CSJ - SP150-2024(60307)

MYRIAM ÁVILA ROLDÁN

Magistrada Ponente SP150-2024

CUI: 85162600118320110007802

Radicación n° 60307 Aprobado acta n° 013 Bogotá D.C siete (7) de febrero de dos mil veinticuatro (2024)

I. OBJETO DE LA DECISIÓN La Corte resuelve la impugnación especial presentada por el defensor de FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ contra la sentencia proferida el 14 de octubre de 2020, por la Sala Única del Tribunal Superior de Yopal que, tras revocar la de carácter absolutorio emitida el 14 de febrero del 2019, por el Juzgado Primero Penal del Circuito de esa ciudad, lo condenó como autor responsable del delito de acceso carnal abusivo con menor de catorce años.

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Radicado n° 60307

FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ

II. HECHOS 1.- El 30 de julio de 2011, en horas de la tarde, cuando A.J.G.V. de 13 años de edad se dirigía hacia su casa, luego de haber comprado unos implementos escolares en una papelería ubicada cerca al parque de los pajaritos de Monterrey (Casanare), escuchó el llamado de FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ por lo que se acercó hasta su vivienda. En ese momento, dicho individuo la tomó de los brazos y la ingresó al interior del inmueble. Una vez allí, la arrojó contra su cama, en donde procedió a accederla

vaginalmente. El 1° de agosto siguiente, le fue practicada valoración sexológica a la víctima, en la que se dictaminó que presentaba un «desgarro en el meridiano de las 7 y dolor al tacto con eritema y abundante leucorrea no fétida».

III. ACTUACIÓN PROCESAL RELEVANTE 2.- El 22 de noviembre de 2012, ante el Juez Segundo Promiscuo Municipal de Monterrey (Casanare), la fiscalía le formuló imputación a FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ, por el punible de acceso carnal abusivo con menor de catorce años, en calidad de autor; cargo que no aceptó. El juez se abstuvo de imponerle medida de aseguramiento de detención preventiva1. 1 Cfr. folios 23-25 cuaderno n.° 1.

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ 3.- El 28 de enero de 2013, se presentó el escrito de acusación correspondiente2 y, el 3 de octubre posterior fue verbalizado ante el Juez Primero Penal del Circuito de Yopal3. 4.- El 31 de octubre de ese mismo año se llevó a cabo la audiencia preparatoria4, y la de juicio oral se cumplió los días 27 de agosto de 20145, 22 de octubre de 20156; 12 de mayo de 20167 y; 26 de abril8, 9 de abril9, 6 de septiembre10 y 25 de octubre de 201811. Al cabo de la última sesión se anunció

sentido del fallo absolutorio, el cual se profirió el 14 de febrero de 201912. 5.- Recurrido el fallo por la fiscalía13, fue revocado por la Sala Única –mayoritaria14del Tribunal Superior de Yopal el 26 de abril de 201915, para condenar a FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ, en calidad de autor del injusto de acceso carnal abusivo con menor de catorce años, a la pena principal de ciento cincuenta (150) meses de prisión y a la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por igual término. Igualmente, le negó la suspensión condicional de la ejecución de la pena y le concedió la prisión domiciliaria. Ordenó su captura 2 Cfr. folios 68-71 ibidem. 3 Cfr. folios 87-88 ibidem. 4 Cfr. folios 91-92 ibidem. 5 Cfr. folios 122-125 ibidem. 6 Cfr. folio 148 ibidem. 7 Cfr. folios 152-153 ibidem. 8 Cfr. folio 183 ibidem. 9 Cfr. folio 190 ibidem. 10 Cfr. folio 191-192 ibidem. 11 Cfr. folios 193-194 ibidem. 12 Cfr. folios 197-211 ibidem. 13 Cfr. folio 213-216 ibidem. 14 El Magistrado ÁLVARO VINCOS URUEÑA salvó el voto. Cfr. folios 235-236 ibidem. 15 Cfr. folios 230-235 ibidem. 3

