CSDJ - F11001010200020190054900ADJUNTA20191202111145-2019

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL

CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA

SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA

Bogotá D.C., catorce (14) de noviembre de dos mil diecinueve (2019) Magistrado Ponente Dr. PEDRO ALONSO SANABRIA BUITRAGO Radicación. No. 110010102000201900549 00 Aprobado según Acta de Sala No. 84 de la misma fecha ASUNTO A TRATAR Corresponde a la Sala dirimir el conflicto negativo de jurisdicciones suscitado entre la Jurisdicción Contencioso Administrativa representada por el JUZGADO SEXTO ADMINISTRATIVO DEL CIRUCITO DE PEREIRA, y la Jurisdicción Ordinaria en cabeza del JUZGADO CUARTO CIVIL DE CIRCUITO DE LA MISMA CIUDAD, con ocasión a la Acción de Reparación Directa, presentada a través de apoderado judicial por la señora Blanca Rosa Tamayo Giraldo y otros contra la Nación, Ministerio de Salud y Seguridad Social, Superintendencia de Salud, Departamento de Risaralda, Clínica Los Rosales, IPS Pasbisalud LTDA, EPS y Medicina Prepagada Sudamericana S.A., y al doctor Pablo Gonzales Isaza. HECHOS Y ANTECEDENTES PROCESALES RELEVANTES 1.- La señora Blanca Rosa Tamayo Giraldo y otros a través de apoderado judicial impetraron demanda de reparación directa contra la Nación, Ministerio de Salud y Seguridad Social, Superintendencia de Salud, Departamento de Risaralda, Clínica Los Rosales, IPS Pasbisalud LTDA, EPS

y Medicina Prepagada Sudamericana SA y al doctor Pablo Gonzales Isaza, República de Colombia Rama Judicial

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M.P. DR. PEDRO ALONSO SANABRIA BUITRAGO RADICADO Nº. 110010102000201900549 00

REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES con el, fin que se declare administrativamente responsables por los perjuicios materiales e inmateriales causados a los accionantes con ocasión a la intervención quirúrgica practicada dentro del marco de la atención de salud dispensada a esta el día 3 de mayo de 2016. 2.- Arribadas las diligencias, correspondió por reparto al TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINSITRATIVO DE RISARALDA, despacho judicial que mediante auto del 17 de julio de 2018, rechazó el conocimiento del caso en estudio, al señalar su falta de competencia para direccionarlo, pues de los supuestos facticos del proceso, su cuantía y naturaleza concluyó que el competente para conocer del mismo son los Juzgados Administrativos del mismo circuito (reparto), a quien remitió el expediente para lo de su cargo1. 3.- Correspondió por reparto al JUZGADO SEXTO ADMINISTRATIVO DEL CIRUCITO DE PEREIRA, agencia judicial que mediante auto del 21 de agosto de 2018, recusó la competencia del asunto en cuestión, al iterar "que los hechos y pretensiones de la demanda claramente se refieren a la responsabilidad extracontractual por presunta falla en la prestación del servicio médico por parte de personas jurídicas de derecho privado y de una

persona natural, por tanto, no existe fundamento para llegar a invocar el fuero de atracción; en otros términos, la presente controversia no es asunto que deba ser definido por la Jurisdicción Contenciosa Administrativa en virtud de los dispuesto en el artículo 104 de la Ley 1437 de 2011, pues el libelo demandatorio se encamina a probar una presunta falla en el servicio médico prestado por UCIMED, IPS Clínica Liga contra el Cáncer Seccional Risaralda, Clínica Los Rosales S.A., IPS Pasbisalud LTDA., y el médico cirujano Pablo González Isaza, todos de carácter privado, motivo por el cual el competente para conocer de la presente demanda, por tratarse de un asunto propio, en virtud del numeral 1 del Código General del Proceso es la 1 Folio 705 del CP. No. 4 2 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES Jurisdicción Ordinaria en su especialidad civil", a quien envió las diligencias para su conocimiento2. 4.- Una vez el expediente fue allegado a la Jurisdicción Ordinaria en su especialidad Civil, recayó al reparto al JUZGADO CUARTO CIVIL DE CIRCUITO DE PEREIRA, autoridad judicial que resolvió mediante providencia del 31 de octubre de 2018, declarar la carencia de jurisdicción para conocer el asunto en Litis, señalando respecto de la controversia que el

despacho remisor no tuvo en cuenta el factor de conexidad, "pues se fundamentó simplemente en el fuero de atracción de la naturaleza jurídica de las entidades prestadoras, para remitirle le proceso a esta jurisdicción; y así mismo, no se ocupó en excluir a aquellas, a fin de que fuera posible para esta especialidad del derecho asumir el conocimiento del presente asunto, siendo conocido que no cuenta esta autoridad con jurisdicción para adoptar decisiones que impongan mandatos positivos o negativos a una entidad estatal.(...) En vista de lo anterior, no puede esta judicatura asumir el conocimiento de un proceso para el cual carece de jurisdicción, dada la calidad de las partes vinculadas al proceso, que en tanto entidades públicas no pueden ser sujetos de las decisión impartidas por esta especialidad". Consecuente con lo expuesto, formuló pugna negativa de competencia, remitiendo el infolio a esta Sala para lo de su cargo3.

