CSJ - SC2768-2019

República de Colombia Corte Suprema de Justicia Sala de CasacMn Civil

MARGARITA CABELLO BLANCO

Magistrado Ponente SC2768-2019 Radicación n° 11001-31-03-031-2010-00205-03 (Aprobada en sesión de t r e i n ta de enero de dos m il diecinueve) Bogotá D . C ., v e i n t i c i n co ( 2 5) de j u l io de d os m il d i e c i n u e ve ( 2 0 1 9 ). D e c i de la C o r te el r e c u r so de casación i n t e r p u e s to p or la p a r te d e m a n d a n te f r e n te a la s e n t e n c ia de 27 de o c t u b re de 2 0 1 4, p r o f e r i da p or la S a la C i v il d el T r i b u n al S u p e r i or d el D i s t r i to J u d i c i al de Bogotá, d e n t ro d el p r o c e so o r d i n a r io de Miguel Andrés Ballestas Santander y Miguel Antonio Ballestas Guerrero c o n t ra Banco Bilbao Viscaya Argentarla Colombia S.A. BBVA Colombia. I.- EL LITIGIO 1.- L os d e m a n d a n t es f o r m u l a r on la acción o r d i n a r ia p a ra q ue se d e c l a r a ra p or la jurisdicción «prescrita, y por ende, Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03

extinguida la obligación contenida en el título-valor pagaré N° 00054, por valor US$1.000.000, suscrito por Miguel Andrés Ballestas Santander, Miguel Antonio Ballestas Guerrero y Raúl Martínez Platt, con fecha 15 de septiembre de 1992 en favor del Banco de Caldas (Nassau) Limited o quien represente sus derechos, por haber transcurrido el término previsto por la ley tanto para el título-valor como para el crédito que garantiza», y c o mo c o n s e c u e n c ia de la m e n t a da declaración, p i d i e r on «oficiar a la Superintendencia de Sociedades para que efectúe la correspondiente anotación en el original del mencionado» título y se les r e c o n o z ca la «legitimación para reclamar de la Superintendencia de Sociedades el desglose del citado título valor» (fl. 5 1 - 79 Cd 1). 2.- S u s t e n t an s us a s p i r a c i o n es en l os h e c h os q ue a d m i t en el s i g u i e n te c o m p e n d i o. a. -) R e f i e r en q ue el 9 de s e p t i e m b re de 1 9 9 2, e n t re l os señores M i g u el Andrés B a l l e s t as S a n t a n d e r, M i g u el A n t o n io B a l l e s t as G u e r r e ro y Raúl Martínez P l a tt y el B a n co C a l d as

( N a s s a u) L i m i t e d, c e l e b r a r on un c o n v e n io c on el f in de o t o r g ar un crédito en f a v or de la Fábrica N a c i o n al de P i n t u r as S.A., en el c u al en el p u n to 4 . 1. se dejó s e n t a d o, q ue «el Banco de Caldas (NASSAU) LIMITED, otorgaba un crédito por US$1.000.000, pagadero en cinco años y en tres cuotas anuales, la primera al tercer año por el 10%, la segunda al cuarto año por el 20%, y la tercera al quinto año por el 70%) restante y se garantizaría con un pagaré suscrito por MIGUEL ANTONIO BALLESTAS GUERRERO, MIGUEL ANDRÉS BALLESTAS y RAÚL MARTÍNEZ PLATT». b. -) P a ra el c u m p l i m i e n to d el m e n t a do c o n v e n io l os c i t a d os señores s u s c r i b i e r on el pagaré número 0 0 0 54 c on f e c ha 15 de s e p t i e m b re de 1 9 9 2, p or v a l or de 2 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 U S $ 1 . 0 0 0 . 0 0 0 , 0 0, a f a v or d el B a n co C a l d as ( N A S S A U)

