CSDJ - F11001010200020120114600ADJUNTA20120629110024-2012

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL

CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA

SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA

Bogotá D.C., veintisiete (27) de junio de dos mil doce (2012) Magistrado Ponente: Dr. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicación: N° 110010102000201201146 00 / 1769C Aprobado según Acta N° 053 de la misma fecha ASUNTO A TRATAR Procede la Sala a pronunciarse sobre la definición de competencia solicitada por las abogadas María Eugenia Vásquez Rivera y Gloria Asceneth Cubillos, en su condición de representantes de las víctimas, dentro del proceso penal iniciado con ocasión del homicidio de Diego Alejandro Moreno Astaiza, que tuvo lugar el día 15 de agosto de 2011, en la población de Restrepo, Valle; cuya investigación penal se impulsó por el Fiscal Segundo Seccional Delegado ante los Jueces Penales del Circuito de Buga, contra el patrullero de la Policía Nacional Gustavo Alejandro Alcue Molina, siendo enviadas las diligencias posteriormente al Juzgado 158 de Instrucción Penal Militar del Departamento del Valle – Policía Nacional. ANTECEDENTES Las doctoras María Eugenia Vásquez Rivera y Gloria Asceneth Cubillos, el día 4 de mayo de 2012, presentaron ante esta Corporación, solicitud con el objeto de establecer la competencia entre las Jurisdicciones Penal Militar y Ordinaria en la investigación que se adelanta, por el homicidio de Diego Alejandro Moreno Astaiza. Señalaron que el día 15 de agosto de 2011, el citado joven perdió la vida por

varios disparos que le propinara el patrullero de la Policía GUSTAVO ALEJANDRO ALCUE MOLINA, instantes después de haberlo intentado requisar, pero puesto que emprendió la huida, el uniformado le propinó un impacto de arma Página 2 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal de fuego en el pie y, encontrándose así herido, buscó refugio en casa de la señora Eva Julia García, dándose al parecer un forcejeo con el uniformado, quien le produjo tres disparos en diferentes partes del cuerpo. Informaron las memorialistas que paralelamente a la investigación disciplinaria iniciada al interior de la Policía Nacional, se inició investigación penal por el Fiscal 27 Seccional adscrito la Unidad de Indagación, allegándose a la foliatura, entre otras, “el protocolo de necropsia suscrito por el doctor JULIO CÉSAR ARROYAVE médico legista, quien determinó como causa de muerte del joven DIEGO ALEJANDRO MORENO ASTAIZA violenta –sic-, causada por arma de fuego, describiendo que fueron tres las heridas sufridas en el cuerpo del joven, ubicados en una –sicde sus miembros inferiores, la otra a nivel del pecho y la otra al parecer en uno de los costados de la espalda.”. De igual manera indican que, según la prueba de balística realizada al arma de fuego de dotación del susodicho

patrullero, fue la que causó la muerte del occiso. Explicaron que el mencionado Fiscal Seccional consideró que el asunto era competencia de la Justicia Ordinaria, y envió la investigación, el 27 de noviembre de 2011, a la oficina de asignaciones de la Fiscalía en Buga (Valle), siendo asignada al Fiscal Segundo Seccional Delegado ante los Jueces Penales del Circuito de dicha ciudad, quien el 5 de diciembre siguiente, dispuso su remisión a la Justicia Penal Militar para que allí prosiguiera la actuación, como de hecho hasta la fecha así continúa. Las abogadas se apoyaron en jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre el fuero penal de la Fuerza Pública, según la cual la Justicia Castrense carece de competencia para investigar y juzgar conductas punibles que entrañan un grave abuso del poder o que fracturan las leyes y costumbres de guerra, entre otras. Concluyeron afirmando que el proceso con ocasión de la muerte del joven DIEGO ALEJANDRO MORENO ASTAIZA “a manos de un integrante de la Policía Nacional”, debe continuar su trámite en la Fiscalía Segunda Seccional de Buga, y pidiendo que se requiera al Juez 158 Penal Militar de Cali, “para que proceda a dirimir la competencia”. (fls. 2 – 17). Página 3 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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Referencia: Definición de Competencias en materia Penal ACONTECER PROCESAL Sometido a reparto en esta Superioridad el asunto en referencia, y como quiera que no se contaba con ningún elemento de juicio que le permitiera a la Sala adoptar una decisión sobre el particular, el Magistrado a quien le correspondieron las diligencias, mediante auto calendado el 17 de mayo hogaño, dispuso requerir al Juzgado 158 de Instrucción Penal Militar con sede en la ciudad de Santiago de Cali, para que remitiera, con carácter urgente, copia íntegra y legible del expediente radicado bajo el número S-4080 que allí se tramita contra el señor GUSTAVO ALEJANDRO ALCUE MOLINA, por el delito de Homicidio Agravado; y para que el titular del citado despacho, de considerar que tiene la competencia para seguir conociendo del asunto, expusiera las razones que le asistían para ello (fl. 4).