CONSIDERACIONES DE LA SALA

1.- Competencia. De conformidad con las atribuciones consagradas en el numeral 6o del artículo 256 de la Constitución Política, en armonía con el numeral 2 del artículo 112 de la Ley Estatutaria de la Administración de Justicia, esta Sala Jurisdiccional Disciplinaria es competente para dirimir conflictos de 2 Folio 710 del CP. No. 4 3 Folio 726 del CP. No. 5 3 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES competencia que se susciten entre distintas jurisdicciones y entre éstas y las autoridades administrativas a las cuales la ley les haya atribuido funciones jurisdiccionales, salvo las consagradas en el numeral 3o del artículo 114 de la Ley 270 de 1996.

Y sí bien, en razón a la entrada en vigencia del Acto Legislativo No. 02 de 2015, se adoptó una reforma a la Rama Judicial, denominada "equilibrio de poderes", en lo atinente al Consejo Superior de la Judicatura, literalmente en el parágrafo transitorio primero del artículo 19 de la referida reforma constitucional, enunció: "(...) Los actuales Magistrados de las Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, ejercerán sus funciones hasta el día que se posesionen los miembros de la Comisión Nacional de Disciplina Judicial. En el mismo sentido, la Sala Plena de la Corte Constitucional en Autos 278 del 9 de julio y 372 del 26 de agosto de 2015, al pronunciarse respecto a la competencia para conocer conflictos de jurisdicciones, decantó el alcance e interpretación de la entrada en vigencia del referido Acto Legislativo No. 02 de 2015, concluyendo que en relación a las funciones que se encontraban a cargo de esta Sala, las modificaciones introducidas quedaron distribuidas de la siguiente manera: (i) la relacionada con el ejercicio de la jurisdicción disciplinaria, pasó a la Comisión Nacional de Disciplina Judicial y a las Comisiones Seccionales de Disciplina Judicial, órganos creados en dicha reforma (artículo 19), y (II) la relacionada con dirimir los conflictos de

competencia que surjan entre las distintas jurisdicciones, fue asignada a la Corte Constitucional (artículo 14). En cuanto hace al conocimiento de las acciones de tutela, como ya se mencionó, el parágrafo del artículo 19 dispuso expresamente que "la Comisión Nacional de Disciplina Judicial y las 5 Comisiones Seccionales de Disciplina Judiciales no serán competentes para conocer de acciones de tutela". 4 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES Reiteró la Corte Constitucional que en relación a las funciones jurisdiccionales del Consejo Superior de la Judicatura, lo decidido en el Acto legislativo 02 de 2015, así: "los actuales Magistrados de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, ejercerán sus funciones hasta el día que se posesionen los miembros de la Comisión Nacional de Disciplina Judicial", en consecuencia, conforme las medidas transitorias previstas en el Acto Legislativo 002 de 2015, estimó la Guardiana de la Constitución que hasta tanto los miembros de la Comisión Nacional de Disciplina Judicial no se posesionen, los Magistrados de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura deben continuar en el ejercicio de sus funciones, lo cual significa que actualmente está Colegiatura conserva sus competencias, es decir, se encuentra plenamente habilitada para ejercer, no sólo la función jurisdiccional

disciplinaria, sino también, para dirimir los conflictos de competencia que surjan entre las distintas jurisdicciones y para conocer de acciones de tutela. Entendida la jurisdicción como la función del Estado de administrar justicia, y la competencia, como la facultad que tiene el juez o el Tribunal para ejercer, por autoridad de la ley en determinado asunto. Así tenemos por regla general, el conflicto se presenta cuando dos o más funcionarios investidos de competencia, se disputan el conocimiento de un proceso, bien porque ambos funcionarios estiman es de su conocimiento, caso en el cual será positivo; o por considerar no corresponderle, caso en el que será negativo, y para que éste se estructure o proceda, es necesario se presenten los siguientes presupuestos:

1. Que el funcionario judicial esté tramitando determinado proceso.

2. Que surja disputa entre el funcionario que conoce el caso y otro u otros acerca de quién debe conocerlo.

3. Que el proceso se halle en trámite, esto es, que no haya sido fallado.

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES Por otra parte, y previo a analizar el asunto objeto de estudio, es necesario precisar que en los pronunciamientos de esta Colegiatura, han de desarrollarse los principios rectores los cuales enmarcan una adecuada administración de justicia, en la búsqueda de la eficiencia y eficacia de la función judicial, pues estos pueden generar variaciones en el trámite de los

conflictos de jurisdicción y competencia puestos a conocimiento de esta Colegiatura, en aras de prever actualmente un trámite expedito y ágil en orden a lograr la eficiencia en el ejercicio de la función judicial tal como lo contempló el principio constitucional consignado en el artículo 2o Superior, veamos: "Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución; facilitar la participación de todos en las decisiones que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la Nación; defender la independencia NACIONAL, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo. Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares." En ese orden de ideas y en procura de materializar tal principio, se ceñirá la Sala a pronunciarse sobre el tema propuesto a su consideración en el entendido de que lo pretendido es definir a quién corresponde la competencia para conocer de determinado proceso judicial, esto es, el verdadero acceso a la administración de justicia, teniendo en cuenta que esta Colegiatura es el órgano constitucional encargado para dirimir este tipo de conflictos, y en aras de garantizar el principio de economía procesal, 6 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES dada la trascendencia social del litigio traído en autos, por consiguiente, se procederá a analizar el sub lite y tomar una decisión de fondo en la cual se esclarezcan los hechos objeto de la controversia, y así garantizar la prevalencia del derecho sustancial sobre el formal, conforme lo prevé el artículo 228 de la Constitución Política cuyo texto legal es del siguiente tenor: "La Administración de Justicia es función pública. Sus decisiones son independientes. Las actuaciones serán públicas y permanentes con las excepciones que establezca la ley y en ellas prevalecerá el derecho sustancial. (...)" 2.- Del caso en concreto Así pues, encuentra la Sala en aras a dirimir la controversia planteada, se procederá a atender la pretensión principal de la demanda, la cual se dirige a que se declare civil y administrativamente al Estado representado por las entidades públicas demandadas, así como también a la entidad privada endilgada de realizar la mala praxis que ocasionó según adujo la accionante los perjuicios morales y materiales a ella y a sus familiares, quienes para el caso son calificados como victimas indirectas, de la negligencia médica, por lo cual a modo de reparación, solicitó que se les indemnice.

Procederá la Sala a realizar un breve estudio acerca de la referida acción, lo anterior para significar, porque el conocimiento de las presentes diligencias, es de la Jurisdicción Ordinaria Civil. Como primera medida, es necesario establecer que esta acción se encuentra

consagrada en el artículo 86 del Código Contencioso Administrativo, modificado por el artículo 31 de la Ley 446 de 1998, el cual establece que: "La persona interesada podrá demandar directamente la reparación del daño cuando la causa sea un hecho, una omisión, una operación 7 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES administrativa o la ocupación temporal o permanente del inmueble por causa de trabajos públicos o por cualquier otra causa. Las entidades públicas deberán promover la misma acción cuando resulten condenadas o hubieren conciliado por una actuación administrativa originada en culpa grave o dolo de un servidor o ex servidor público que no estuvo vinculado al proceso respectivo, o cuando resulten perjudicadas por la actuación de un particular o de otra entidad pública".

Así mismo, es pertinente indicar que su finalidad, es proteger todos los derechos de las personas, por lo que es considerada un contencioso subjetivo de responsabilidad, razón por la cual, el juez sólo puede impartir las declaraciones y condenas dirigidas a la reparación integral del daño y de los perjuicios, de acuerdo a las pretensiones de la demanda, lo que significa que al demandante le corresponde la carga de indicar exactamente su petición, decir en qué consiste y estimar su valor, debido a que la jurisdicción administrativa es rogada, razón por la cual, se prohíben los fallos extra y ultra petita.

Lo anterior quiere decir, que a través de ella se busca declarar la responsabilidad administrativa de una entidad pública, con el fin de que asuma los daños patrimoniales causados por hechos u omisiones perjudiciales, debido a las fallas en el servicio. La Acción de Reparación Directa es la típica que se interpone por una responsabilidad extracontractual, derivada de la actividad de la administración, por expropiación u ocupación de inmuebles en situaciones excepcionales de orden público, por la ocupación temporal o permanente de inmuebles con ocasión de trabajos públicos o por cualquier causa, por almacenaje en bodegas oficiales, por fallas en el transporte aéreo, por hechos u omisiones de las fuerzas militares o de policía, por fallas en el servicio de notariado y registro, por liquidaciones o insolvencia de los organismos descentralizados, etc., cuyo fundamento legal se encuentra 8 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES consagrado en el artículo 90 de la Constitución Política y su pilar fundamental es la indemnización del daño causado a la persona o a sus bienes, es decir, que dicha acción, pretende una condena en contra de la administración, con la cual se indemnicen los perjuicios y se restablezca el derecho.