L I M I T E D. c.-) La Fábrica N a c i o n al de P i n t u r as S . A. f ue a d m i t i da a liquidación o b l i g a t o r ia p or la S u p e r i n t e n d e n c ia de S o c i e d a d e s, m e d i a n te a u to número 4 1 0 - 5 9 75 d el 11 de s e p t i e m b re de 1 9 9 7; t r a m i te d e n t ro d el c u al «el BANCO CALDAS (NASSAU) LIMITED, a través de su apoderado presentó el 9 de diciembre de 1997 ante la Superintendencia de Sociedades el citado pagaré para que le fuera reconocido en la liquidación obligatoria de la FÁBRICA NACIONAL DE PINTURAS S.A., por considerar que esta sociedad era la obligada en su condición de beneficiaria del crédito», s i e n do r e c h a z a do «con fundamento en que ésta no era la obligada». d. -) El r e f e r i do título se e n c u e n t ra a r c h i v a do en la S u p e r i n t e n d e n c ia de S o c i e d a d e s, d e n t ro d el p r o c e so l i q u i d a t o r io de la Fábrica N a c i o n al de P i n t u r as S . A. e. -) Q ue la obligación c o n t e n i da en el r e f e r i do pagaré número 0 0 0 54 se e n c u e n t ra e x t i n g u i d a, «por obrar la

prescripción extintiva, en la cuál se funda la pretensión impetrada». f. -) «El Banco CALDAS (NASSAU) LIMITED, tuvo su representación en Colombia y fue disuelto y liquidado voluntariamente». g. -) «De acuerdo con comunicación de BBVA FIDUCIARIA S.A., de fecha Octubre 7 de 2008, a la que se anexan fotocopia de certificación y del pagaré N° 00054 objeto del presente proceso, el Banco BBVA COLOMBIA, representa los derechos del Banco Caldas (NASSAU)

LIMITED».

3 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 3. - El J u z g a do 31 C i v il d el C i r c u i to de Bogotá, d e s p a c ho al q ue le correspondió c o n o c er de la d e m a n d a, el siete (7) de m a yo de d os m il diez ( 2 0 1 0 ), la admitió y d i s p u so l os t r a s l a d os p e r t i n e n t es (fl. 62 Cd 1 ). 4. - D e b i d a m e n te e n t e r a do el B a n co c o n v o c a do (fl. 84 Cd 1) se o p u so a l as p r e t e n s i o n e s, formuló l as e x c e p c i o n es de «falta de legitimación en la causa por activa«, «ausencia de requisito de procedibilidad para acudir a la jurisdicción» y la «excepción genérica»

(fl. 95 Cd 1); a d i c i o n a l m e n t e, esgrimió la f a l ta de jurisdicción (fl. 1 Cd 3 ), q ue p or a u to de 26 de e n e ro de 2 0 1 1, le f ue d e s p a c h a da d e s f a v o r a b l e m e n te (fl. 5 Cd 3). 5. - A g o t a d as l as e t a p as q ue le s on p r o p i as a este t i po de j u i c i o s, el v e i n t i c u a t ro ( 2 4) de f e b r e ro de d os m il c a t o r ce ( 2 0 1 4) el J u z g a do V e i n te C i v il d el C i r c u i to de Descongestión profirió s e n t e n c ia q ue definió el c o n f l i c t o, d e n e g a n do l as p r e t e n s i o n es de la d e m a n da (fl. 1 79 Cd 1 ). 6. - A p e l a da la decisión f ue c o n f i r m a da p or la S a la C i v il d el T r i b u n al S u p e r i or d el D i s t r i to J u d i c i al de Bogotá c on s e n t e n c ia de 27 de o c t u b re de 2 0 14 (fl. 11 Cd 8). 7. - La p a r te v e n c i d a, a través d el r e c u r so e x t r a o r d i n a r io

de casación, censuró el fallo de s e g u n da i n s t a n c ia y, u na vez r e c i b i d as l as d i l i g e n c i as en e s ta Corporación, f ue a d m i t i do a trámite. 4 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 II.- FUNDAMENTOS D EL FALLO IMPUGNADO T r as r e f e r i r se a los a n t e c e d e n t es d el c a so y c i t ar s e n d os p r e c e d e n t es j u r i s p r u d e n c i a l e s, r e l a c i o n a d os c on la legitimación en c a u s a, r e c o n o ce ésta en el e x t r e mo a c t i v o, d a da su condición de s i g n a t a r i os d el título v a l or c u ya declaración de prescripción se p r e t e n d e, p e ro no la e n c u e n t ra a c r e d i t a da en la e n t i d ad c o n v o c a d a. La c o l e g i a t u ra de s e g u n da i n s t a n c i a, a p a r t ir d el c o n t e n i do d el c e r t i f i c a do e x p e d i do p or la S u p e r i n t e n d e n c ia F i n a n c i e ra de C o l o m b i a, q ue o b ra en folio 45 d el c u a d e r no 1

