CNUDMI - A CN.9 WG.V WP.108
CNUDMI - Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
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Detalles
- Título
- CNUDMI - A CN.9 WG.V WP.108
- Autor
- CNUDMI - Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
- Categoría
- Infralegal
- Área del derecho
- Internacional_Privado
- Año
- —
Naciones Unidas A/CN.9/WG.V/WP .108
Asamblea General
Distr. limitada 17 de septiembre de 2012
Español Original: inglés
V.12-55966 (S) 181012 191012
1255966
Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional Grupo de Trabajo V (Régimen de la Insolvencia) 42° período de sesiones Viena, 26 a 30 de noviembre de 2012
Régimen de la insolvencia
Obligaciones de los directores en el período cercano a la insolvencia
Nota de la Secretaría
Índice Párrafos Página Introducción ......................................................... 1-5 3
I. Obligaciones de los directores en el período cercano a la insolvencia .......... 6-51 4
A. Introducción .................................................... 6-19 4
B. Determinación de las partes en que recaen las obligaciones .............. 20-23 5
C. Cuándo nacen las obligaciones: el período cercano a la insolvencia ....... 24-27 6
D. La naturaleza de las obligaciones ................................... 28-33 6
E. El criterio que ha de cumplirse ..................................... 34-37 8
F. Ejecución de las obligaciones de los directores respecto a la apertura de un procedimiento de insolvencia ....................................... 38-51 8
1. Defensas ................................................... 38-40 8
2. Recursos ................................................... 41-47 8
3. Partes que pueden entablar una acción ........................... 48-50 9
4. Financiación del procedimiento ................................ 51 11
1. Defensas ................................................... 38-40 8
2. Recursos ................................................... 41-47 8
3. Partes que pueden entablar una acción ........................... 48-50 9
4. Financiación del procedimiento ................................ 51 11
Proyectos de recomendación 1 a 10 ...................................... 122 V .12-55966
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II. Cuestiones relativas a los directores de empresas pertenecientes a un grupo ..... 52-60 18
A. Observaciones generales .......................................... 52-59 18
B. Cuestiones que se deben examinar .................................. 60 21
III. Cuestiones transfronterizas ............................................. 61 21V .12-55966 3
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Introducción
1. En su 43° período de sesiones, celebrado en 2010, la Comisión tuvo a su disposición varias propuestas para una labor futura sobre el régimen de la insolvencia (documentos A/CN.9/WG .V/WP.93 y Add.1 a 6 y documento A/CN.9/582/Add.6). Esas propuestas habían sido examinadas por el Grupo de Trabajo V en su 38° período de sesiones (véanse los párrs. 99 a 107 del documento A/CN.9/691), ocasión en que se recomendaron a la Comisión posibles temas de estudio (véase el párr. 104 del documento A/CN.9/691). Con posterioridad a ese período de sesiones del Grupo de Trabajo V , se presentó otro documento
(A/CN.9/709) con material complementario de la propuesta de Suiza que figuraba en el documento A/CN.9/WG .V/WP.93/Add.5.
período de sesiones del Grupo de Trabajo V , se presentó otro documento (A/CN.9/709) con material complementario de la propuesta de Suiza que figuraba en el documento A/CN.9/WG .V/WP.93/Add.5.
2. Después de sus deliberaciones, la Comisión apoyó la recomendación del Grupo de Trabajo V que figuraba en el párrafo 104 del documento A/CN.9/691 de que se emprendieran actividades sobre dos temas relacionados con la insolvencia, que tenían importancia en la actualidad y en los que una mayor armonización de las reglamentaciones de los distintos Estados aportaría mayor certeza y previsibilidad.
3. El objeto de la presente nota es el segundo tema, propuesto por el Reino Unido
(A/CN.9/WG .V/WP.93/Add.4), la Federación Internacional de Profesionales en materia de Insolvencia (INSOL International) (A/CN.9/WG.V/WP.93/Add.3) y el International Insolvency Institute (A/CN.9/582/Add.6), relativo a la responsabilidad y las obligaciones de los directores y ejecutivos de una empresa en situación de insolvencia o previa a la insolvencia1. Dadas las inquietudes planteadas durante el extenso debate la Comisión convino en que, en relación con este tema, se trataría únicamente la responsabilidad y las obligaciones que nacieran en el contexto de la insolvencia sin pretender abar car aspectos de la responsabilidad penal ni cuestiones estrictamente del ámbito de la legislación sobre sociedades.