En cumplimiento de lo anterior, mediante oficio N° 1421/ MDN – DEJUM – J-158 IPM-DEVAL.S4080, con fecha 18 de mayo del presente calendario, el señor Juez 158 de Instrucción Penal Militar del Departamento de Policía del Valle, Teniente CARLOS AUGUSTO HERRÁN OSORIO, remitió copia íntegra del aludido proceso, informando que respecto del conflicto, dio traslado del asunto al Juzgado de Primera Instancia del Departamento de Policía del Valle del Cauca (fl. 6 y dos cuadernos anexos). De las copias allegadas por el representante de la Justicia Penal Militar, se extrae lo siguiente: 1.- Las diligencias fueron asignadas por reparto al Juzgado 158 de Instrucción Penal

Militar, bajo el radicado N° 4080, con los siguientes datos: Imputado: PT ALCUE MOLINA, GUSTAVO ALEJANDRO; Delito: Homicidio; Occiso: DIEGO ALEJANDRO MORENO ASTAIZA; Fecha de los Hechos: 15 de agosto de 2011; Lugar de los Hechos: Restrepo, Valle del Cauca. Se indica en el resumen de los hechos que “el ofendido fallece, después de haber resultado lesionado en procedimiento policial donde forcejeó para tratar de quitarle el arma al policial”. (fl. 1, c.a.). Página 4 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal 2.- Según el Informe de Novedad, con fecha 15 de agosto de 2011, dirigido por el Comandante de la Estación de Policía de Restrepo, Valle, al señor Coronel JULIÁN GONZÁLEZ GONZÁLEZ, Comandante del Departamento de Policía del Valle del Cauca, la siguiente es la relación detallada de los hechos: “El día de hoy 15-08-2011, siendo las 06:50 horas, me informa el patrullero CÁRDENAS QUINTERO JULIÁN, el cual se encontraba realizando primer turno de servicio de auxiliar de información, indicándome que el radio operador de la central de Buga con indicativo Tokio 1’ estaba dando a

conocer un requerimiento ciudadano, en la vereda Chontaduro, se encontraba una persona conocido –siccomo alias ‘14’ con una motocicleta hurtada y amenazando a sus familiares, de inmediato procedí a solicitar a la central de radio de Buga, que por favor le informara esta situación a mi Coronel LUIS RODOLFO DÍAZ CASTIBLANCO, después de unos segundos me avisa el radio operador de la central de radio que mi Coronel había autorizado el desplazamiento a la aludida vereda, seguidamente a las 06:55 horas procedí a trasladarme con los señores PT. ALCUE MOLINA GUSTAVO, PT. BUSTOS MORALES ENUAR Y AG ASPRILLA IBARGUEN EDGAR, al sitio indicado por la central de radio, estando en la zona me entrevisté con la señora MARÍA ASTAIZA, quien me manifestó que su hijo DIEGO ALEJANDRO MORENO ASTAIZA andaba en una motocicleta hurtada de color azul, AX100 y además los estaba amenazando obligándolos a encerrarse en su residencia, nos solicitó que le ayudáramos a encontrar a su hijo DIEGO ALEJANDRO, para que le quitáramos la motocicleta, se procedió a continuar a dicha petición de la ciudadana, realizando patrullajes por las veredas Cola curre, El Tambor, Los Hispanos y El Agrado, donde nos manifestaron los habitantes de dichas veredas que habían visto pasar a un individuo en una motocicleta la cual le describíamos; llegando al casco urbano de este municipio en el barrio La Trinidad ubicado en la calle 16 con carrera 6ª, se le observó al joven DIEGO