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ inmediata y señaló que, contra esa decisión procedía el recurso extraordinario de casación16. 6.- El defensor interpuso y presentó la demanda de casación17. El Tribunal envió el diligenciamiento a esta Corporación para desatar el recurso extraordinario. 7.- La Sala, en auto del 29 de abril de 2020, declaró la nulidad de lo actuado, «a partir de la aparente sentencia de segunda instancia, inclusive, del 26 de noviembre del año pasado», atendiendo que el proveído no fue adoptado por la mayoría de los miembros de ese cuerpo colegiado. Además, no se garantizó el principio de doble conformidad judicial, puesto que al procesado no se le concedió la oportunidad de impugnar la primera condena. 8.- Por lo anterior, el Tribunal Superior de Yopal, el 14 de octubre de 2020, emitió sentencia condenatoria -conforme a las previsiones referidas-, bajo los mismos términos, aclarando que contra esa determinación procedía el recurso de impugnación especial. 9.- Mediante fallo de tutela CSJ STP7382-2021 del 27 de abril del año anterior, la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia dispuso dejar sin efecto la ejecutoria de la sentencia de segunda instancia y, ordenó a la Sala Única del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Yopal que solicitara el proceso respectivo y notificara dicha 16 Cfr. folios 71-87 ibidem. 17 Cfr. folios 240 ibidem. 4

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ providencia a FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ, así como a su defensor. Asimismo, que habilitara los términos para la interposición de la doble conformidad. 10.- Con el fin de dar cumplimiento a la referida orden constitucional, el Magistrado sustanciador, en auto del 26 de julio de 2021, solicitó la remisión del expediente y dispuso realizar las notificaciones correspondientes. 11.- Una vez surtido el anterior trámite, el apoderado de MARTÍNEZ MARTÍNEZ presentó y sustentó el recurso de impugnación especial contra el fallo condenatorio.

IV. SENTENCIAS DE INSTANCIA 4.1. Primera instancia 12.- El Juzgado Primero Penal del Circuito de Yopal profirió sentencia absolutoria en favor de FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ, tras considerar que las pruebas practicadas no son suficientes para determinar su responsabilidad penal, en la medida en que surgen diversas contradicciones entre los relatos de la víctima, su madre y los hallazgos consignados en el examen sexológico practicado a la menor. 13.- Aseguró que, contrario a lo señalado por la afectada, es evidente que si existía un trato entre aquella y el procesado. Además, resulta «ilógico» que nadie se hubiera

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FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ

percatado de la agresión sexual, si, como lo dijo A.J.G.V., ésta inició afuera de la vivienda de MARTÍNEZ MARTÍNEZ. 14.- Resaltó que «no es coherente y acorde con la realidad» que la menor no le hubiera relatado lo sucedido a su madre cuando regresó a su casa, «en el entendido que, según su testimonio no existía ningún vínculo con el supuesto agresor, menos se avizora que existieron motivaciones de intimidación o amenazas por parte del señor Fredy sobre la presunta víctima». Tal situación, le resta credibilidad a su versión. 15.- Señaló que, si bien, el dictamen pericial sexológico da cuenta de la existencia de maniobras sexuales, no es posible concluir que éstas acontecieron en la fecha que indicó la víctima, ni tampoco que fueron perpetradas por el implicado. Esto, por cuanto A.J.G.V. aseveró que la agresión ocurrió 4 días antes de la valoración, sin embargo, en el informe se consignó que presentaba una lesión cicatrizada en el himen, lo cual significa que la herida se ocasionó de 8 a 10 días antes del examen pues, según los expertos, este es el término de cicatrización de un tejido. 16.- Frente al otro hallazgo evidenciado en la valoración sexológica, relacionada con el área eritematosa y despulida, afirmó que «pudo darse por muchas causas, como exposición al calor, picaduras, infecciones, alergias, golpe con algún objeto, moto, bicicleta y hasta se pudo generar en el proceso de depilación que realizaba la menor en sus zonas íntimas».