d el e x p e d i e n t e, c o r r e s p o n d i e n te al B a n co de C a l d as ( N a s s a u) L i m i t e d, y el e x p e d i do p or la m i s ma e n t i d ad d el B a n co B i l b ao V i s c a ya A r g e n t a r ia C o l o m b ia S.A., q ue a p a r e ce en el folio 4 9, expresó «de manera clara, que el B a n co de C a l d as fue absorbido por el Banco Nacional del Comercio, no obstante, dentro del plenario no existe constancia alguna que permita evidenciar tal actuación individualizada ni para qué fecha aconteció ello, sin embargo, de información publicada en la página web del periódico El Tiempo en el artículo "El litigio entre el Bbva Banco Ganadero y la firma Prounida, uno de los más sonados en la década de los 80 se continúa enredando"'^ se infiere que dicha actuación sucedió al parecer en el año 1982, pues allí expone que "El caso se remonta a 1982, cuando Prounida intentó adquirir el Banco de Caldas, que se fusionó con el Banco Nacional del Comercio, entidad absorbida por el Ganadero». C o n f r o n t a n do así l as f e c h as r e f e r i d as en t a l es i n f o r m a c i o n es «con los certificados de existencia aportados al expediente, se puede interpretar que el B A N CO DE C A L D AS L U E GO

1 http://www.eltiemvo.com/archivo/documento/IVIAM-425458 5 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 B A N CO NACIONAL D EL C O M E R C IO S.A. no es el mismo B A N CO C A L D AS (NASSAU) LTD. con domicilio en Bahamas, en tanto que el Banco de Caldas dejó de existir al parecer en 1982 y el ente financiero que otorgó el crédito existía para el año 1992 cuando se realizó la negociación y hasta el 10 de junio de 1999 cuando la Superintendencia Bancaria autorizó su clausura». A p a r t ir de lo a n t e r i or el ad quem concluyó, q ue «no fue acreditado a lo largo del proceso qué pasó realmente con el acreedor del pagaré sobre el que versan las pretensiones de la acción, lo que impide determinar quién es el llamado a soportarlas, máxime cuando no hay certeza que la institución financiera demandada sea la titular de los derechos contenidos en el cartular, máxime cuando su representante judicial en los alegatos de conclusión presentados ante esta instancia, manifestó que el Banco de Caldas y el Banco de Caldas (Nassau) Limited son entidades diferentes, negando así su condición de acreedor». III.- DEMANDA DE CASACIÓNCARGO ÚNICO C on s o p o r te en la c a u s al p r i m e ra del artículo 3 68 d el Código de P r o c e d i m i e n to Civil, se a c u sa la s e n t e n c ia de violación i n d i r e c ta de n o r ma s u s t a n c i a l, p o r q ue «incurrió en

ostensibles errores de hecho en la apreciación de la prueba documental (...) y que determinó la violación indirecta, por falta de aplicación, de los aríículos 172, 180, 622, 625, 647, 652 y 790 del Código de Comercio, así como el artículo 2536 del Código Civil, modificado por el artículo 8° de la ley 791 de 2002, disposiciones de rango sustancial, a c a u sa de «evidentes y protuberantes errores en la valoración de la prueba documental incorporada al proceso, originados unos en la equivocada interpretación que les otorgó, al darles un sentido diferente del que ostentan, mientras en relación con otros omitió considerarlos y, por ende, desconoció los hechos que demuestran, lo cual determinó la violación indirecta de las normas sustanciales que regulan la situación jurídica 6 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 planteada». C o mo s o p o r te de la acusación a d u ce el c e n s or q ue el t r i b u n al «incurrió en protuberante error al apreciar el documento expedido por la Superintendencia Financiera de Colombia», q ue es un d o c u m e n to público r e v e s t i do de la presunción de a u t e n t i c i d a d, en d o n de c o n s ta el «acuerdo de fusión mediante el cuál el BBV Banco Ganadero S. A. absorbe al Banco Nacional del Comercio, antes Banco de Caldas, quedando este último disuelto sin liquidarse» y, p e se a q ue el t r i b u n al c i ta t e x t u a l m e n te el