ALEJANDRO, que venía caminando hacia nosotros y vestía un buzo de color blanco y un pantalón jean color azul, al solicitarle una requisa, levantó el brazo derecho en señal de no acatar el llamado policial, procediendo a la persecución con el fin de que nos dijera dónde estaba la motocicleta, yo seguí detrás de él y el Patrullero ALCUE MOLINA, se fue a encerrarlo en la Página 5 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal motocicleta asignada ya que el joven DIEGO ALEJANDRO, me llevaba una ventaja, luego me regresé para llegar donde se había metido el Patrullero ALCUE MOLINA, para apoyarlo, cuando escuché una ráfaga y llegué de inmediato y observé salir detrás de una casa a joven –sicDIEGO ALEJANDRO y posteriormente sale embarrado en todo su uniforme el PT ALCUE caminando sale DIEGO ALEJANDRO, y cae al suelo y el patrullero me dice mi Sargento él me iba a quitar el arma y en el forcejeo se disparó hiriéndose, de inmediato solicité al patrullero BELTRÁN ALFONSO, una ambulancia para trasladar al joven DIEGO ALEJANDRO, con el fin de brindarle los primeros auxilios, a los 10 minutos al ver que la ambulancia no

llegaba, la comunidad pidió que lo trasladáramos en la moto de dotación policial, procedió el PT ALCUE MOLINA, a transportarlo, y yo a buscar los elementos del servicio (casco, goleana y tonfa) que en la persecución se nos había extraviado. Es de anotar que el ciudadano DIEGO ALEJANDRO, hay demasiadas quejas por diferentes delitos y que se adelantan investigaciones, así: Spoa 761266000188201100123, por el delito de tráfico, fabricación de estupefacientes Fiscalía 10 Seccional de Buga. Spoa 8346000187201100878, hurto menor cuantía Fiscalía 22 de Tuluá. Spoa 761266000168200900080, lesiones personales Fiscalía Darién Sexta Local.”. (Sic para todo lo trascrito, fls. 2-3, c.a.). 3.- Iniciadas las diligencias por el Juzgado 158 de Instrucción Penal Militar adscrito al Departamento de Policía Valle, mediante oficio N° 2323/MDN-DEJUM-J-158 IPMDEVAL IP-2077, con fecha 16 de noviembre de 2011, el mencionado despacho le solicitó a la Unidad de Asignaciones de la Fiscalía General de la Nación certificar qué despacho adelantó o adelanta investigación penal por los mismos hechos (fl. 57). 4.- A dicha petición dio respuesta el Fiscal 27 Seccional de Guadalajara de Buga, Valle del Cauca, mediante oficio F-27SECC-U.I, con fecha 18 de noviembre de 2011, informando que, efectivamente, a esa Unidad correspondió la investigación aludida, bajo el SPOA 761116000165201101485, encontrándose la misma en etapa

