CSDJ - F05001110200020160019101ADJUNTA20160429082550-2016

Consejo Superior de la Judicatura

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Título: CSDJ - F05001110200020160019101ADJUNTA20160429082550-2016
Autor: Consejo Superior de la Judicatura
Categoría: Jurisprudencia
Área del derecho: Disciplinario
Año: 2016

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL

CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA

SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA

Bogotá, D. C., 27 de abril de 2016 Aprobado según Acta No. 034 de la fecha Magistrado Ponente: CAMILO MONTOYA REYES Radicación No. 050011102000201600191 01

Referencia: Tutela en Segunda Instancia.

Accionados: Batallón Mecanizado de Caballería Nº3

General José María Cabal y la Vigésima Tercera Brigada Adscrita a la Tercera División del Ejército Nacional.

Accionante: Román Daniel Cano Montaño.

Primera Instancia: Tuteló el derecho de petición.

Decisión: Revocar y negar la solicitud de amparo.

ASUNTO A TRATAR Procede la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, a resolver la impugnación interpuesta contra el fallo de tutela proferido el 15 de febrero de 2016, a través del cual la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia1, resolvió TUTELAR el derecho fundamental de petición deprecado por el señor ROMÁN DANIEL CANO MONTAÑO contra el BATALLÓN

MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº 3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE

IPIALES – NARIÑO.

HECHOS Y ANTECEDENTES PROCESALES

1M.P. Claudia Rocío Torres Barajas en Sala Dual con el Magistrado Gustavo Adolfo Hernández Quiñonez.

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia Hechos. El señor ROMÁN DANIEL CANO MONTAÑO interpuso el 4 de febrero de 2016 acción de tutela contra el BATALLÓN MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE IPIALES - NARIÑO y la VIGÉSIMA TERCERA BRIGADA ADSCRITA A LA TERCERA DIVISIÓN DEL EJÉRCITO NACIONAL, buscando la protección de sus derechos fundamentales de petición y debido proceso en conexidad con el derecho a la salud, seguridad social e integridad física, presuntamente vulnerados por las accionadas, por los hechos que se narran a continuación. Relató el señor ROMÁN DANIEL CANO MONTAÑO que el 7 de abril de 2014 solicitó al BATALLÓN MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE IPIALES - NARIÑO y a la VIGÉSIMA TERCERA BRIGADA ADSCRITA A LA TERCERA DIVISIÓN DEL EJÉRCITO NACIONAL, con el cual solicitó

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia expedición de copia autentica y completa del informe administrativo “por lesiones bajo imputabilidad del literal B)”, en razón a las lesiones padecidas el 23 de febrero de 2013, fecha en que sufrió trauma severo y fractura en su tobillo derecho al caerle su dragoneante Hinestroza con todo su peso en su pierna derecha, cuando jugaba un campeonato relámpago ordenado y autorizado por su capitán FABIÁN BUSTAMANTE SALDARRIAGA en las instalaciones de la referida Unidad Militar, esto cuando se encontraba prestando el servicio militar obligatorio como soldado regular. Adujo que a la fecha de presentación de la acción de tutela, no ha obtenido respuesta, oportuna, congruente, clara y de fondo a lo solicitado. Pretensión. Con base en los hechos descritos, la accionante solicitó: “(…) solicito al señor Juez tutelar los derechos invocados a favor del señor Román Daniel Cano Montaño, y en consecuencia se ordene al Ejército Nacional de Colombia y Vigésima Tercera Brigada Adscrita a la Tercera División del Ejército, Orgánica del

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia Comando Conjunto de Suroccidente (Pasto). Batallón Mecanizado de Caballería Nº “José María Cabal” de Ipiales Nariño que en el término improrrogable de cuarenta y ocho horas:

1. De respuesta clara, de fondo, concreta y congruente y debidamente notificada a la petición realizada en el derecho de petición radicado el pasado 07 de abril de 2014, toda vez que, era su obligación atender mi petición en los términos que indica la ley, y darle correspondiente tramite en tiempo oportuno, de conformidad con la reciente Ley 1755 de 2015.” Pruebas. Anexó como pruebas:  Copia de la petición de fecha el 7 de abril de 2015, dirigida al “Batallón Mecanizado de Caballería Nº3 “José María Cabal”, con sello de recibido de esa misma fecha a las 14:45, por el “SLP Chamorro”. (Fl. 7 c.o)

ACTUACIÓN PROCESAL

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia Mediante auto del 5 de febrero de 20162 la Magistrada Claudia Rocío Torres Barajas de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia, admitió la acción de tutela promovida por el señor el señor ROMÁN DANIEL CANO MONTAÑO contra el BATALLÓN MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE IPIALES - NARIÑO y a la VIGÉSIMA TERCERA BRIGADA ADSCRITA A LA TERCERA DIVISIÓN DEL EJÉRCITO NACIONAL, y dispuso notificar a los accionados a quienes concedió el término de dos (2) días para pronunciarse acerca de los hechos constitutivos de la misma.