parágrafo q ue c o n t i e ne e sa información, «sostiene que se infiere, de manera clara, que el Banco de Caldas fue absorbido por el Banco Nacional del Comercio, cuando lo que realmente expresa el citado parágrafo es que el Banco Nacional del Comercio era antes el Banco de Caldas, vale decir, que hay continuidad entre estos, o, en otros términos, es la misma institución, aun cuando con diferente nombre». C u e s t i o na q ue el t r i b u n al h u b i e ra s o s t e n i do q ue el B a n co de C a l d as dejó de e x i s t ir d e s de el año 1 9 8 2, «cuando la realidad es que este subsistió en el Banco Nacional del Comercio y luego en el BBV Banco Ganadero, que lo absorbió, acto este protocolizado mediante la escritura pública 14112 de diciembre 22 de 1998 suscrita en la Notaría 29 del Circulo de Bogotá, cuya existencia perdura, conforme se desprende del certificado expedido por la Superintendencia Financiera». P r e c i sa además, q ue «resulta inconducente que el Tribunal en la sentencia recurrida y para sustentar su criterio de que el Banco de Caldas (Colombia) y el Banco Caldas (Nassau) son entidades diferentes acoja la manifestación de la parte demandada en el escrito presentado en la segunda instancia, cuando en la oportunidad para ello, que es en la contestación de la demanda, no solo guardó silencio al respecto, sino 7 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03

lo que invocó fue la ilegitimidad de personería, pero en la parte demandante, por haberse omitido vincular al proceso a uno de los suscriptores del título». En relación c on las o m i s i o n es m a n i f i e s t a, q ue «el tribunal incurrió en error protuberante al omitir considerar lo que realmente demuestran los documentos allegados al proceso con la demanda y debidamente aceptados como pruebas, como es el calendado el 9 de septiembre de 1992 -documento privado auténtico por ausencia de tacha, como lo preceptúa el artículo 279 en concordancia con el numeral 3° del artículo 252 del Código de procedimiento Civil-, en el cual consta el acuerdo celebrado entre el Banco de Caldas (Nassau) y los sres Miguel Antonio Ballestas, Andrés Ballestas y Raúl Martínez Platt, del que surgió el pagaré cuya prescripción se solicita», d el c u al se d e s p r e n de «por qué el Banco de Caldas (Colombia) -que subsistió en el Banco Nacional del Comercio y luego en el BBV Banco Ganadero-participó efectivamente en la operación que originó el pagaré y se le reconoce legitimación para adoptar la calidad pasiva». I n s i s te el r e c u r r e n t e, en q ue «el Banco de Caldas (Colombia) no fue ajeno a la operación realizada que determinó la emisión del pagare objeto de la Litis, por cuando, claramente, preceptúa, como lo hemos resaltado en la transcripción anotada, que el citado Banco de

Caldas (Colombia) otorga a la Fábrica Nacional un crédito por el equivalente a los dólares que se cancelan al Banco de Caldas (Nassau)». O t ro e r r or q ue se e n d i l ga al j u z g a d or ad quem, es no h a b er c o n s i d e r a do el t e x to d el pagaré «en el cual en el literal d, expresamente reconoce al Banco Caldas (Colombia), posteriormente Banco Nacional del Comercio, absorbido por el BBV GANADERO S.A., al e x p r e s ar q ue «Acepto desde ahora cualquier endoso o cesión del presente pagare que haga el Banco acreedor al Banco Caldas (Colombia), o a cualquier persona natural o jurídica». 8 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 De i g u al f o r ma dice, q ue f ue t r a s c e n d e n t al la omisión d el t r i b u n al r e s p e c to de la s o l i c i t ud de 9 de d i c i e m b re de 1 9 7 7, r a d i c a da a n te la S u p e r i n t e n d e n c ia de S o c i e d a d e s, en el trámite l i q u i d a t o r io de Fábrica N a c i o n al de P i n t u r as S . A. p or el señor L u is F e r n a n do A l v a r a d o, p i d i e n do el r e c o n o c i m i e n to de la a c r e e n c i a, «con lo cual se demuestra que el