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competencia organizativa. Háganse las anotaciones de rigor en el SPOA. Es de anotar que los elementos incautados, tales como una (1) MINIUZI, FABRICACIÓN AMERICANA, NÚMERO MUCB 51708, UN PROVEEDOR METÁLICO CON PARTUCHO PARA EL MISMO CALIBRE 9 MILÍMETROS LOTE 63, y doce (12) VANILLAS CALIBRE 9 MILÍMETROS, se encuentran a su disposición en el almacén transitorio del CTI.”. (fl. 274, c.a. N° 2). 6.- Los señores HERNANDO DE JESÚS MORENO HURTADO y MARÍA NELLY ASTAIZA OROZCO, actuando en su propio nombre y en calidad de padres de las menores ALEJANDRA y ALEXANDRA MORENO ASTAIZA, en calidad de víctimas, les otorgaron poder a las juristas MARÍA EUGENIA VÁSQUEZ RIVERA y GLORIA ASCENETH CUBILLOS, para que los representen en estas diligencias. Dicho poder fue presentado ante la autoridad de la Justicia Penal Militar que adelanta el sumario, Página 7 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal quien les reconoció personería para actuar en tal calidad, mediante proveído calendado el 25 de enero del cursante año (fl. 306, c.a. N° 2).

7.- El 7 de febrero del presente calendario, las prenombradas juristas allegaron memorial al Juzgado 158 de Instrucción Penal Militar, solicitando plantear conflicto de competencias entre éste y la Fiscalía Segunda Seccional de Buga, bajo idénticos argumentos a los expuestos ante esta Superioridad, en el memorial arriba reseñado (fls. 315 – 335, c.a. N° 2); ante lo cual el citado despacho, con auto adiado el 09 de febrero siguiente, se pronunció disponiendo la remisión de las diligencias al Juzgado de Primera Instancia del Departamento de Policía del Valle del Cauca, para que sea éste el encargado de resolver lo pertinente. (fl. 336 ibídem). 8.- El 30 de marzo de 2012, el Juzgado Primera Instancia del Departamento de Policía del Valle del Cauca, profirió auto mediante el cual decidió “que no es procedente pronunciarse respecto de la solicitud presentada por las apoderadas de las víctimas, al no estar legalmente reconocidas como parte civil dentro del proceso penal militar y como consecuencia de lo anterior, se ordena remitir las diligencias al Juzgado 158 de Instrucción Penal Militar, para que continúe con el trámite procesal correspondiente.”. (fls. 375 – 379, c.a. N° 2). 9.- Dentro de las pruebas acopiadas en la investigación de la referencia, se destacan como relevantes para el asunto que aquí interesa, las siguientes: 9.1. De las entrevistas realizadas por la Policía Judicial, se destacan: i) El señor CARLOS ARTURO CIFUENTES COBO (de profesión mecánico), quien el día de los hechos se encontraba en su lugar de

trabajo, taller de nombre “Montoya”, ubicado en la Calle 11 con carrera 10, frente a la plaza de Feria del municipio de Restrepo, expuso: “… observe que venía un Policía en la moto de la policía con un sujeto atrás, en ese momento el sujeto que venía con la Policía cogió el arma que tenía el policía terciada en el pecho y la disparó, pero las balas pegaron en el piso, de inmediato el policía y el sujeto forcejearon y el policía colocó el cañón del arma hacia arriba y continuó manejando en Página 8 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal dirección al hospital.”. Afirmó que el parrillero que venía en la moto con el policía “es reconocido en el pueblo como alias ‘Mari guano’ o el flaco.”. (Sic para todo lo trascrito, fl. 106, c.a. N° 1). ii) La señora EDITH ORTEGA ALARCÓN (ama de casa), señaló que el día de los hechos, en horas de la mañana, se encontraba en el andén al frente de su casa y observó “que un policía traía a alias “EL LOCO O EL FLACO” al parecer herido de parrillero en una moto de la policía y de un momento a otro el loco le mando la mano al arma del policía la cual tenía terciada en el pecho y disparó afortunadamente los disparos