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ 17.- Concluyó que no existe corroboración de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que se desenvolvieron los sucesos denunciados, y tampoco se advierte alguna perturbación psicológica en la ofendida, lo cual demerita la sindicación que realizó en contra del acusado. 4.2. Segunda instancia 18.- La Sala Única –mayoritaria18del Tribunal Superior de Yopal revocó la providencia de primer nivel y, en su lugar, condenó a FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ con fundamento en los siguientes argumentos: 19.- Contrario a lo referido por la defensa -como no recurrente-, la fiscalía cumplió con la carga argumentativa exigida para resolver de fondo el recurso de apelación, por cuanto expuso con suficiencia las razones fácticas y jurídicas de su disenso frente al fallo de primera instancia. 20.- Atendiendo que la víctima era menor de catorce años para la época de los hechos, no resultaba necesario acreditar que el procesado ejerció violencia sobre aquella para entender materializada la conducta punible de acceso carnal, en tanto que el elemento determinante del delito imputado es el abuso sexual. 18 El Magistrado ÁLVARO VINCOS URUEÑA salvó el voto. 7

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ 21.- En la valoración sexológica, la ofendida relató la

forma en que había sido ultrajada por el implicado y, en el examen físico se consignó que presentaba área eritematosa y despulida, con desgarro doloroso al tacto por debajo del borde de implantación del himen. Este hallazgo es compatible con maniobras sexuales recientes. 22.- Si bien, en el dictamen se evidenció una desfloración antigua en la afectada, esa circunstancia no es suficiente para desechar su versión, puesto que es “bien sabido que una desfloración no solo se da con una penetración”. Lo importante es que la lesión que tenía al momento de la exploración coincide con la agresión sexual denunciada. 23.- BRISA TULIA VARGAS MORENO, madre de la niña, describió la amistad que existía con la familia de FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ. Lo cual explica que la ofendida, debido a la confianza que le tenía, hubiera atendido el llamado que éste le hiciera el día de los sucesos, cuando ella transitaba al frente de su vivienda. Igualmente, la deponente refirió el cambio comportamental que tuvo su hija luego de la afrenta. 24.- No es razón para demeritar el dicho de la agredida, el hecho de que nadie se hubiera percatado de lo ocurrido, pese a que el ataque inició afuera del inmueble. Ello, dado que no se trató de un incidente violento, en el que la menor acudiera a exclamaciones o pedidos de ayuda. Lo que ella mencionó fue que la haló hacia al interior de la casa y allí tuvo lugar el episodio lascivo. Es decir, un acto intempestivo.

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ 25.- Las expertas KAREN VIVIANA AGUIRRE CALDERÓN – médicay ELSA SUSANA GUERRA CHINCHIA –psicóloga-, dieron cuenta de la aflicción que exteriorizaba la examinada al narrar la agresión de la que fue objeto. Dicho vestigio permite concluir que en su relato subyace una situación realmente padecida.

V. LA IMPUGNACIÓN 26.- El defensor, tras identificar a las partes e intervinientes y, reproducir los hechos y la actuación procesal, resaltó que la fiscalía no sustentó en debida forma la apelación interpuesta contra el fallo de primera instancia.

Puesto que no señaló con argumentos sólidos los errores o falencias de esa providencia. En esa medida, el Tribunal se equivocó al haber desatado el recurso, cuando lo procedente era declararlo desierto. 27.- Sostuvo que el delegado del ente acusador se limitó a exponer premisas genéricas sin soporte jurídico o probatorio alguno. Que igualmente, enunció fragmentos descontextualizados de la sentencia, los cuales interpretó de una manera distinta a la allí planteada, al punto que -el fiscalaseveró que se justificó el abuso sexual, cuando lo cierto es que el juzgador, conforme con los elementos de convicción practicados, concluyó que no se satisfacía el estándar mínimo probatorio para emitir condena. 9