citado Banco Nacional del Comercio, absorbido por el BBV Banco Ganadero, era poseedor del título valor y, por ende, legitimado por activa (sic)», a si c o mo también de la resolución q ue al r e s p e c to adoptó la e n t i d ad q ue al calificar y g r a d u ar l os créditos «se la negó al pagaré que nos ocupa, pero lo incluyó dentro de los presentados por el Banco Nacional del Comercio, con lo cual le reconoció a este su condición de acreedor y, por ende, legitimado por pasiva en la pretensión impetrada», e s to e s, q ue en d i c ha determinación la S u p e r i n t e n d e n c ia si b i en «le niega reconocimiento al pagaré, acepta la titularidad en esta institución bancaria».

TV. CONSIDERACIONES

1. P or la d a ta de interposición d el r e c u r so e x t r a o r d i n a r i o, l as r e g l as l l a m a d as a g o b e r n ar su resolución s on l as d el Código de P r o c e d i m i e n to Civil, de c o n f o r m i d ad c on lo p r e v i s to en l os artículos 6 24 y 6 25 d el Código G e n e r al d el P r o c e s o, en v i r t ud de l os c u a l es l os r e c u r s os «se regirán por las leyes vigentes cuando se interpusieron».

2. La violación de la l ey s u s t a n c i al p or vía i n d i r e c ta l l e va

i n m e r sa la d i s c o n f o r m i d ad c on el ejercicio v a l o r a t i vo q ue h a ce el j u z g a d or en la apreciación d el m a t e r i al p r o b a t o r io q ue le s i r ve de bastión p a ra soportar la decisión i m p u g n a d a, 9 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 g e n e r a n do así la trasgresión de l as d i s p o s i c i o n es s u s t a n c i a l es q ue están l l a m a d as a d e f i n ir el a s u n to p u e s to a consideración de la jurisdicción, b i en s ea p or preterición o c e r c e n a m i e n t o, c on la connotación de s er m a n i f i e s ta y t r a s c e d e n t e, de t al m a n e ra q ue la valoración r e a l i z a da se m u e s t re a b s u r d a, a l e j a da de la r e a l i d ad d el p r o c e so o s in n i n g u na justificación. De a c u e r do c on esto el e r r or de h e c ho o c u r re c u a n do el j u z g a d or s u p o n e, o m i te o a l t e ra el c o n t e n i do de los m e d i os de convicción, s i e m p re y c u a n do d i c ha anomalía i n f l u ya en la

f o r ma en q ue se desató el d e b a t e, de t al m a n e ra q ue de no h a b er o c u r r i do o t ro f u e ra el r e s u l t a d o, p or lo q ue q u i en lo f o r m u la t i e ne la s e v e ra t a r ea a r g u m e n t a t i va de a c r e d i t ar lo q ue a p a r e ce p a l m a r io o d e m o s t r a do c on c o n t u n d e n c i a, la p r o t u b e r a n te i n c o n s i s t e n c ia e n t re lo q ue o b j e t i v a m e n te se d e s p r e n de de tales p r u e b as y l as c o n c l u s i o n es de aquél, así c o mo la t r a s c e n d e n c ia d el d i s l a te s o b re lo r e s u e l t o, a m en «que no cualquier yerro de esa estirpe es suficiente para infirmar un fallo en sede de casación, sino que se requiere que sea manifiesto, porque si se edifica a partir de un complicado proceso dialéctico, así sea acertado, frente a unas conclusiones también razonables del sentenciador, dejaría de ser evidente, pues simplemente se trataría de una disputa de criterios, en cuyo caso prevalecería la del juzgador, puesto que la decisión ingresa al recurso extraordinario escoltada de la presunción de acierto» ( C SJ SC de 9 de a g o s to de 2 0 1 0, R a d. 2 0 0 4 - 0 0 5 2 401).