se fueron hacia el piso ya que el policía reaccionó rápido”. (Sic para todo lo trascrito, fl. 107, c.a. N° 1). iii) La señora YANETH GUZMÁN DÍAZ (ama de casa), quien narró: “… yo sólo tengo conocimiento cuando este iba corriendo y bajo por la gradas de mi casa y el sargento le decía que parara y el no paro, el siguió corriendo se metió más arriba y se paso para una casa y allí se metió a un baño, yo le dije al sargento que estaba en el baño, el sargento no lo vio, a lo que el sargento dio la vuelta el muchacho abrió la puerta y salió, se tiró por encima de un cerco y se fue corriendo por una bananera, y de allí el otro policía iba por el lado de la carretera por donde el muchacho iba a salir, pero ya no lo vi mas, después sonaron los tiros, ya logre ver que el muchacho salió corriendo y después cayo al piso, después vi que el policía lo saco cargado y lo subió a la moto para llevarlo al hospital y yo me acerque hasta donde esta en ese momento el joven DIEGO ALEJANDRO MORENO, de allí me fui para el hospital de aquí de Restrepo, después al llegar al hospital yo acompañe a Diego hasta Buga donde murió horas después como a las doce del medio día.”. (Sic para todo lo trascrito, fls. 108 - 109, c.a. N° 1). 9.2. El Informe de Investigador de Laboratorio de Balística, arrojó el siguiente resultado: “9.1. RESULTADOS: Página 9 de 27 República de Colombia

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal APTITUD DE DISPARO DEL ARMA DE FUEGO  El arma de fuego rotulada A1 antes descrita, presenta sus mecanismos de disparo completos y al ser disparada cumplió correctamente con el ciclo de disparo. ESTADO DE CONSERVACIÓN DE LA MUNICIÓN  El cartucho calibre 9mm descrito como C1, no presenta defectos en su ensamble, carece de oxidación y no se aprecia alteración o deformación. 9.2. CONCLUSIÓN  El arma de fuego tipo subametralladora, marca UZI, modelo MINI, con número serial MU-CB51708, calibre 9 mm, se encuentra APTA para disparar.  El cartucho descrito como C1, calibre 9 mm es apto para su uso en armas de fuego de igual calibre.”. (fls. 137 – 142, c.a. N° 1). 9.3. El Informe Pericial De Necropsia N° 2011010176111000136, según el cual se pudo determinar: “Datos del acta de inspección: - Resumen de hechos: Se recibe Oficio con No. NUNC 7611160001652201101485 fechado al 15 de agosto de 2011 de la Unidad de Policía Judicial de Buga grupo de la SIJIN en el cual se solicita practicar necropsia medicolegal al cadáver de sexo masculino identificado como

DIEGO ALEJANDRO MORENO ASTAIZA identificado con C.C.

1114340384. Se anexa copia de la Inspección Judicial al Cadáver en formato FPJ-10 en el cual se señala que la diligencia se realiza en las instalaciones del (a) Hospital San José de Buga donde fuera llevado luego de que recibiera heridas por proyectil de arma de fuego en Restrepo al parecer por parte de un agente de la policía. El cadáver fue traído por el señor Albeiro Martínez funcionario de la funeraria Santa Cruz y recibido personalmente por David Díaz quien es vigilante de turno y quien firma la Página 10 de 27

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal cadena de custodia. Al momento de la realización de esta necropsia se hace presente HERNANDO DE JESÚS MORENO HURTADO quien se identifica como padre de la víctima y aporta orden de entrega de la Fiscalía 6 seccional. (…).

CONCLUSIÓN PERICIAL: se trata de un individuo masculino adulto joven quien recibe tres impactos de proyectil de arma de fuego de los cuales el

descrito como No. 1 lesiona la pared cardiaca ventricular izquierda produciendo herida de pared cardiaca no transfixiante y severa área de contusión; dicha herida es suturada con un parche de pericardio; el descrito

como No. 2 produce fractura interfalángica proximal del segundo dedo de la mano izquierda y el descrito como No. 3 produce fractura de tercio distal de tibia y peroné izquierdos; fallece en forma súbita luego de realizarle la cirugía cardiaca y en momento en que le realizan desbridamiento de las heridas de la fractura de la pierna; fallece por un colapso cardiovascular súbito por la contusión cardiaca o por embolismo graso; se tomaron muestras de pulmón, corazón, hígado, riñón páncreas y cerebro para estudio histopatológico; se toma muestra de humor vítreo para búsqueda de estupefacientes, se toma muestra de sangre en tarjeta FTA, dejando constancia que este individuo recibe hemotransfusión intraoperatoria.