Por otra parte, el H. Consejo de Estado, en fallo 21051 de 5 de julio de 2006, ha determinado que "la acción de reparación directa es la vía procesal

adecuada e idónea para reclamar los eventuales perjuicios derivados de la revocatoria directa de los actos administrativos" (...). Así mismo, se indica que esta acción debe llevar como pretensiones por un lado, que se declare que la administración es responsable activa y extracontractualmente de los perjuicios ocasionados, evento en el cual, se busca que se declare la responsabilidad patrimonial de la entidad pública demandada y por otro, que se condene al pago de los daños causados y/o de los perjuicios sufridos por el demandante, como consecuencia del reconocimiento judicial de responsabilidad, por los conceptos de daño emergente y de lucro cesante. De lo anterior, se concluye que la administración pública es el sujeto pasivo de esta acción, en la medida de que la actuación es desplegada por personas o entidades que ejercen funciones administrativas o judiciales, razón por la cual dicha acción tiene uso, cuando se ocasiona un daño, cuya causa sea una actuación de la administración. Descendiendo al sub-lite se observa, que si bien el trámite de las acciones de reparación directa si es de competencia exclusiva de la jurisdicción contencioso administrativa, tal premisa es necesario dilucidarla en el subjudice, pues, aplicando el criterio orgánico preceptuado en la Ley 1107 de 2006, se observa que no hay una entidad estatal, ni particular ejerciendo funciones públicas y menos que éstas hayan originado el daño causado que se alega, para en su momento llegar a indemnizarlo, y a contrario sensu, los 9 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES argumentos esbozados por el representante de la jurisdicción contencioso administrativo toman criterio de fuerza, en el sentido de advertir que UCIMED, IPS Clínica Liga contra el Cáncer Seccional Risaralda, Clínica Los Rosales S.A., IPS Pasbisalud LTDA., y el médico cirujano Pablo González Isaza, son entidades privadas y persona natural respectivamente, por su parte, la EPS y Medicina Propagada Suramericana S.A., es una entidad promotora de salud del régimen contributivo.

Y no obstante a lo anterior, si bien resulta evidente que se acude a la Jurisdicción Contencioso Administrativo POR LA CONDICIÓN de demandadas de la Nación, Ministerio de Salud y Seguridad Social, \ a/Superintendencia de Salud, Departamento de Risaralda - Secretaria de Salud, los hechos y pretensiones del libelo están dirigidos a la responsabilidad extracontractual por atención médica, controversia que no debe ser definida por la Jurisdicción Especial, pues en el presente evento tanto la demanda como las pruebas recaudadas se encaminan a probar una falla en la prestación del servicio por parte de cuatro entidades de orden particular y una persona natural, razón por la cual el conocimiento de la presente acción recaería en la Jurisdicción Ordinaria en lo Civil. No obstante que la demandante incoa acción de reparación directa para la Corporación es claro que la competencia no la puede determinar el nombre que se le dé a la acción, pues se debe ir más allá, y aquí se recaba, no es

una entidad estatal ni una persona particular en ejercicio de función administrativa la que originó el daño, sino cuatro y un particular de carácter privado, quienes pueden responder de igual manera dentro de un proceso de Responsabilidad Civil Contractual. De esta forma es claro que a la jurisdicción ordinaria en lo civil le corresponde conocer de tales juicios derivados de responsabilidad civil donde intervengan entidades de carácter privado, como la accionada en la presente controversia. 10 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES En mérito de lo anteriormente expuesto, la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, en uso de sus atribuciones legales y constitucionales, RESUELVE PRIMERO: DIRIMIR el conflicto suscitado entre el JUZGADO SEXTO ADMINISTRATIVO DEL CIRUCITO DE PEREIRA, y el JUZGADO CUARTO CIVIL DE CIRCUITO DE LA MISMA CIUDAD, en el sentido de asignar el conocimiento del presente asunto a la jurisdicción ordinaria en su especialidad Civil.

SEGUNDO: REMITIR el presente proceso a conocimiento del mencionado JUZGADO CUARTO CIVIL DE CIRCUITO DE PEREIRA , y copia de la presente providencia JUZGADO SEXTO ADMINISTRATIVO DEL CIRUCITO

DE LA MISMA CIUDAD.

COMUNIQUESE Y CÚMPLASE

PEDRO ALONSO SANABRIA BUITRAGO

Presidente

CAMILO MONTOYA REYES MAGDA VICTORIA ACOSTA

WALTEROS

Vicepresidente Magistrada

CARLOS MARIO CANO DIOSA FIDALGO JAVIER ESTUPIÑAN CARVAJAL

Magistrado Magistrado 11 República de Colombia Rama Judicial

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REFERENCIA: CONFLICTO JURISDICCIONES

JULIA EMMA GARZÓN DE GÓMEZ ALEJANDRO MEZA CARDALES

Magistrada Magistrado

YIRA LUCÍA OLARTE ÁVILA

Secretaria Judicial 12