01). P o s t u ra q ue t i e ne su razón de ser en el h e c ho de q ue «el juzgador de instancia, con sujeción a los aspectos objetivos y jurídicos de los medios de prueba, tiene la clara atribución de estimarlos conforme 10 f Radicación W 11001-31-03-031-2010-00205-03 a las reglas de la sana crítica y arribar a las conclusiones pertinentes que sustenten el correspondiente fallo. Por esta razón en principio, tales conclusiones deberán mantenerse, a menos que el sentenciador hubiese incurrido en error evidente de hecho o en error de derecho trascendente, para quebrar el fallo atacado» ( C SJ SC de 10 de dic. de 1 9 9 9, exp, 5 2 7 7, r e i t e r a da SC de 19 de sept. de 2 0 0 6, exp. 1 9 9 9 - 0 0 6 3 30 1 ). 3.- C o mo ya se dijo, la acusación se s o p o r ta en la p r e s e n c ia de violación i n d i r e c ta de l as n o r m as s u s t a n c i a l es ya r e f e r i d a s, a c o n s e c u e n c ia de e r r or de h e c ho e v i d e n te y t r a s c e n d e n te en la apreciación de l as p r u e b as y en omisión de a l g u n as o t r a s, al h a b er d e c l a r a do la f a l ta de legitimación

en la c a u sa p or p a s i va en el B a n co d e m a n d a d o, b a jo el c r i t e r io de q ue la e n t i d ad c o n v o c a da no es la l l a m a da a r e s i s t ir la pretensión p l a n t e a d a, al c o n s i d e r ar q ue no c o r r e s p o n de c on la b e n e f i c i a r ia d el título vedor d el c u al se r e c l a ma la declaración de prescripción, t o da v ez q ue «no se acreditó a lo largo del proceso qué pasó realmente con el acreedor del pagaré sobre el que versan las pretensiones de la acción», c u a n do en r e a l i d ad se t r a ta de la m i s ma e n t i d a d, solo q ue se presentó fusión e n t re u na y o t r a. De a c u e r do c on l os a r g u m e n t os q ue s o p o r t an la c e n s u r a, el d e b a te se c e n t ra en si la fusión a l e g a da existió o no r e s p e c to de la e n t i d ad b e n e f i c i a r ia d el título v a l o r, c u ya declaración de prescripción se p r e t e n d e, y la q ue a p a r e ce c o mo d e m a n d a da en este p r o c e s o, p a ra e n e r v ar la conclusión q ue adoptó el t r i b u n a l, r e f e r e n te a la a u s e n c ia de legitimación

en c a u s a, m o t i vo p or el c u al es p e r t i n e n te e x a m i n ar la 11 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 regulación p a t r ia s o b re d i c ho fenómeno r e s p e c to de l as e n t i d a d es financieras, p a r t i c u l a r m e n t e, el E s t a t u to Orgánico y demás n o r m a t i va q ue lo c o m p l e m e n t an y r e g l a m e n t a n, p or el carácter e s p e c i al de l as m i s m as q ue p r e v a l e c en s o b re l as g e n e r a l e s,

4. En e sa dirección d e b e m os r e c o r d ar e n t o n c es q u e, en C o l o m b ia la a c t i v i d ad f i n a n c i e ra es r e g l a da y c o n t r o l a d a, de m a n e ra q ue q u i en la d e s a r r o l le estará s o m e t i do a l as n o r m as especiedes q ue p a ra su ejecución se h an e x p e d i d o, e n t re l as q ue es d a b le d e s t a c ar la ley 45 de 1 9 23 c on la c u al se reguló lo r e f e r e n te a l os e s t a b l e c i m i e n t os b a n c a r i o s, se creó «una Sección Bancaria