Causa básica de muerte: SHOCK CARDIOGÉNICO POR HERIDA POR

PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO.

Manera de muerte: VIOLENTA, PRESUNTO HOMICIDIO POR PROYECTIL

DE ARMA DE FUEGO.

EXAMEN EXTERIOR DESCRIPCIÓN GENERAL DEL CADÁVER: Sobre la mesa de necropsia de la morgue de Buga se encuentra una bolsa de polietileno, sellada; presenta adherido el rótulo de evidencia física que indica contener el cadáver de sexo Masculino; al abrir la bolsa se encuentra el cuerpo de un individuo Masculino adulto joven con regular cuidado físico, desnudo; sus Página 11 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal prendas a un lado dentro de una bolsa roja, trae colocados múltiples aditamentos de uso hospitalario, se observa con heridas quirúrgicas suturadas y cubiertas con gasa; a nivel del tórax izquierdo y mediana supra e Infra umbilical; en pierna izquierda se aprecia una férula de yeso con vendaje elástico y algodón laminado; con lesiones múltiples por proyectil de arma de fuego, de contextura mediana, revela la edad cronológica referida. (…)”. (Sic para todo lo trascrito, fls. 287 – 293, c.a. N° 2). CONSIDERACIONES 1.- De la competencia. La Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura es competente para dirimir conflictos de jurisdicciones, en virtud del mandato consagrado en el artículo 256, numeral 6, de la Carta Política, en armonía con lo dispuesto en el artículo 112, numeral 2, de la Ley 270 de 1996 (Estatutaria de la Administración de Justicia) y de lo dispuesto en el artículo 54 de la Ley 906 de 2004. 2.- La posición de la Sala respecto de los conflictos penales a partir de la Ley 906 de 2004. Antes de que se produjera el tránsito en nuestro ordenamiento jurídico, del sistema penal inquisitivo característico del Código de Procedimiento Penal contenido en la Ley 600 de 2000, hacia el sistema Acusatorio conforme al mandato constitucional del

Acto Legislativo Nº03 de 2002, desarrollado en la Ley 906 de 2004, con fundamento en las normas que acaban de citarse, tradicionalmente esta Superioridad venía sosteniendo que, para entender debidamente trabado un conflicto de jurisdicciones, se requería como elemento esencial, la presencia de una disputa entre dos autoridades, bien fuera reclamando ambas la competencia para dirimir un litigio (conflicto positivo), o ambas rehusando su conocimiento (conflicto negativo). Así, entonces, se tenía sentado lo siguiente: Página 12 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal “...Concepto jurídico de jurisdicción. En sentido propio se define como la soberanía del Estado, ejercida por conducto de una de sus ramas del poder público, destinada a la administración de justicia, con el fin de satisfacer intereses generales y, en particular, de aplicar el derecho material a un caso particular y concreto, caracterizándose por ser general, exclusiva, permanente e independiente; dividiéndose para su funcionamiento de acuerdo a la pretensión reclamada. Entonces tenemos que, el conflicto se presenta cuando dos o mas funcionarios investidos de competencia de distinta jurisdicción, se disputan el conocimiento de un proceso, bien por considerar, que no les corresponde, evento en el cual será negativa o por que estiman ambas que es de su incumbencia, caso en el cual será positiva, es así como para su

configuración es preciso que se den varios presupuestos.