4. El examen de este tema comenzó en el 39° período de sesiones del Grupo de Trabajo (celebrado en diciembre de 2010 en Viena) y continuó en los períodos de
estrictamente del ámbito de la legislación sobre sociedades.
4. El examen de este tema comenzó en el 39° período de sesiones del Grupo de Trabajo (celebrado en diciembre de 2010 en Viena) y continuó en los períodos de sesiones 40° y 41° de ese Grupo (celebrados en octubre y noviembre de 2011 en Viena y del 30 de abril al 4 de mayo de 2012 en Nueva York). Las deliberaciones y conclusiones del Grupo de Trabajo figuran en los informes de esos períodos de sesiones (documentos A/CN.9/715, A/CN.9/738 y A/CN.9/742, respectivamente).
5. De conformidad con la hipótesis de trabajo adoptada por el Grupo de Trabajo en su 41° período de sesiones (párr. 74 del documento A/CN.9/742) de que la labor formaría parte de la Guía Legislativa sobre el Régimen de la Insolvencia la presente nota incluye un borrador de comentario (párrs. 6 a 51 de la parte I) y las recomendaciones 1 a 10, así como también observaciones generales sobre las obligaciones de los directores en el contexto de un grupo de empresas (parte II) y cuestiones transfronterizas (parte III). El material que figura a continuación se basa en los documentos A/CN.9/WG .V/WP.96, 100 y 104, así como en las decisiones adoptadas por el Grupo de Trabajo en sus períodos de sesiones 39°, 40° y 41°. Los párrafos del proyecto de comentario contenidos en el documento A/CN.9/WG .V/WP.104 que no han sido reformados o que no incluyen un texto reformado no figuran en la
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párrafos del proyecto de comentario contenidos en el documento A/CN.9/WG .V/WP.104 que no han sido reformados o que no incluyen un texto reformado no figuran en la __________________ 1 El primer tema, relativo al centro de los principales intereses y cuestiones conexas se examina en el documento A/CN.9/WG .V/WP.107.4 V .12-55966
A/CN.9/WG.V/WP.108 presente nota y están indica dos de la siguiente manera: - “6. […]”. Para facilitar la consulta se ha conservado el número de párrafo empleado en el documento A/CN.9/WG .V/WP.104. Cuando se ha agregado un nuevo párrafo este toma el número del párrafo inmediatamente anterior con el agregado de una letra. El lector comprenderá mejor los cambios propuestos en el presente documento si los compara con el texto del documento A/CN.9/WG .V/WP.104.
I. Obligaciones de los directores en el período cercano a la insolvencia
A. Introducción
6. […]
7. […]
8. Al final de la primera oración, agregar la siguiente frase: “en el período anterior a la iniciación del procedimiento de insolvencia”. En la tercera oración suprimir la frase que comienza con las palabras “Con todo” y termina con la palabra “procedimientos” y remplazarla por la siguiente frase: “No está claramente establecido el carácter ni el alcance de las obligaciones que puedan tener los directores en un período en que la empresa pueda tener problemas financieros sin ser todavía insolvente, pero”.
9. Al final de la primera oración, agregar la frase “que serán decisivos para la
establecido el carácter ni el alcance de las obligaciones que puedan tener los directores en un período en que la empresa pueda tener problemas financieros sin ser todavía insolvente, pero”.