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ 28.- Por otra parte, destacó que no se le dio importancia al testimonio de JAIRO ORLANDO REYES PINTO, quien manifestó que el 30 de julio de 2011, alrededor del mediodía arribó a la vivienda de FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ, y después de un rato los dos, junto con el padre del implicado, partieron hacia una piscícola a descargar algunos implementos. En ese sitio estuvieron hasta las 4:00 p.m. El deponente aclaró que ese día la ofendida habló con el acusado en la parte exterior de la residencia por un lapso de cinco minutos. 29.- Aseguró que esa versión desvirtúa el episodio delictivo narrado por la víctima, atendiendo que para el momento en el que, supuestamente, ocurrió la agresión sexual su prohijado se hallaba en compañía de esa persona. 30.- Afirmó que, acorde con las reglas de la experiencia, es habitual que una persona que ha sido violentada exhiba signos de alteración, perturbación o dolor. Por esa razón, es incomprensible el comportamiento tranquilo y sereno que adoptó la niña frente a su madre, luego de haber sido, aparentemente, abusada por el encartado minutos antes. 31.- Señaló que la menor manifestó que, hasta la fecha de los hechos, no había tenido relaciones sexuales. Sin embargo, en el dictamen pericial practicado por la médica legista se encontró que la examinada presentaba himen de bordes irregulares con bordes cicatrizados, lo cual indica una desfloración antigua mayor a siete días. Es decir, que ello

aconteció antes del suceso imputado a su prohijado, comoquiera que la valoración fue practicada dos días 10

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ después de la aparente agresión sexual. De ahí que no pueda otorgársele credibilidad a su incriminación. 32.- Concluyó que el ad quem desechó las pruebas presentadas por la defensa, que permiten derruir la acusación de la fiscalía. Por tanto, solicitó que se revoque la condena emitida en contra de su defendido, al no haber sido desvirtuada la presunción de inocencia.

VI. CONSIDERACIONES 6.1. Competencia 33.- La Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia es competente para conocer la impugnación especial presentada por el defensor de FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ contra la sentencia emitida por el Tribunal Superior de Yopal, según lo dispuesto en el numeral 2º del artículo 235 de la Constitución Política, modificado por el Acto Legislativo 01 de 2018, y las directrices plasmadas en el auto AP1263-2019 del 3 de abril de 2019 proferido dentro del radicado 54215. 6.2. Problema jurídico y estructura de la decisión 34.- De conformidad con los planteamientos del impugnante y los fundamentos en que se sostiene el fallo controvertido, a la Sala le corresponde establecer si concurren los presupuestos para declarar la responsabilidad

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ penal de FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ como autor del delito de acceso carnal abusivo con menor de catorce años. 35.- Para ello, se ofrece indispensable realizar ciertas precisiones respecto a (i) la estructura típica del delito de acceso carnal abusivo con menor de catorce años y; (iii) la prueba de corroboración periférica; con el propósito de (iii) resolver los cargos formulados por el censor, en el orden anteriormente establecido. 6.3. Cuestión previa 36.- El censor sostiene que la falta de sustentación en debida forma de la apelación imponía al Tribunal declarar desierto el recurso interpuesto por la fiscalía contra la sentencia absolutoria, de acuerdo con lo previsto en el artículo 179A de la Ley 906 de 2004. 37.- La obligación de sustentar el recurso de alzada, tal como lo impone el artículo 178 de la Ley 906 de 2004, modificado por la Ley 1395 de 2010, no se limita al plano formal, sino que impone la carga procesal de sustentar el recurso, entendiéndose por ello la obligación de referirse a los argumentos fácticos y jurídicos de la decisión que impugna y mostrar dialécticamente su inconformidad con los mismos. Precisamente en relación con ese aspecto, la Sala ha señalado lo siguiente: “(…) no sólo la interposición oportuna del recurso de apelación habilita la intervención de la segunda instancia en el proceso, sino 12