1. Que el funcionario judicial esté tramitando determinado proceso.

2. Que surja disputa entre el funcionario que conoce y otro u otros acerca de quien debe conocerlo.

3. Que el proceso se halle en trámite, esto es que no haya sido fallado.

4. Que los funcionarios entre quienes se disputan formen parte de distinta jurisdicción”1.

De tal manera que, cuando faltaba el pronunciamiento de alguna de las autoridades, se entendía que el conflicto no estaba trabado y, en consecuencia, la Sala se inhibía de dirimirlo, disponiendo la remisión de las diligencias al representante de la jurisdicción que aún no se había expresado sobre el asunto y, una vez cumplido tal requisito, se procedía por la Colegiatura a adoptar la decisión que en derecho correspondía. Tal postura se mantuvo en forma pacífica hasta que, al entrar en vigencia la Ley 906 de 2004, surgió al interior de este tribunal de los conflictos, la discusión atinente a si con el nuevo sistema penal acusatorio era aún sostenible tal postura o si, por el contrario, debía cambiarse el criterio, dirimiendo los “conflictos” aún faltando el pronunciamiento de una de las autoridades que podrían reclamar o rehusar la competencia para dirimir un asunto criminal. Así, por ejemplo, en el radicado 110010102000200601121-00, mediante auto calendado el 14 de agosto de 1 Providencia del Consejo Superior de la Judicatura Sala Disciplinaria M.P. Rubén Darío Henao Orozco, Rad 20032928 01 09 Aprobada en Acta 127 del 17 de septiembre de 2003.

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SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA M.P. JOSÉ OVIDIO CLAROS POLANCO Radicado N° 110010102000201201146 00 / 1769C Referencia: Definición de Competencias en materia Penal 2006, con ponencia del Magistrado Jorge Alonso Flechas Díaz, se resolvió el “conflicto” con sustento en el artículo 54 de la Ley 906 de 2004, bajo los siguientes razonamientos: “No obstante, al respecto, conviene precisar que el presente pronunciamiento ha de desarrollarse con fundamento en el artículo 54 de de la Ley 906 de 20042, actual Código de Procedimiento Penal que regula el sistema acusatorio, uno de cuyos pilares fundamentales lo constituye, entre otros principios, el “de la necesidad de lograr la eficacia en el ejercicio de la justicia”, según voces del principio rector consagrado en el artículo 10 ibídem. Lo anterior por cuanto como se sabe, en esa línea de búsqueda de eficiencia y eficacia de la función de administrar justicia el nuevo sistema penal acusatorio que regula el trámite del proceso penal en estudio, y en especial el artículo 54 citado, varió el trámite del conflicto de competencias consagrado en la anterior legislación procesal penal en el Capítulo VII del Título II, artículo 93 y siguientes, previendo actualmente un trámite expedito y ágil en orden a lograr la eficacia en el ejercicio de la función judicial tal como lo prevé el principio rector previsto en el artículo 10 de la Ley 906 de 2004.

En ese orden de ideas y en aras de materializar tal principio, se ceñirá la Sala a pronunciarse sobre el tema puesto a su consideración en el entendido de que bajo la vigencia del actual régimen penal acusatorio oral, para efectos de definir la competencia de una autoridad judicial para conocer de determinado asunto, basta, sin más, que el juez ante el cual se haya presentado la acusación manifieste su incompetencia y remita el expediente a quien por virtud de la ley corresponda definir el asunto para que de plano se pronuncie sobre el tema…”. Esa línea se mantuvo, hasta que, entre otros, en el radicado 1100101102000200901433 00, a través de auto aprobado en Sala Nº071, con fecha 17 de junio de 2009, se abstuvo de dirimir el aparente conflicto, al estimar que, al obrar pronunciamiento sólo de una de las autoridades judiciales, en modo alguno se podía predicar la existencia de un conflicto de jurisdicciones. 2 Este artículo señala: “Cuando el juez ante el cual se haya presentando la acusación manifieste su incompetencia, así lo hará saber a las partes en la misma audiencia y remitirá el asunto inmediatamente al funcionario que deba definirla quien en el término improrrogable de tres (3) días decidirá de plano (…)”. La nota es del texto original. Página 14 de 27 República de Colombia Rama Judicial

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Referencia: Definición de Competencias en materia Penal Decisión que contó con aclaración de voto del Magistrado que en esta oportunidad cumple el cometido de ser ponente, destacando