9. Al final de la primera oración, agregar la frase “que serán decisivos para la supervivencia de la empresa, con los co nsiguientes beneficios para sus dueños, acreedores, clientes, empleados y demás interesados”. En la tercera oración, agregar la palabra “debidamente” antes de la palabra “partes”. Agregar una cuarta y una quinta oración: “En algunas legislaciones esas partes interesadas serán la propia sociedad y sus accionistas. En otras legislaciones puede tratarse de una comunidad de intereses más amplia que incluya a los acreedores”. Corregir la oración final de la siguiente forma: “Un director temeroso de las posibles repe rcusiones financieras de la adopción de decisiones difíciles en esas circunstancias puede cerrar prematuramente una empresa en lugar de intentar resolver las dificultades, puede incurrir en comportamientos indebidos, como la disposición impropia de los bienes o el patrimonio, o también puede sentirse tentado a renunciar, lo que a menudo aumenta las dificultades que tiene la sociedad”.
9A. Corregir la primera oración de la siguiente forma: “No es fácil lograr un equilibrio entre los diferentes intereses y motivaciones de las partes interesadas, los cuales pueden convertirse en una fuente de conflicto”. En la segunda oración corregir la primera parte de la siguiente forma: “Por ejemplo, los accionistas de la empresa, que generalmente tienen pocas posibilidades de participar en una distribución que se realice en el procedimiento de insolvencia, están interesados en mejorar su propia posición tratando de negociar una salida de la insolvencia”, y la
empresa, que generalmente tienen pocas posibilidades de participar en una distribución que se realice en el procedimiento de insolvencia, están interesados en mejorar su propia posición tratando de negociar una salida de la insolvencia”, y la última frase de la siguiente forma: “y no dejan nada a los accionistas”.
10. En la cuarta oración, reemplazar las palabras “por las operaciones” con las palabras “por las operaciones comerciales”. En la última oración corregir las palabras finales de la siguiente forma: “no actuaron de manera oportuna”.V .12-55966 5
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11. En la última oración, corregir la part e central de la siguiente forma: “para que se actúe cuanto ante s recurriendo con prontitud a las negociaciones de reestructuración o a la reorganización, e im pedir que los directores externalicen”.
12. En la tercera oración, agregar las palabras “las obligaciones” y en la tercera y cuarta oración, reemplazar la palabra “directivos” por “directores”.
13. Agregar una segunda oración, a saber: “Una norma por la que se presuma la mala gestión basándose solamente en el hecho de la dificultad financiera suele provocar la renuncia de directores que por lo demás son idóneos y competentes y se pierde la oportunidad de reorganizar la sociedad y devolver le la rentabilidad”.
Al final de la cuarta oración, agrega r las siguientes pala bras: “y tiene más probabilidades de lograr un equilibrio entre los derechos y las ex pectativas legítimas de todas las partes interesadas, distinguiendo los casos de mala conducta de los casos que entrañan mala suerte o las consecuencias de factores exógenos”.
probabilidades de lograr un equilibrio entre los derechos y las ex pectativas legítimas de todas las partes interesadas, distinguiendo los casos de mala conducta de los casos que entrañan mala suerte o las consecuencias de factores exógenos”.
14. En la segunda oración , reemplazar las palabras “y para” por “y podrían optar por”. En la tercera oración, reemplazar “los tribunales tienden a” por “los tribunales han tendido a”. En la penúltima oración, agregar la palabra “todos” antes de “los acreedores”.
15. En la penúltima oración, agregar las pa labras “en la actualidad” antes de la frase “pueden no encontrar una respuesta”. Al comienzo de la última oración, agregar la expresión “Sin embargo,”.
16. En la primera oración, agregar la frase “como se ha señalado supra ” después de los dos puntos.
17. […]
18. En la primera oración, reemplazar las palabras “tratar de salvaguardar” por “salvaguardar” y después de la palabra “desalentar” agregar las palabras “conductas indebidas y”. En la última oración, agregar la palabra “confusas” después de “poco prácticas,” y al final de la oración, agregar la siguiente frase “y agravar la dificultad financiera que pretenden solucionar”.
19. En la última oración, reemplazar las palabras “ser ejecutables” por “serían ejecutables”.
B. Determinación de las partes en que recaen las obligaciones
20. […]
21. […]
22. En la segunda oración, poner entre corchetes las palabras “o” y “o debería adoptar”. 23. [suprimido]6 V .12-55966
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20. […]
21. […]
22. En la segunda oración, poner entre corchetes las palabras “o” y “o debería adoptar”. 23. [suprimido]6 V .12-55966
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C. Cuándo nacen las obligaciones: el período cercano a la insolvencia
24. Combinar las primeras dos oraciones de la siguiente manera: “Esta [parte] se centra en las obligaciones que pueden nacer en al gún momento anterior a la apertura del procedimiento de insolvencia y que son ejecutables una vez iniciado ese procedimiento y como consecuencia de su apertura, con aplicaci ón retroactiva de forma similar a las disposiciones de anulación (véase el debate en la segunda parte, capítulo II, párrs. 148 a 150 y 152). Corregir la oración que comienza con la palabra “Aunque” de la siguiente manera: “Aunque el concepto puede ser impreciso, pretende describir un período en que existe tal deterioro de la estabilidad financiera de la empresa que, si no se subsana y no se adoptan medidas correctivas, la insolvencia es inminente (vale decir, cuando la empresa deja de estar, en general, en condiciones de pagar sus deudas a su vencimiento (recomendación 15 a) de la Guía Legislativa)) o es inevitable”. Agréguense las siguientes dos oraciones: “Determinar con exactitud el momento en que nacen esas obligaciones es una cuestión fundamental para los directores que tratan de adoptar decisiones en forma oportuna y compatible con esas obligaciones. Además, sin un punto de referencia claro sería difícil para los directores predecir con exactitud qué momento del período anterior al comienzo del procedimiento de insolvencia el tribunal habría de
oportuna y compatible con esas obligaciones. Además, sin un punto de referencia claro sería difícil para los directores predecir con exactitud qué momento del período anterior al comienzo del procedimiento de insolvencia el tribunal habría de tener en cuenta al entender en una acción por incumplimiento de esas obligaciones”.
25. Corregir la primera oración de la siguiente forma: “Hay diversos criterios para determinar el momento en que pueden nacer las obligaciones de los directores en el período anterior al comienzo del procedimiento de insolvencia”. En la se gunda oración, reemplazar la palabra “crea” por la palabra “aporta”. Al final de párrafo, agregar la siguiente frase “por lo que resp ecta a alentar a los directores a actuar con prontitud”.
26. En la cuarta oración, sustituir las pala bras “sirven de base” por “son la base”.
Corregir la última oración de la siguiente forma: “El motivo de la imposición de obligaciones a los directores sobre la base de esos criterios de solvencia es alentarlos a que intenten evitar la insolvencia o, cuando esta sea inevitable, a que adopten medidas para reducir al mínimo su alcance, por ejemplo solicitando, cuando corresponda, la apertura oficial del procedimiento de insolvencia”.
27. Agregar una nueva cuarta oración: “Ese ncialmente esto requiere evaluar la actuación del director en función del cono cimiento que un director razonable habría o debería haber tenido en las circunstancias del caso”.
D. La naturaleza de las obligaciones
28. Al final del párrafo, corregir las palabras después del paréntesis de la siguiente forma: “y la anulación en el procedimiento de insolvencia de medidas adoptadas por los directores en la proximidad de una insolvencia, incluso operaciones
28. Al final del párrafo, corregir las palabras después del paréntesis de la siguiente forma: “y la anulación en el procedimiento de insolvencia de medidas adoptadas por los directores en la proximidad de una insolvencia, incluso operaciones comerciales”.
a) Obligación de iniciar un procedimiento de insolvencia
29. […]V .12-55966 7
A/CN.9/WG.V/WP.108 b) Responsabilidad civil
30. […]
31. Después de la frase “reducir al mínimo las pérdidas de la empresa”, agregar “(incluso las de los accionistas)”. 32. […] a) […] b) Agregar la siguiente oración al final del apartado: “Puede que los directores deban dedicar más tiempo y atenci ón a los asuntos de la empresa en ese momento del que necesitarían dedicarle cuando la sociedad es próspera”. c) a f) […] g) Corregir la mención de “el entorn o” por “y las cuestiones ambientales”.
Al final del apartado, reemplazar “como consecuencia” por “que puede ser consecuencia”; h) En la primera oración, agregar “se protejan los activos de la empresa y que esta” después de las palabras “los directores pueden velar por que”. Agregar una segunda oración: “En determinadas circunstancias, no todos los activos requerirán protección; por ejemplo los que estén asegur ados por un valor inferior al de su garantía son gravosos, carentes de valor y difíciles de convertir en efectivo (véase la segunda parte, capítulo II, párr. 88)”. Al final del párrafo, agregar la siguiente oración: “Los directores con un gran paquete accionario o que representen a
segunda parte, capítulo II, párr. 88)”. Al final del párrafo, agregar la siguiente oración: “Los directores con un gran paquete accionario o que representen a importantes accionistas no se pueden considerar desinteresados ni imparciales, y en el período cercano a la insolvencia deberían tener particular cuidado cuando voten sobre operaciones;”. i) […]
Responsab ilidad manc omunada y solidaria
32A. Usualmente los directores son responsables por incumplimiento de sus obligaciones en forma mancomunada y solidaria, aunque según algunas legislaciones los tribunales pueden ordenar que uno de los directores asuma el total de la responsabilidad o que uno de ellos contribuya en mayor medida cuando, por ejemplo, se haya determinado que la culpabilidad por el daño causado no es equitativa. Partir de una responsabilidad mancomunada y solidaria puede favorecer el carácter disuasivo de la imposición de obligaciones, ya que los directores tendrán interés en supervisar la conducta de sus pares para evitar la responsabilidad por su conducta. 32B. Los directores pueden a doptar medidas para evitar o reducir su re sponsab ilidad por decisiones que posteriormente se cuestionen. Para ello, puede ser necesario que cumplan con determinados requisitos formales, como por ejemplo dejar constancia de su oposición en las actas de la reunión; entregar un escrito en que expresen su desacuerdo al secretario de la reunión antes de que esta se levante; o entregar o enviar su oposición por escrito inmediatamente después de levantada la reunión al domicilio social de la empresa. Se puede considerar que los directores que han estado ausentes en una reunión en que se adoptaron determinadas decisiones han
enviar su oposición por escrito inmediatamente después de levantada la reunión al domicilio social de la empresa. Se puede considerar que los directores que han estado ausentes en una reunión en que se adoptaron determinadas decisiones han prestado su consentimiento a menos que cumplan con el procedimiento establecido,8 V .12-55966
A/CN.9/WG.V/WP.108 como por ejemplo adoptar las medidas necesarias para dejar sentada su oposición dentro de determinados plazo después de conocida la decisión en cuestión. 32C. Se puede disminuir la responsabilidad mediante un seguro o el uso de resarcimientos. En determinadas legislaciones es posible, cuando se ha presentado una denuncia contra un director, negociar un acuerdo con el representante de la insolvencia; este es el criterio habitual en algunas jurisdicciones.
c) Anulación de operaciones
33. En la tercera oración, agregar las palabras “en ciertas legislaciones pueden considerarse ilícitos” después de la palabra “además,” y suprimir las palabras “pueden pasar a ser ilícitos” de spués de la palabra “los directores”. Al principio de la última oración, agregar las palabras “Según esas disposiciones,” antes de la expresión “la responsabilidad”.
E. El criterio que ha de cumplirse
34. Cambiar las palabras “se suele juzgar” por “se juzga”.
35. […]
36. En la primera oración, después de la palabra “deuda” agregar “o realizar la operación”. En la segunda oración, reemplazar las palabras “exista una situación de insolvencia” por “la empresa es insolvente”. En la cuarta oración, la corrección no se aplica al español.
37. En la tercera oración, que comienza con “Entre los ejemplos de
insolvencia” por “la empresa es insolvente”. En la cuarta oración, la corrección no se aplica al español.
37. En la tercera oración, que comienza con “Entre los ejemplos de comportamientos”, después de la palabra “responsabilidad” agregar “de conformidad con esas legislaciones”. Al comienzo de la última oración, agregar la siguiente frase: “En algunos ordenamientos jurídicos que a doptan ese criterio,”.