RESPUESTA DE LAS ENTIDADES ACCIONADAS 2 Folios 10 c.o.

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia El BATALLÓN MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE IPIALES - NARIÑO y la VIGÉSIMA TERCERA BRIGADA ADSCRITA A LA TERCERA DIVISIÓN DEL EJÉRCITO NACIONAL, dentro del término otorgado, no hicieron pronunciamiento alguno. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA La Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia, mediante fallo de 15 de febrero de 20163, resolvió TUTELAR el derecho fundamental de petición invocado por el señor ROMÁN DANIEL CANO MONTAÑO, ordenando al Comandante del BATALLÓN MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE IPIALES – NARIÑO, que en el término de 48 horas contados a partir de la notificación de la sentencia respondiera de fondo al 3 Folios 18-22 c.o.

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia peticionario la solicitud de 7 de abril de 2014 sobre la expedición de copia autentica del informe administrativo por lesiones, so pena de incurrir en desacato, en caso de no hacerlo. También dispuso exonerar de responsabilidad a la VIGÉSIMA TERCERA BRIGADA ADSCRITA A LA TERCERA DIVISIÓN DEL EJÉRCITO NACIONAL, por falta de legitimación por pasiva, y ordenó compulsar copias ante la Oficina de Control Interno Disciplinario del Ejército Nacional, para que adelantara la investigación disciplinaria a que hubiera lugar contra el Comandante del Batallón Mecanizado de Caballería No. 3, por presunta omisión en responder la petición del 7 de abril de 2014 y en contestar la tutela. Dicha decisión estuvo fundamentada en las siguientes consideraciones: “Mediante oficio 1805 del 8 de febrero de 2016, comunicado a los correos electrónicos escabeic@qmail.com y notificacionesiuridi@eiercito.mi l . co , se dio

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia trasladó de la presente acción al Batallón Mecanizado de Caballería No. 3 “GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL”, pero no se pronunció (f. 13 y 15), debiendo esta Sala Constitucional otorgar la presunción de veracidad a los hechos narrados por el accionante, acorde con los preceptos legales del decreto 2591 de 1991, concretamente el artículo 20 que reza: “ARTICULO 20. PRESUNCIÓN DE VERACIDAD. Si el informe no fuere rendido dentro del plazo correspondiente, se tendrán por ciertos los hechos y se entrará a resolver de plano, salvo que el juez estime necesaria otra averiguación previa.” En tal virtud, está probado que al momento de producirse este fallo, ha transcurrido un (1) año y diez (10) meses sin que el Batallón Mecanizado de Caballería No. 3 haya dado respuesta efectiva y de fondo al peticionario, conducta reprochable que vulnera el derecho fundamental de petición incoado por el señor Román Daniel Cano Montaño, por lo cual se le ordenará proceder a ello en el término de 48 horas contados a partir de la notificación de este fallo y se dispondrá compulsar copias ante la Oficina de Control Interno Disciplinario del Ejército Nacional para que adelante la investigación disciplinaria a que haya lugar por dicho concepto y por no contestar la acción constitucional. De otro lado, se exonerará de responsabilidad a la Vigésima Tercera Brigada del

Ejército Nacional, por falta de legitimación por pasiva, dado que no es la autoridad competente para responder la solicitud objeto de pronunciamiento,

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia aunado que solo tuvo conocimiento de la misma en el trámite de la acción constitucional, habida cuenta que esta se dirigió contra la referida unidad militar.” Según constancia suscrita por la Secretaria de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia, el 19 de febrero de 2016, se recibió un fax procedente del BATALLÓN MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE IPIALES – NARIÑO, respondiendo la acción de tutela. (Fls. 26-29 c.o) DE LA IMPUGNACIÓN Inconforme con la decisión proferida el 15 de febrero de 2016 por la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia, el