encargada de la ejecución de las leyes que se relacionen con los bancos comerciales, hipotecarios, el Banco de la República, y todos los demás establecimientos que hagan negocios bancarios en Colombia» {art. 19), encargándole a e s ta o t o r g ar a u t o r i z a c i o n es p a ra el f u n c i o n a m i e n to de b a n c os e x t r a n j e r os (art. 3 0) y la v i g i l a n c ia de tales e n t i d a d e s; la ley 45 de 1 9 9 0, p or la c u al «se expiden normas en materia de intermediación financiera, se regula la actividad aseguradora, se conceden unas facultades y se dictan otras disposiciones», ocupándose e n t re o t r as m a t e r i as de fijar «reglas relativas a la organización, integración, escisión y liquidación de instituciones financieras», confiriéndole f a c u l t a d es e x t r a o r d i n a r i as al G o b i e r no N a c i o n al p a ra q ue d e t e r m i ne l as f u n c i o n es de la S u p e r i n t e n d e n c ia B a n c a r ia y p a ra la expedición d el E s t a t u to Orgánico d el S i s t e ma F i n a n c i e r o; el d e c r e to 1 0 33 de 1 9 91 «Por el cual se establece la estructura y se determinan las funciones de las dependencias internas de la Superintendencia Bancaria», i n c l u y e n do c o mo f u n c i o n es de

12 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 d i c ha e n t i d a d, e n t re m u c h as o t r a s, l as de «aprobar la conversión, fusión, adquisición, transformación y escisión de instituciones sujetas a su control» y «autorizar el establecimiento en el país de oficinas de representación, de organismos financieros y de reaseguradores del exterior», c o mo también «[D]e acuerdo con las modalidades propias de la naturaleza y estructura de las entidades sometidas a su inspección y control permanentes, expedir las certificaciones sobre su existencia y representación legal (art. 3 ); el D e c r e to 6 63 de 1 9 93 o E s t a t u to Orgánico d el S i s t e ma F i n a n c i e r o, la l ey 9 64 de 2 0 0 5 2, D e c r e to 2 5 55 de 2 0 1 0^ y la C i r c u l ar Básica Jurídica 0 07 de 1 9 96 s u b r o g a da p or la 0 29 de 2 0 1 4, e x p e d i d as p or la S u p e r i n t e n d e n c ia F i n a n c i e r a, e n c a r g a d as de r e g u l a r, e n t re o t r os a s p e c t o s, lo r e l a c i o n a do c on l os s u j e t os q ue i n t e g r an el s i s t e ma

financiero, así c o mo también l as o p e r a c i o n es q ue p u e d en o no r e a l i z a r, su f u n c i o n a m i e n t o, e v e n t u a l es f u s i o n es y l os efectos de e s t a s, c o mo también la a u t o r i d ad r e s p o n s a b le de su v i g i l a n c ia y c o n t r ol y s us f u n c i o n e s, p r e v i e n do además, a l g u n os e v e n t os de remisión n o r m a t i va p a ra l os c a s os q ue no e s t u v i e r en e x p r e s a m e n te r e g u l a d os allí. E n t re l os s u j e t os q ue i n t e g r an el s i s t e ma f i n a n c i e ro están l os e s t a b l e c i m i e n t os de crédito, c o mo l os b a n c a r i o s, q ue p a ra su constitución y f u n c i o n a m i e n to d e b en s o m e t e r se a l as e x i g e n c i as q ue l as l e y es en c i ta d i s p o n e n, i n c l u i d as a q u e l l as de i g u al n a t u r a l e za foráneas q ue podrán establecer 2 «Por la cual se dictan normas generales y se señalan en ellas los objetivos y criterios

a los cuales debe sujetarse el Gobierno Nacional para regular las actividades de manejo, aprovechamiento e inversión de recursos captados del público que se efectúen mediante valores y se dictan otras disposiciones». 3 Por el cual se recogen y reexpiden las normas en materia del sector financiero, asegurador y del mercado de valores y se dictan otras disposiciones 13 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 en el país s i m p l es o f i c i n as de representación, r e s p e c to de l as c u a l es - d e s de el d e c r e to 1 0 33 de 1 9 9 1la S u p e r i n t e n d e n c ia B a n c a r ia - h oy F i n a n c i e ra ejercerá la inspección, v i g i l a n c ia y c o n t r ol c on l as m i s m as f a c u l t a d es c on q ue c u e n ta p a ra s u p e r v i s ar a l as e n t i d a d es d el sector financiero de carácter n a c i o n a l. C o mo se vio, d e s de la expedición de la ley 45 de 1 9 23 se facultó a la S u p e r i n t e n d e n c ia B a n c a r ia p a ra a u t o r i z ar la operación de e s t a b l e c i m i e n t os b a n c a r i os e x t r a n j e r o s, c u yo límite de ejercicio lo fijaba la p r o p ia e n t i d a d, s in

