que después habrán de ser examinados bajo la perspectiva del control. (...)." En consecuencia, las facultades atribuidas a la CGR y sus funciones están reguladas por la Constitución Política, la Ley y sus normas administrativas reglamentarias, y su competencia se limita al ejercicio de aquellas facultades que se encuentran señaladas expresamente en ellas. Ahora bien, el Decreto 4170 de noviembre 3 de 2011 creó la Agencia Nacional de Contratación Pública Colombia Compra Eficiente, organismo encargado de absolver las consultas sobre la aplicación de las normas de contratación pública, razón por la cual de conformidad con el artículo. 21 de la Ley 1437 de 2011, Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, se remite el asunto a esa entidad, para lo de su competencia. Cordialmente,

ULIANA MARTÍNEZ B R MEC

'rectora Oficina Jurídica Proyectó. Cielo Eslava Boowdem Revisión: Teresa Bonilla de la Torrl. \

N.R. 2014-ER0156687

Avenida La Esperanza (Calle 24) No. 60 —.50 pisos 4° a 10° • Bogotá, D. C. • Colombia • www.contraloria.gov.co