F. Ejecución de las obligaciones de los directores respecto a la apertura de un procedimiento de insolvencia
1. Defensas
38. La corrección no se aplica al texto español.
39. En la segunda oración, r eemplazar las palabras “esta defensa” por “esto como defensa”.
40. […]
2. Recursos
41. Al comienzo de la primera oración, suprimir las palabras “En numerosos regímenes se prevén” y reemplazar “recursos, también en el derecho civil” por “recursos se prevén en el derecho civil”. Agregar la penúltima frase siguiente: “Evidentemente, los daños y perjuicios no tienen carácter punitivo”.V .12-55966 9
A/CN.9/WG.V/WP.108 a) Daños y perjuicios e indemnización
42. Corregir la tercera oración de la siguiente forma: “Como se señaló supra , generalmente la responsabilidad de los mi embros del directorio suele ser solidaria, pero en algunos casos puede corresponder a determinados directores”.
43. Cambiar las últimas palabras del pá rrafo de la siguiente manera: “prevén también que se otorgue una indemnización”.
44. Corregir las primeras dos oraciones de la siguiente forma: “Cuando los directores son considerados responsabl es puede especificarse que la cantidad
43. Cambiar las últimas palabras del pá rrafo de la siguiente manera: “prevén también que se otorgue una indemnización”.
44. Corregir las primeras dos oraciones de la siguiente forma: “Cuando los directores son considerados responsabl es puede especificarse que la cantidad recuperada engrosará la masa de la insolvencia dado que la principal justificación para demandar a los directores es recuperar en forma de indemnización para la masa de la insolvencia parte del valor que se ha perdido por sus actos”. En la segunda oración, reemplazar las palabras “existe una hipoteca de empresa” por “la empresa tiene una hipoteca”. En la tercera oración, reemplazar las palabras “tales casos” por “apoyo de tal criterio”. Al final del párrafo, agregar la siguiente oración: “Sin embargo, cuando la legislación permita que los acreedores demanden a los directores (véase infra ), estaría justificado sugerir que la indemnización se destine, en primer lugar, a cubrir las costas incurridas por el acreedor o los acreedores que iniciaron el procedimiento y para satisfacer sus demandas o modificar la prelación de sus créditos2”.
45. Cambiar la última palabra de forma que quede la siguiente frase: “el incumplimiento de sus obligaciones”.
b) Inhabilitación
46. […]
47. […]
3. Partes que pueden entablar una acción
48. Al final de la primera oración, agregar la siguiente frase: “vale decir, antes o después de iniciado el procedimiento de insolvencia”. Corregir la segunda oración de la siguiente manera: “Podrían ser aplicables consideraciones similares a las aplicables al ejercicio de las facultades de anulación, examinadas en la recomendación 87 (véase al segunda parte, capítulo II, párrs. 192 a 195)”.
oración de la siguiente manera: “Podrían ser aplicables consideraciones similares a las aplicables al ejercicio de las facultades de anulación, examinadas en la recomendación 87 (véase al segunda parte, capítulo II, párrs. 192 a 195)”.
49. En la primera oración, después de las palabras “contra el director”, suprimir la frase “, por ejemplo, para obtener la anulación de una operación particular o” y reemplazarla por “para obtener”.
49A. Si bien una importante razón de impon er obligaciones a los directores en el período cercano a la insolvencia es la protección de los intereses de los acreedores no todos los ordenamientos jurídicos permiten a estos demandar a un director por incumplimiento de sus obligaciones. Algunos regímenes reconocen en determinadas circunstancias, por ejemplo cuando el representante de la insolvencia no adopta ninguna medida, a los acreedores y a veces a los accionistas el derecho de __________________ 2 Nota al Grupo de Trabajo . Tal vez el Grupo de Trabajo desee considerar si en el comentario debería tratarse la cuestión de que el director tenga o no la capacidad de pagar la indemnización ordenada y las consecuencias de la falta de esa capacidad.10 V .12-55966
A/CN.9/WG.V/WP.108 interponer una acción subrogatoria (véase la segunda parte, capítulo II, párrs. 192 a 195). Se gún otras legislaciones, un acreedor solo puede actuar contra los directores con el consentimiento de la ma yoría de los acreedores o del comité de acreedores, o bien los acreedores pueden solicitar a su representante, al comité o al tribunal que interponga esa acción, ya que no tienen un derecho independiente a interponerla.
directores con el consentimiento de la ma yoría de los acreedores o del comité de acreedores, o bien los acreedores pueden solicitar a su representante, al comité o al tribunal que interponga esa acción, ya que no tienen un derecho independiente a interponerla. 49B. Cuando se considere conveniente que la ley permita a los acreedores demandar a los directores puede marcarse una distin ción entre los acreedores cuya deuda nació en el período cercano a la insolvencia como resultado directo de la conducta en examen y los acreedores cuya deuda fuera anterior a ese período. Los primeros, además del derecho de iniciar procedimientos en beneficio de la masa de la insolvencia, pueden tener el derecho personal de reclamar daños y perjuicios contra el director sobre la base de que la conducta en cuestión ocurrió en el período problemático y exacerbó las dificultades financieras del deudor. En algunas legislaciones ese derecho individual queda limitado a los casos en que el mal comportamiento en cuestión fue dirigido a un acreedor determinado. De considerarse conveniente permitir que los acreedores interpongan acciones contra el director las disposiciones del régimen de la insolvencia aplicables a la anulación pueden servir de modelo para el procedimiento que habría que seguir (véase la segunda parte, párrs. 192 a 195). Por ejemplo, la ley puede requerir el consentimiento previo del representante de la insolvencia para asegurar que este tenga conocimiento del propósito de los acreedores y la oportunidad de denegar su autorización, evitando así cualquier perjuicio que ese procedimiento pueda causar a la administración de la masa de la insolvencia. [49C. Cuando para demandar a un direct or el acreedor debe contar con el consentimiento del representante de la inso lvencia o de los acreedores, pero no lo
así cualquier perjuicio que ese procedimiento pueda causar a la administración de la masa de la insolvencia. [49C. Cuando para demandar a un direct or el acreedor debe contar con el consentimiento del representante de la inso lvencia o de los acreedores, pero no lo haya obtenido o le haya sido denegado, la ley puede permitirle solicitar la aprobación del tribunal. El representante de la insolvencia debería tener derecho a ser escuchado en la correspondiente vista judicial para expli car por qué considera que no debería continuarse con las actuaciones. En esa vista el tribunal podría autorizar que se inicie el procedimiento o podría decidir que examinará el fondo del caso. Ese criterio puede reducir la posibilidad de que las diversas partes lleguen a un arreglo. En los casos en que se permite que los acreedores interpongan una demanda de anulación, algunas leyes estipulan que las costas del procedimiento sean a cargo de los acreedores o admiten la imposición de sanciones a los acreedores para desalentar posibles abusos; ese mismo criterio se puede aplicar a las demandas de los acreedores contra los directores3.]
50. Corregir la primera oración de la siguiente forma: “En las normativas que imponen a los directores la obligación de iniciar procedimientos de insolvencia
(véase el párr. 29), la propia sociedad, sus accionistas y acreedores pueden tener derecho a una indemnización por daños y perjuicios en caso de incumplimiento de esa obligación”. Al final del párrafo, agregar la siguiente oración: “Es conveniente __________________ 3 Nota al Grupo de Trabajo . El presente párrafo se basa en material incluido en la Guía Legislativa con respecto al procedimiento de anulación (concretamente la segunda parte,
__________________ 3 Nota al Grupo de Trabajo . El presente párrafo se basa en material incluido en la Guía Legislativa con respecto al procedimiento de anulación (concretamente la segunda parte, capítulo II, párr. 193). El Grupo de Trabajo tal vez desee examinar si este párrafo se debería incluir aquí o si bastaría hacer una remisión a los párrafos pertinentes de la Guía Legislativa.V .12-55966 11
A/CN.9/WG.V/WP.108 que el régimen de la insolvencia garanti ce la coordinación de los procedimientos que puedan iniciar las diferentes partes”.