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ que es necesario sustentar la impugnación, porque constituye una obligación para el apelante informar cuáles son los motivos que lo llevan a disentir de la providencia impugnada, pues, si la competencia del superior es funcional, debe limitarse a resolver acerca de los aspectos que fueron objeto de desacuerdo. En síntesis, la interposición del recurso de apelación entraña la obligación de sustentarlo, y esta carga se traduce en la manifestación explícita de rechazo por los fundamentos de la decisión atacada, con indicación de las motivaciones o conclusiones que se consideran equivocadas y la presentación del criterio cuya prevalencia demanda. (Resaltado fuera de texto) (CSJ AP141-2016, 20 ene. 2016, rad. 44408). 38.- Ante el no cumplimiento de esa carga procesal, sobreviene la declaratoria de desierto del recurso de alzada, la cual se presenta bajo dos circunstancias: (i) el silencio absoluto del apelante durante el término otorgado por la ley para sustentar, y, (ii) cuando a pesar de haber hecho uso de ese término, no da a conocer los motivos de disenso o se formula de modo aparente, en cuanto no se refiere en lo más mínimo a los aspectos consignados en la determinación judicial que se trata de cuestionar. 39.- Analizado el escrito de sustentación de la apelación contra el fallo de primer nivel, la Sala estima que la fiscalía presentó argumentos que atacan directamente los aspectos esenciales en que se fundamentó dicha determinación.

40.- El delegado del órgano de investigación llamó la atención sobre la obligación del juez de realizar el estudio individual de cada prueba para luego apreciarla en conjunto con todo el plexo probatorio, advirtiendo que los elementos de convicción practicados en juicio corroboran el dicho de la 13

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ víctima respecto a la ocurrencia del ataque sexual perpetrado por el implicado. 41.- En ese sentido, aseveró que el a quo no tuvo en cuenta que la médica legista dio cuenta de la lesión que presentaba la ofendida en la zona íntima, compatible con maniobras sexuales recientes al momento de la valoración. Dicho hallazgo, en su criterio, es concordante con la versión de la niña, en tanto que «permite concluir que efectivamente hubo un acceso, pues el mismo pudo haberse presentado en una penetración parcial que logró el enrojecimiento o eritema descrito y observado por la médica». 42.- Igualmente, el representante de la fiscalía refirió que el relato de la afectada es espontáneo, reiterativo y siempre mantuvo el núcleo central del abuso sexual del que fue víctima por parte del procesado, al darlo a conocer a su progenitora, a las profesionales de la salud que la examinaron, así como a las autoridades que han asumido el asunto. 43.- Por otra parte, afirmó que el dictamen sexológico no fue controvertido por la defensa, de ahí que el funcionario judicial realizó aseveraciones que no cuentan con soporte

fáctico o probatorio. Agregó que tampoco hay evidencias que indiquen que los hechos base de la acusación obedezcan a algún tipo de retaliación o montaje de parte de la niña o de la madre. 14

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ 44.- En síntesis, sostuvo que un análisis adecuado e integral de los medios de convicción practicados en el juicio oral permite colegir que, en este asunto, está comprobada la materialidad de la conducta punible atribuida a FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ, razón que considera suficiente para solicitar la revocatoria de la absolución y pedir en su lugar la condena del acusado. 45.- Desde esta perspectiva el ad quem se encontraba habilitado para desatar el recurso de apelación, sin que se advierta intromisión en temas ajenos a la impugnación, dado que le correspondía verificar la prueba según lo pedido por la fiscalía, esto es, en su conjunto y no de manera insular, con el fin de establecer si el dicho de la ofendida junto con los restantes medios probatorios aducidos en juicio respaldaban la teoría incriminadora. 6.4. La estructura típica del delito de acceso carnal abusivo con menor de catorce años 46.- Ese ilícito se encuentra consagrado de la siguiente manera en el artículo 208 del Código Penal: «El que acceda carnalmente a persona menor de catorce (14) años, incurrirá en prisión de doce (12) a veinte (20) años».