TENIENTE CORONEL CARLOS ANDRÉS PÉREZ CARDONA, COMANDANTE DEL

GRUPO MECANIZADO DE CABALLERÍA Nº3 GENERAL JOSÉ MARÍA CABAL DE

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia IPIALES – NARIÑO, presentó escrito de impugnación el 26 de febrero de 2016, en el que indicó que el 11 de Abril de 2014, mediante oficio Nº 001427 se dio respuesta, a la petición radicada por el accionante el 7 de abril de 2014, la cual fue remitida por correo certificado con colilla Nº 094006674715 de la empresa Envía, a la Calle 13 N° 66 BIS - 57 oficina 202 centro comercial la Fontana (Santiago de Cali - Valle del Cauca), dirección aportada por el peticionario. De otra parte, señaló que en cumplimiento de la orden de la Juez constitucional, la Secretaría efectivamente pretendió notificar el auto de admisión de la acción de tutela al representante legal de la entidad accionada, en la forma indicada, a los correos electrónicos escabejc@gmail.com y notificacionesjuridi@ejercito.mil.co, quedando al

parecer notificado el Grupo de Caballería Mecanizado No. 3 “CABAL”; sin embargo, ese Comando solo tuvo conocimiento de la acción de tutela el día 17 de febrero de 2016, donde no pudo ejercer el derecho de defensa ni pronunciarse oportunamente

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia acerca del hecho que se le atribuía a esa unidad como constitutivo de la violación de los derechos fundamental al derecho de petición, desconociendo ese Comando de donde son esos correos. Señaló que Ejército tiene muchas unidades tácticas y el hecho de que se haya enviado a los correos que aparecen relacionados en el fallo no significa que se haya generado la debida notificación máxime si nunca se confirmó si estos correos pertenecían a esa unidad. Por lo anterior solicitó la nulidad del proceso de tutela desde la notificación de la demanda, por violación al derecho de defensa y en consecuencia se declarara el hecho superado por cuanto ese Comando no vulneró ningún derecho fundamental al accionante.

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia Adveró al tener conocimiento que al parecer la respuesta de fecha 11 de abril de 2014 realizada mediante oficio 001427, no llegó a la dirección aportada por el peticionario en su momento, los funcionarios que laboran en la oficina jurídica del Grupo Cabal tomaron contacto al número 3165239179 donde contestó la asistente del Doctor BERMUDEZ, e informó que ellos se cambiaron en abril del 2014 de oficina, y no saben si dicho derecho petición contestado el día 11 de abril de 2014 mediante oficio 001427, se recibió o no; así las cosas se llamó al celular que aparece en la acción de tutela, al número 3104705438 tomando contacto con la señora madre del peticionario SUNY MONTAÑO quien manifestó “... que su hijo no vive en Cali, si no en la circular 4 No. 70-60 interior Barrio: Laureles, en la ciudad de Medellín-Antioquia,” por lo cual el oficio 001427 fue enviado de nuevo el 19 de febrero de 2016, por la empresa SERVIENTREGA mediante colilla No. 205758700, a dicha dirección.

Reiteró que en el presente caso nos encontramos frente a un hecho superado por

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia cuanto el hecho que dio origen a la presente acción se encontraba superado incluso antes del auto admisión del trámite de tutela. Con el escrito de impugnación, aportó copia del oficio Nº 001427 del 11 de abril de 2014, copia de la petición presentada por el accionante, copia de la colilla Nº 094000674715 de la empresa Envía y copia de la colilla Nº 205758700 de la empresa Servientrega. Por auto de fecha 1 de marzo de 20164, se concedió la impugnación de conformidad con el artículo 32 del Decreto 2591 de 1991. 4 Folio 58 c.o.

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M.P. Camilo Montoya Reyes Rad. N° 050011102000201600191 01 Referencia. Tutela Segunda Instancia CONSIDERACIONES DE LA SALA Competencia. La Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, al tenor de lo previsto en los artículos 86 y 116 de la Constitución Política y los artículos 31 y 32 del Decreto 2591 de 1991, es competente para conocer en segunda instancia de la impugnación interpuesta contra los fallos de tutela proferidos por las Salas Jurisdiccionales Disciplinarias de los Consejos Seccionales de la Judicatura. Debe señalarse que tal facultad constitucional se mantiene incólume para esta Superioridad, a pesar de la entrada en vigencia del Acto Legislativo No. 2 del primero (1º) de julio de 2015, que estableció en el parágrafo del artículo 19, que la Comisión Nacional de Disciplina Judicial no es competente para conocer de acciones de tutela; sin embargo, en razón a lo establecido en el parágrafo transitorio 1° del referido

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