p e r j u i c io de q ue e s t as t u v i e r an «los mismos derechos y prerrogativas de los bancos nacionales de la misma índole, y estarán sujetos a las mismas leyes y se conformarán a las mismas disposiciones reglamentarias. Es entendido que ningún establecimiento bancario extranjero, podrá en ningún caso, invocar derechos conferidos a él en el país de su organización con respecto a negocios y operaciones de sus sucursales en Colombia, y las diferencias de cualquier clase que con él puedan suscitarse, serán decididas por los Tribunales de Colombia conforme a sus leyes» {art. 3 0 ), c r i t e r i os q ue f u e r on r e p l i c a d os en la ley 1 3 28 de 2 0 09 y en el E s t a t u to Orgánico d el S i s t e ma financiero, fijándose l as p a u t as y p r o c e d i m i e n t os q ue deberán a t e n d e r se p a ra l o g r ar tales propósitos. H oy p or h o y, de a c u e r do c on lo p r e v i s to en el artículo 4 . 1 . 1 . 1 .1 d el D e c r e to 2 5 55 de 2 0 1 0, se e n t i e n de p or institución d el e x t e r i or «toda entidad constituida fuera del territorio colombiano, incluyendo las agencias en el exterior de entidades financieras establecidas en Colombia, cuyo objeto social consista en el ofrecimiento de servicios financieros, de reaseguros o

14 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 del mercado de valores, que se encuentre regulada y supervisada como tal de conformidad con la ley del país en cuyo territorio esté localizada». A c o r de c on esto, l as e n t i d a d es e x t r a n j e r as q ue no t i e n en interés de e s t a b l e c e r se en f o r ma p e r m a n e n te en C o l o m b i a, p e ro sí d e s e an r e a l i z ar un n e g o c io o n e g o c i os jurídicos d e t e r m i n a d os en el t e r r i t o r i o, deberán c o n s t i t u ir o f i c i n as de representación (art. 4 . 1 . 1 . 1 . 2 - 2 ), a través d el p r o c e d i m i e n to p r e v i s to a n te la S u p e r i n t e n d e n c ia F i n a n c i e ra y su a c t i v i d ad se regirá «además de lo previsto en la Ley 964 de 2005, el EOSF y los artículos 4.1.1.1.1 y siguientes del Decreto 2555 de 2010, por las instrucciones contempladas en el presente capítulo, en lo que les resulte aplicable a cada uno ( C E. 0 29 de 2 0 1 4 ), sometiéndose así a la n o r m a t i va p a t r ia p a ra

el d e s a r r o l lo de l as o p e r a c i o n es q ue le a u t o r i z an l os artículos 4 . 1 . 1 . 1 .6 y 4 . 1 . 1 . 1 .7 d el d e c r e to 2 5 55 de 2 0 1 0, e n t re l as c u a l es está el de s e r v ir de e n l a ce e n t re la institución f i n a n c i e ra o d el m e r c a do de v a l o r es d el e x t e r i or y l os c l i e n t es y u s u a r i os r e s i d e n t es en C o l o m b ia r e c i b i e n do y e n t r e g a n do la documentación q ue la e n t i d ad r e q u i e re p a ra la prestación d el servicio financiero, entendiéndose q ue no c o r r e s p o n de a d i c h as o f i c i n as c o mo t a l es la asunción de o b l i g a c i o n es o riesgos p r o p i os de la a c t i v i d ad f i n a n c i e r a, p e ro sí podrán e f e c t u ar l as g e s t i o n es de c o b r a n za r e l a c i o n a d as c on l as o p e r a c i o n es r e a l i z a d as p or la institución financiera d el e x t e r i o r, s i e m p re q ue se e n c u e n t r en d e b i d a m e n te a u t o r i z a d as p a ra ello p or a q u e l l a,

de carácter pre-jurídicas o jurídicas «tendientes a generar el cumplimiento de las obligaciones adquiridas por los residentes en 15 Radicación N° 11001-31-03-031-2010-00205-03 Colombia con la institución financiera ... del exterior», más no p u e d en r e c i b ir el p a go q ue deberá h a c