47.- Respecto al tipo objetivo, esta Sala ha señalado que el sujeto activo es indeterminado, es decir cualquier persona puede adecuar su comportamiento a la descripción típica. Por su parte, el sujeto pasivo de la conducta es cualificado 15

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ por la edad, pues la víctima debe ser menor de catorce años19. Esta condición puede demostrarse con cualquier medio probatorio, sin que exista norma que privilegie uno en específico, en virtud del principio de libertad probatoria que rige el procedimiento penal de la Ley 906 de 2004. 48.- La acción típica es definida por el artículo 212 del mismo estatuto punitivo como la penetración del miembro viril por vía anal, vaginal u oral, así como la penetración vaginal o anal de cualquier otra parte del cuerpo humano u otro objeto. 49.- La jurisprudencia de la Corte ha dejado en claro en diversas oportunidades que, si bien, los delitos de acceso carnal violento y acceso carnal abusivo con menor de catorce años representan formas de agresión sexual, el significado de uno y otro, y su lesividad son diferentes. «La diferencia fundamental entre los delitos sexuales violentos, como los consagrados en los artículos 205 (acceso carnal violento) y 206 (acto sexual violento) del Código Penal, y los abusivos, esto es, los artículos 208 (acceso carnal abusivo con menor de catorce -14años) y 209 (actos sexuales con menor de catorce -14años) del referido estatuto sustantivo, radica en que los primeros se

realizan gracias al elemento típico de la violencia, mientras que en los segundos concurre el consentimiento del sujeto pasivo de la conducta. Así lo explicó la Sala en el fallo CSJ SP, 20 oct. 2010, rad. 33022: Al contrario de lo que sucede en los delitos sexuales que contienen el ingrediente valorativo de la violencia, el bien jurídico que el legislador pretende proteger con la consagración de esta norma [se refiere al artículo 208 de la Ley 599 de 2000] no reside en el amparo de la libertad que todo individuo ostenta para otorgar su consentimiento en la realización de actos de índole sexual, sino en 19 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Penal. Sentencias SP564-2022 del 2 de marzo de 2022. Radicado 56994 y SP1492-2022 4 de mayo de 2022. Radicado 47319. 16

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ la salvaguardia a favor de quienes no tienen autonomía para determinar en dicho ámbito su comportamiento. Lo anterior implica que la prohibición normativa debe circunscribirse al ejercicio de relaciones sexuales consentidas con menores, por lo que si el hecho se perpetra sometiendo la voluntad de quien no ha cumplido catorce (14) años, se configuraría un delito de acceso carnal o acto sexual violento, según sea el caso […] De ahí que la Sala haya señalado, a partir de la entrada en vigor del anterior ordenamiento sustantivo, que obra una presunción por

parte del legislador en los delitos abusivos con menores, que de manera alguna está relacionada con el elemento normativo de la violencia, sino con la naturaleza del consentimiento proveniente del sujeto pasivo de la conducta [cf. CSJ SP, 26 sept. 2000, rad. 13466]. En otras palabras, en el artículo 208 del actual estatuto (al igual que en el artículo 209 ibidem), el legislador cuenta con la aquiescencia de la víctima (o, en todo caso, con que su voluntad no sea doblegada ni subyugada por vías de hecho), pero a la vez presupone que de ninguna manera podría incidir a favor del procesado. Es decir, dada la naturaleza del bien jurídico, no es predicable el criterio según el cual, actuar sobre la base del consentimiento del sujeto pasivo de la conducta excluye la realización del tipo. Por el contrario, se estima como ineficaz toda contribución voluntaria al resultado que provenga de la víctima si tan solo concurre la calidad especial exigida por la norma, que es la atinente a la edad. (CSJ SP, 5 mar. 2014, rad. 41778) 50.- Así pues, se entiende configurada la conducta punible, cuando se accede carnalmente a un menor de catorce años, sin acudir para ello al empleo de algún tipo violencia – ya sea física o psicológica-, sino aprovechándose de la condición biológica y psicológica del sujeto pasivo, representada en su escasa edad, y su libertad disminuida para disponer de su sexualidad, por falta de conciencia acerca de sus actos y de sus consecuencias. 6.5. La prueba de corroboración periférica

51.- La Sala ha decantado que una característica común de los delitos contra la libertad, integridad y formación 17

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ sexuales es su comisión en lugares reservados, privados y fuera del alcance de cualquier observador. Por esa razón, la víctima resulta ser el único testigo de la agresión o abuso20. 52.- Con el fin de enfrentar tal situación, la Corte con apoyo de la jurisprudencia española, ha recurrido a la metodología de la “corroboración periférica”, la cual propone acudir a la comprobación de datos marginales o secundarios que puedan hacer más creíble la versión de la víctima de la agresión sexual21. 53.- Para evitar hacer un listado taxativo de las formas de corroboración de la declaración de la víctima, la Sala ha indicado los siguientes ejemplos de corroboración en casos de delitos sexuales con menores de edad: “(i) el daño psíquico sufrido por el menor; (ii) el cambio comportamental de la víctima; (iii) las características del inmueble o el lugar donde ocurrió el abuso sexual; (iv) la verificación de que los presuntos víctima y victimario pudieron estar a solas según las circunstancias de tiempo y lugar incluidas en la teoría del caso; (v) las actividades realizadas por el procesado para procurar estar a solas con la víctima; (vi) los contactos que la presunta víctima y el procesado hayan tenido por vía telefónica, a través de mensajes de texto, redes sociales, etcétera; (vii) la explicación de por qué el

abuso sexual no fue percibido por otras personas presentes en el lugar donde el mismo tuvo ocurrencia, cuando ello sea pertinente; (viii) la confirmación de circunstancias específicas que hayan rodeado el abuso sexual, entre otros.”22 54.- El uso de esta metodología busca otorgar a los jueces mejores herramientas para resolver los casos 20 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Penal. Sentencia SP086-2023 del 15 de marzo de 2023. Radicado 53097. 21 Ibídem. 22 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Penal. Sentencia SP3332-2016 del 16 de marzo de 2016. Radicado 43866. 18

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Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ sometidos a su conocimiento, especialmente en aquellos en los que se investigan delitos sexuales y son víctimas niños, niñas y adolescentes23. 6.6. Caso concreto. La responsabilidad penal del procesado por el delito de acceso carnal abusivo con menor de catorce años 55.- Aunque el defensor no exhibió mayores argumentos para soportar su crítica, se advierte que su inconformidad reside en la manera en que el juez de segundo grado valoró la declaración incriminatoria de la víctima y las pruebas que la corroboraron, así como en la intrascendencia que le otorgó al testimonio de descargo. 56.- En ese orden, para resolver el recurso de impugnación especial, la Corte determinará si las pruebas exhibidas en el juicio oral permiten afirmar, más allá de toda

duda razonable, la materialización de la conducta típica de acceso carnal abusivo con menor de catorce años y la responsabilidad del acusado en ese ilícito. 57.- Para iniciar, cabe resaltar que, tras examinar la providencia impugnada, la Sala observa que el juez pluralmayoritarioencontró coherente y creíble la versión incriminatoria de A.J.G.V, al tiempo que descartó los reproches formulados por la defensa. Además, se apoyó en las atestaciones ofrecidas por BRISA TULIA VARGAS MORENO – 23 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Penal. Sentencia SP086-2023 del 15 de marzo de 2023. Radicado 53097. 19

Impugnación especial CUI: 85162600118320110007802

Radicado n° 60307 FREDY ALEXANDER MARTÍNEZ MARTÍNEZ progenitora-, MARÍA DEL CONSUELO CRISTANCHO –médica forense–, KAREN VIVIANA AGUIRRE CALDERÓN –médica general–, y ELSA SUSANA GUERRA CHINCHIA –psicóloga forense–. Al respecto, precisó: «Del testimonio de BRISA TULIA VARGAS MORENO, madre de la menor, recaudado en la audiencia de agosto 27 de 2014, tres años después de los hechos, debe resaltarse que confirma su amistad con la familia del victimario, como quiera que ello explica la confianza de la niña, que generó el que atendiera el llamado de este, cuando transitaba por allí en su moto. Igualmente, cuando declara que después de esos hechos sí hubo un cambio en el comportamiento de

su hija. En términos generales, atendido el transcurso del tiempo, confirma las circunstancias del abuso: