CSJ - SP15273-2016(46892)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER

LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA

MAGISTRADOS PONENTES

SP15273-2016 Radicación 46892 Aprobado mediante Acta No. 334 Bogotá, D.C, v e i n t i c u a t ro (24) de octubre de d os m il dieciséis (2016). ASUNTO Resuelve la Corte el recurso de apelación propuesto por la defensa c o n t ra la sentencia del 9 de septiembre de 2 0 1 5, proferida p or u na Sala de Decisión Penal d el T r i b u n al S u p e r i or de Cúcuta q ue condenó a Heriberto Álvarez Gamboa, en su condición de J u ez C u a r to Civil del C i r c u i to de la m i s ma ciudad, a las penas principales de 48 m e s es de prisión, m u l ta de 6 6 , 66 salarios mínimos m e n s u a l es legales vigentes e inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y funciones públicas por 80 meses, c o mo a u t or del delito de prevaricato por acción. \ Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA HECHOS El doctor Heriberto Álvarez G a m b o a, J u ez C u a r to Civil del C i r c u i to de Cúcuta, cargo que viene ejerciendo desde el 1° de octubre de 1990, conoció la d e m a n da i n s t a u r a da por el

apoderado j u d i c i al de M a r t ha Y a n et M e n e s es Acevedo, radicado N o. 5 4 0 0 1 3 1 0 3 0 0 4, c o n t ra la C o m u n i d ad de H e r m a n as M i s i o n e r as de la C a r i d ad " M a d re Teresa de Calcuta", en la que se solicitaba declarar que la d e m a n d a da incumplió el c o n t r a to de o b ra a precios u n i t a r i os p a ra la construcción, diseño y cálculos especializados d el Hogar A n c i a n a to y Convento, suscrito el 21 de febrero de 2 0 0 3. De la m i s ma f o r ma se pretendía q u e, c o mo consecuencia de la anterior declaración, se o r d e n a ra la resolución d el convenio y el pago de la cláusula p e n al pactada en la s u ma equivalente al 3 0% del m o n to total de la obra, fijado en $ 3 . 1 2 5 . 5 0 0 . 0 0 0. C on el libelo, se aportó copia d el c o n t r a to de obra, firmado por l as contratantes, M a r t ha Y a n et M e n e s es y la H e r m a na A d o n ai M C, representante de la c o m u n i d ad religiosa, y j u n to a ellas sellos de reconocimiento de firmas fechados 21 de febrero de 2 0 0 3.

Notificada la d e m a n d a, la C o m u n i d ad se o p u so a l as pretensiones a través de l as excepciones de fondo d e n o m i n a d as " b u e na fe de m is poderdantes", " m a la fe de la d e m a n d a n t e ", "falsedad del contrato de obra", "inexistencia del otro sí d el contrato de o b ra d el hogar Nazareth", Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA "inexistencia de la licencia de construcción d el Hogar Nazareth", " el contrato espurio presentado p or la d e m a n d a n te no reúne l os requisitos de un d o c u m e n to privado aportado c o mo copia al t e n or d el articulo 2 68 d el C.P.C.", " el p r e s u n to contrato de obra, carece de f i r m as auténticas y no es reconocido p or la parte d e m a n d a da al t e n or d el artículo 2 69 d el C.P.C", entre otras, f u n d a m e n t a d a s, principalmente, en q ue el d o c u m e n to allegado con el libelo, correspondiente al c o n t r a to de obra, era f r a u d u l e n to por tratarse de un m o n t a je realizado sobre otro convenio, éste sí reconocido p or la parte, suscrito el m i s mo 21 de febrero de 2 0 0 3, cuyo objeto e ra el l e v a n t a m i e n to de un m u ro de e n c e r r a m i e n to d el lote

destinado p a ra la construcción del A n c i a n a to y Hogar de las H e r m a n as de la Caridad. T r a m i t a do el proceso por el rito correspondiente, el J u ez C u a r to Civil del Circuito de Cúcuta emitió sentencia el 17 de febrero de 2 0 0 9, declaró s in éxito las excepciones de mérito propuestas por la parte d e m a n d a d a, el i n c u m p l i m i e n to d el c o n t r a to de o b ra p a ra la construcción del Hogar A n c i a n a to y C o n v e n to por la C o m u n i d ad de las H e r m a n as de la C a r i d ad " M a d re Teresa de Calcuta", la resolución del convenio, y la consecuente c o n d e na al pago de la cláusula penal p or la s u ma de $ 9 3 7 . 6 5 0 . 0 0 0. El apoderado de la parte accionada apeló la sentencia, recurso resuelto por u na Sala de Decisión de la S a la CivilF a m i l ia del T r i b u n al Superior de Cúcuta, revocándola^ fallo ' Sentencia de segundo grado del 20 de noviembre de 2009. Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA que el m a n d a t a r io de M a r t ha Y a n et M e n e s es Acevedo recurrió a través del recurso de casación. La S a la Civil de la Corte S u p r e ma de J u s t i c i a, el 6 de

abril de 2 0 1 1, negó casar la sentencia, p or lo q ue el p r o n u n c i a m i e n to de s e g u n da i n s t a n c ia se m a n t u vo incólume.

ACTUACIÓN PROCESAL

1. El 2 de diciembre de 2 0 1 3, a n te el J u z g a do 3° P e n al M u n i c i p al c on Función de C o n t r ol de Garantías de Cúcuta, la Fiscalía G e n e r al de la Nación formuló imputación a Heriberto Álvarez G a m b oa c o mo a u t or d el delito de prevaricato por acción, descrito en el artículo 4 13 de la Ley 5 99 de 2 0 0 0. En la m i s ma data, el fiscal declinó la solicitud de imposición de m e d i da de a s e g u r a m i e n t o, solicitud aceptada por el f u n c i o n a r io judicial.

2. El 18 de diciembre de 2 0 13 se radicó escrito de acusación y el 18 de m a r zo de 2 0 1 4, en a u d i e n c ia celebrada ante u na S a la de Decisión Penal d el T r i b u n al S u p e r i or de Cúcuta, se formalizó la incriminación, atribuyéndose a Álvarez G a m b oa la c o n d u c ta p u n i b le de prevaricato p or acción.

3. La a u d i e n c ia p r e p a r a t o r ia se cumplió el 10 de j u n io

de 2 0 1 4, y, el 15 de octubre siguiente se instaló el j u i c io oral, sesión d u r a n te la c u al las partes p r e s e n t a r on s us alegaciones de a p e r t u ra y se d io curso a la práctica de p r u e b a s, posteriormente, el 12 de n o v i e m b re d el m i s mo año, se Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA continuó el debate c on la presentación de l os alegatos de conclusión p or el fiscal, el defensor y el representante d el M i n i s t e r io Público, y, superado el receso decretado p or el T r i b u n a l, se emitió sentido del fallo condenatorio.

4. El 6 de m a yo de 2 0 1 5, se efectuó a u d i e n c ia pública en la que se cumplió con lo preceptuado en el a r t i c u lo 4 47 del C. de P. P-, y finalmente, el 9 de septiembre del m i s mo año, se dio l e c t u ra a la sentencia c o n d e n a t o r ia p r e v i a m e n te a n u n c i a d a, c o n t ra la c u al se alzó el defensor a través d el r e c u r so de apelación q ue sustentó d e n t ro d el término de traslado previsto en el artículo 179 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4.

LA SENTENCIA APELADA

1. El T r i b u n al halló responsable al a c u s a do del delito

de prevaricato p or acción al proferir la sentencia en el proceso o r d i n a r io de resolución de c o n t r a to e indemnización de perjuicios i n s t a u r a do por M a r t ha Y a n et M e n e s es Acevedo, c o n t ra la C o m u n i d ad de H e r m a n as de la C a r i d ad " M a d re Teresa de C a l c u t a" c on sede en la c i u d ad de Cúcuta, favorable a las pretensiones de la d e m a n d a n t e, decisión que calificó de m a n i f i e s t a m e n te c o n t r a r ia a la ley. S o s t u vo el a quo que el principal p r o b l e ma jurídico a resolver p or el j u ez e ra d e t e r m i n ar la existencia o no d el c o n t r a to de ejecución de obra, incógnita q ue disipó c o n c l u y e n do en la existencia y validez del negocio jurídico de o b ra allegado por la d e m a n d a n t e, a r g u m e n t a n do que sobre el d o c u m e n to aportado por el d e m a n d a n te recaía presunción de autenticidad, s in q ue l os demás medios de p r u e ba Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA practicados d e n t ro del proceso civil h u b i e r an d e m o s t r a do lo contrario, ya q ue "la prueba pericial, medio idóneo para

demostrar la falsedad de un documento, no se surtió a cabalidadf^ En criterio de la Sala P e n al del T r i b u n a l, no podia el j u ez darle valor probatorio al contrato de o b ra (al que también se le menciona como segundo contrato para distinguirlo de otro convenio q ue l as partes habían suscrito y cuyo objeto e ra el encerramiento de un lote) p a ra la construcción del C o n v e n to y el Hogar de la C o m u n i d ad religiosa, respecto d el c u al la d e m a n d a da alegó que n u n ca se firmó por la directora de la congregación, por lo que se acusó de no ser auténtico, sino escaneado, y no corresponder al original o copia del m i s m o. Declaró que el acusado no realizó la valoración integral de los restantes medios de convicción con que contaba, acorde c on las n o r m as probatorias q ue g o b e r n a b an la aducción y estimación probatoria. Afirmó, igualmente, que c o mo la parte d e m a n d a n te no allegó debidamente el d o c u m e n to soporte de la d e m a n d a, es decir, el original o la copia auténtica del contrato, el j u ez debió acudir a los i n s t r u m e n t os procesales establecidos en la Ley, c o mo el reconocimiento del convenio presentado s in las formalidades legales, o la declaratoria de a u t e n t i c i d ad p a ra

adquirir p l e na validez y ser soporte de la sentencia. El contrato, acorde al articulo 2 52 del C. de P. C, podia p r e s u m i r se auténtico m i e n t r as no se c o m p r o b a ra lo c o n t a do - Cfr. Folio 15 de la sentencia apelada. Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA m e d i a n te la t a c ha de falsedad, disposición que desconoció el juez, por lo que "no valoró conforme al ordenamiento jurídico vigente la prueba pericial surtida en debida forma y obrante dentro de la actuación procesal en la que se dictaminó que las impresiones de sellos y firmas obrantes en el contrato de obra cuya autenticidad se discutía eran reproducciones obtenidas medíante escanner (Sic) o fotocopia a color" lo que permitía concluir en la falsedad del d o c u m e n to y por ende no podía presumírsele auténtico. En esas condiciones, le incumbía al j u z g a d or d ar aplicación al articulo 2 54 del m i s mo e s t a t u to procesal que o r d e n a ba tener c o mo auténticos l os d o c u m e n t os privados aportados p or l as partes en copia simple, siempre q ue r e u n i e r an l os requisitos exigidos en la m i s ma n o r m a, r e q u e r i m i e n t os que no se acreditaron en el proceso, y, por el contrario, existía evidencia de la falencia en la a u t e n t i c i d ad

y autenticación del c o n t r a to aportado. C o mo la reproducción fotocopiada o e s c a n e a da d el contrato, conforme al d i c t a m en rendido por el Técnico d el I n s t i t u to de M e d i c i na Legal y Ciencias Forenses, e ra i n f o r m a l, no podia el j u ez apreciarla "habida cuenta que ello significaba el quebranto de las normas reinantes de disciplina probatoria", lo q ue i m p l i ca un claro q u e b r a n t a m i e n to d el o r d e n a m i e n to jurídico aplicable al caso c o mo lo precisó la S a la Civil de la Corte S u p r e ma de J u s t i c ia en la sentencia de casación e m i t i da d e n t ro del respectivo a s u n t o. Procedió luego a t r a n s c r i b ir varios apartes del fallo de casación en los que se a f i r ma que la S a la Civil - F a m i l ia del Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA T r i b u n al S u p e r i or de Cúcuta no se equivocó c u a n do señaló que analizadas l as p r u e b as en c o n j u n to no podia d e t e r m i n a r se la existencia del c o n t r a to de o b ra aducido en copia por la d e m a n d a n te c o mo soporte de s us pretensiones.

S e g u i d a m e n t e, y conforme al análisis probatorio efectuado p or la S a la Civil de la Corte, t r a n s c r i to t e x t u a l m e n t e, expresó que el a c u s a do desconoció, s in c a u sa jurídica atendible, l as restantes p r u e b as aportadas a la actuación procesal civil, dándose por d e m o s t r a do un v i n c u lo c o n t r a c t u al que no r e s u l t a ba ser cierto, no ser v o l u n t ad de las partes, y no obstante esa verdad revelada por las p r u e b as "optó por apartarse de ellas y otorgarles un efecto jurídico de suma trascendencia que resultó no sólo equivocado sino, y por sobre todo, ilegal e ilícito, como el valorar un documento falseado en su realidad al ser confrontado de cara a los medios de convicción concurrentes ..."^ Plasmó, igu almente, otros apartados de la sentencia de casación, en l os q ue la S a la Civil dirimió la discusión suscitada al interior del trámite civil respecto a la posibilidad de valorar las copias y aplicación de las n o r m as pertinentes al caso, citación que hace, conforme se dice en el cuerpo del fallo confutado, p a ra reiterar los a r g u m e n t os ya expuestos. C on relación al dolo, aseveró q ue el J u ez Álvarez G a m b oa actuó con conciencia al tener c o n o c i m i e n to que c on su c o n d u c ta c o n t r a r i a ba la L e y, y actuó de m a n e ra

deliberada porque su v o l u n t ad fue la de inobservar el deber Cfr. Folio 21 de la sentencia apelada. \ 'T Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA f u n c i o n al q ue le e ra exigible, pues el fallador conocia a m p l i a m e n te el proceso adelantado en su despacho, sabia del derecho aplicable, el objeto de la d e m a n da y t e n ia a su disposición elementos de j u i c io suficientes p a ra respetar el o r d e n a m i e n to jurídico l l a m a do a solucionar el p r o b l e ma y que l as p r u e b as analizadas en c o n j u n to no p e r m i t i an d e t e r m i n ar la existencia d el segundo c o n t r a to de o b ra aducido en copia, carente de valor probatorio, por la parte d e m a n d a n t e. Además, el acusado contrarió ostensiblemente el derecho al haber e m i t i do el fallo s in realizar un juicioso análisis de las consecuencias que se derivaban del m i s m o, desconociendo la realidad procesal, a c t u ar que r e p u g na c on el s e n t i m i e n to de justicia. Concluyó q ue d e n t ro d el proceso se probó q ue el acusado omitió analizar la realidad probatoria, "puntualmente una prueba practicada en debida forma lo que constituye un quebrantamiento de las normas procesales

sobre la valoración probatoria y consecuente con ello para la Sala constituye el aspecto fundamental para concluir que el procesado ha cometido la conducta punible que le endilga la Fiscalía, es el hecho de otorgarle presunción de autenticidad a los documentos allegados por parte del demandante en copia simple (...) pues, conforme a derecho las normas procesales que regulaban el trámite del proceso judicial señalaban que las copia simples carecen de valor probatorio. Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA por lo cual su decisión se tilda de ostensiblemente contraria a la legislación procesal civir"^ O

2. Al i m p o n er l as sanciones, partió de l os m o n t os m i n i m os previstos en el tipo penal, esto e s, 48 m e s es de prisión, m u l ta de 6 6 , 66 salarios m i n i m os m e n s u a l es legales vigentes e inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y funciones públicas de 80 meses.

3. Negó la suspensión condicional de la ejecución de la p e na p or d os razones: ino se c u m p l ia el p r e s u p u e s to objetivo previsto del articulo 63 del C. P. ya que la sanción privativa de la libertad i m p u e s ta s u p e r a ba l os 3 años de prisión, y iiel articulo 29 de la Ley 1 7 09 de 2 0 14 lo prohibe por s er el delito de prevaricato doloso y afectar la administración pública, conforme al inciso 2° d el artículo

6 8A de la Ley 5 99 de 2 0 0 0.

4. P or último, concedió la sustitución de la prisión i n t r a m u r os p or la domiciliaria al c u m p l i r se l os requisitos exigidos en el articulo 38 d el C P ., s in l as modificaciones i n t r o d u c i d as por la Ley 1 7 09 de 2 0 1 4, aplicable al caso por favorabilidad, previo otorgamiento de caución p r e n d a r ia que fijó en un salario mínimo legal m e n s u al vigente. P a ra el c u m p l i m i e n to de la sanción dispuso la emisión de o r d en de c a p t u ra en c o n t ra del sentenciado.

Cfr. Folio 28 ibídem. Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA EL RECURSO DE APELACIÓN El apoderado j u d i c i al del acusado solicita la revocatoria de la sentencia y la consiguiente absolución de Álvarez G a m b o a, por atipicidad objetiva de la c o n d u c ta p u n i b le que le fue a t r i b u i d a, concretamente por no haberse configurado el e l e m e n to n o r m a t i vo d el tipo p e n al "manifiestamente contrario a la Leif, Para, s u s t e n t ar el petitum, luego de exponer los hechos presentados por la fiscalia en el escrito de acusación, de exteriorizar a l g u n os c o m e n t a r i os sobre el c a m b io q ue ha

operado en la teoría del delito a partir de la Ley 5 99 de 2 0 0 0, y referirse al análisis que del delito de prevaricato por acción hizo la Corte C o n s t i t u c i o n al en la sentencia C - 3 35 de 2 0 0 8, sustentó la apelación esgrimiendo la existencia de a l g u n os errores sustanciales que afectaron el debido proceso y el derecho de defensa, y la atipicidad de la c o n d u c ta desde el ámbito objetivo. S us a r g u m e n t os se sintetizan de la siguiente f o r m a:

1. No se imputó el texto legal violado.

En la acusación no se hizo mención clara del e n u n c i a do constitucional, legal o reglamentario exacto que el acusado violó, omisión que califica de grave al i m p e d ir el ejercicio de la defensa. La indicación de la n o r ma violada es u no de los "hechos claves en el delito objeto de discusión" porque aparece c o mo Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA c o m p l e m e n to n o r m a t i vo de la c o n d u c ta que se requiere p a ra el reproche penal.

2. Desbordamiento del marco fáctlco al acudlrse a normas civiles no mencionadas en la acusación.

El a quo excedió el aspecto fáctico de la acusación al basar la sentencia, además de la indebida valoración p r o b a t o r ia esgrimida por la fiscalía, en la violación de n o r m as

procesales civiles que regían p a ra el caso, según las cuales ningún valor probatorio tenían las copias simples d e n t ro de los procesos civiles declarativos. El T r i b u n al no podia incluir e se h e c ho n u e v o, no c o n t e m p l a do en la acusación, conforme al e n u n c i a do d el artículo 4 48 del C. de P. P. y la d o c t r i na de la Corte S u p r e ma de J u s t i c ia y la Corte C o n s t i t u c i o n a l.

3. Atipicidad objetiva.

La c o n d u c ta d el procesado no f ue m a n i f i e s t a m e n te c o n t r a r ia a la ley, sino a j u s t a da a derecho y por ende atipica objetivamente. A esta conclusión llega a partir de l as siguientes consideraciones. 3.1 Indebida y sesgada valoración probatoria. No existió la sesgada e indebida valoración p r o b a t o r ia alegada por la Fiscalia en la acusación y reconocida por el T r i b u n al en el fallo. Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA Las apreciaciones del juzgador respecto a que no se le dio el valor probatorio que t e n ia el d i c t a m en pericial 0 1 4 5 4 52 0 0 6 - L - D o . RB d el 10 de j u n io de 2 0 06 y la omisión de análisis de l os demás medios de pruebas no s on correctas

porque en la sentencia se dedicaron 16 folios a l as consideraciones, fragmentadas en 80 párrafos, y la casi totalidad del texto se destinó a la estimación probatoria. El j u ez si valoró el concepto pericial y lo hizo en los folios 3 7 8, 3 83 y 3 8 7, señalando que el i n f o r me técnico no alcanzó a constituirse en d i c t a m en pericial, es decir, se trató de u na p r u e ba i n c o m p l e ta o inacabada q ue le impidió a d q u i r ir el poder suasorio necesario p a ra desvirtuar la presunción de a u t e n t i c i d ad del contrato. La discrepancia de la Fiscalia y el T r i b u n al respecto de este criterio d el j u ez no es suficiente p a ra convertir la sentencia en prevaricadora, y, agregó, la interpretación que hizo el acusado respecto del d i c t a m en pericial no fue la más razonable posible, sino la única correcta, porque no se podia deducir cosa distinta del i n f o r me técnico q ue su i n u t i l i d ad p a ra hacer cualquier determinación frente al caso. Además, el d i c t a m en pericial se requiere c u a n do se propone la t a c ha de falsedad, la que sólo procede respecto de los d o c u m e n t os auténticos conforme lo señala el articulo 2 8 9, inciso 3 del C. de P. C, y si sobre el d o c u m e n to no recaía

la presunción de autenticidad e ra innecesario la t a c ha de falsedad y el consecuente d i c t a m en pericial, por ello, la S a la Civil - F a m i l ia y la Sala P e n al d el T r i b u n al Supey-ioi?/ de Cúcuta v i o l a r on 13 Segunda instancia 46892. HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA reprocharle al j u ez no haber dado valor probatorio al d i c t a m en pericial p a ra desvirtuar la a u t e n t i c i d ad del c o n t r a to y a la v ez considerar reprobable que el acusado t u v i e ra por auténticas las copias simples del contrato pese a que poseían tal presunción al haber llegado c o mo d o c u m e n t os no auténticos. No se dejó t e s t i m o n io s in analizar, los d o c u m e n t os se t u v i e r on en c u e n ta a la h o ra del fallo c o mo aconteció con la carta d el 3 de j u n io de 2 0 0 3, s u s c r i ta por la H e r m a na M. A d o n ai M . C, a partir de la c u al el acusado infirió la existencia d el contrato, pues allí se estaba solicitamdo "información para iniciar las labores el 15 de julio de 2003", r a z o n a m i e n to que no r e s u l t a ba descabellado sino lógico. 3.2 Interpretación errónea del fallo proferido por la

Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia. El T r i b u n al trascribió la relación de l os m e d i os de p r u e ba e n u n c i a d os p or la Corte al resolver el recurso de casación, c o n t ra el fallo de segundo grado, alegando que de ellos se deducía la inexistencia del contrato de o b ra s in que se i n d i c a ra por qué piensa de esa forma. S u m a do a lo anterior, el a quo leyó de m a n e ra ligera la sentencia de la Corte y a partir de ella sostuvo que el juez, s in c a u sa jurídica atendible, desconoció l as restantes pruebas d a n do por acreditado un v i n c u lo c o n t r a c t u al que no r e s u l t a ba ser cierto. Segunda instancia 46892. I HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA E s te yerro denota, además, que el T r i b u n al no repasó la sentencia objeto de j u z g a m i e n t o, pues de haberlo hecho se habría percatado q ue el acusado si realizó la valoración jurídica de todos l os medios de prueba, no se dedujo la existencia del v i n c u lo c o n t r a c t u al a partir de u na evaluación antojadiza de la prueba, sino del contrato m i s mo allegado por la parte d e m a n d a n te que se presumía auténtico conforme a la interpretación de las reglas del derecho procesal civil, y al no haberse desvirtuado por el resto del m a t e r i al probatorio.

También h u b i e re oteado que la Sala de Casación Civil no afincó s us a r g u m e n t os en la a u s e n c ia de valoración p r o b a t o r ia sino en razones atinentes al i n c u m p l i m i e n to de la demostración de la causal de casación. 3.3. La solución al problema jurídico era discutible y admitía varias soluciones. A f i r ma que la interpretación y el peso probatorio que el procesado le dio a las pruebas resultó ser u na de las t a n t as y razonables opciones hermenéuticas q ue se podían d ar c o n f o r me lo señaló la Sala Civil de la Corte S u p r e ma de J u s t i c ia en el fallo de casación. Si la Corte admitió que podía dársele o t ra l e c t u ra a los m e d i os de p r u e ba aportados al proceso, la c o n d u c ta p u n i b le i m p u t a da r e s u l ta atipica de acuerdo a la j u r i s p r u d e n c ia de la S a la P e n al de la Corte S u p r e ma de J u s t i c i a, q ue ha señalado q ue el delito no se configura c u a n do el a s u n to a d m i ta discusión sobre su contrariedad con la Ley dado que el j u i c io que debe hacerse no es de acierto sino de legalidad. Segunda instancia 46892.

HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA

4. Desconocimiento de las reglas de la sana critica.

Se c e n s u ra al procesado p or no h a b er valorado el c o n t r a to y los demás medios de p r u e ba desde la s a na crítica, sin haberse dicho n a da más p or el a quo al respecto, olvidando que lo m i n i mo que se espera es que se i n d i q ue cuál regla de la s a na critica se desconoció p or el j u ez y q ue c o n f o r me a ella se expliceira qué interpretación d i s t i n ta se habría obtenido p a ra el m e d io de p r u e ba analizado en caso de haberse materializado la regla. T a n to el Fiscal c o mo el T r i b u n al a c u d i e r on a e sa fórmula facilista s in explicar p or qué se v i o l a r on esas reglas, no obstante q ue en el fallo objeto de c e n s u ra se e n c u e n t ra implícita la valoración realizada a todas las p r u e b as desde la s a na crítica.

5. La autenticidad de las copias simples en un proceso civil ordinario.

De l os e n u n c i a d os previstos en el inciso 4 d el a r t i c u lo 2 5 2, y l os artículos 2 5 3, 2 5 4, 2 68 y 2 76 d el Código de Procedimiento Civil, lo m i s mo que el inciso 1° del a r t i c u lo 2 79 ibídem, "(...) es p o s i b le interpretar que las copias simples sí se presumen auténticas cuando son aportadas a un proceso

judicial como medio de prueba." Frente al t e m a, la j u r i s p r u d e n c ia ha estado dividida, p or un lado la Corte C o n s t i t u c i o n al (Sentencia C - 0 23 de 1998) señala q ue la presunción sólo se predica de l os d o c u m e n t os originales y no de las copias y, p or otro, la S a la de Casación Segunda instancia 46892. i HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA L a b o r al de la Corte S u p r e ma de J u s t i c ia asumió u na posición c o n t r a r ia al señalar que "los documentos presentados por las partes en el proceso, sin distingos de si son originales o reproducciones mecánicas, se reputarán auténticos; porque así lo dice nítidamente el precepto legal aplicable", cita que a n u n c ia h a b er copiado de un texto de derecho probatorio. A s i m i s m o, en la d o c t r i na n a c i o n al cobra m a y or fuerza la tesis de q ue l as copias simples poseen la calidad de " a u t e n t i c i d ad p r e s u n t a ", reconociendo que sobre este p u n to no h ay p o s t u r as pacificas, c o mo t a m p o co s on idénticas las p r e m i s as que las acompañan. El j u ez se orientó por la posición defendida por u no de los tratadistas nacionales, a u n q ue p u do haber optado por otra,

o quizás h a b er c o n s t r u i do a l g u na diferente d a da la i n m e n sa dificultad q ue r e p r e s e n t a b an l as n o r m as m e n c i o n a d a s, m o t i vo por el c u al se excluye el delito de prevaricato. NO RECURRENTES El Delegado d el Fiscal Gene ral de la Nación, el Representante d el M i n i s t e r io Público y de la víctima g u a r d a r on silencio d u r a n te el traslado común p a ra los no apelantes. Segunda instancia 46892. 1

HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

Competencia. C o n f o r me a lo previsto en el n u m e r al 3° del a r t i c u lo 32 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, la S a la es competente p a ra decidir el recurso de apelación i n t e r p u e s to por el defensor c o n t ra la sentencia proferida en p r i m e ra i n s t a n c ia p or el T r i b u n al S u p e r i or de Cúcuta. La Corte contraerá el estudio del recurso a los aspectos respecto de los cuales el r e c u r r e n te expresa i n c o n f o r m i d a d, i n c l u y e n do los t e m as inescindiblemente v i n c u l a d os a ellos.

1. No se imputó el texto legal violado.

La tesis d el apelante se f u n da en q ue la Fiscalia no mencionó en la acusación la L ey transgredida p or el procesado, es decir, la n o r ma c o n s t i t u c i o n a l, legal o r e g l a m e n t a r ia "exacta", dislate q ue afecta la validez d el proceso al obstaculizar el ejercicio de la defensa. No obstante el esbozo de este p l a n t e a m i e n t o, el i m p u g n a n te expresó no tener interés en invocar la declaratoria de n u l i d a d, privilegiando la absolución p or atipicidad de la conducta, q ue señala, prevalece a la invalidación del proceso. También destacó q ue el acto irregular p u do haberse s u b s a n a do al deducirse, c on dificultad, q ue lo q ue quiso decir el fiscal f ue q ue el acusado realizó u na valoración 18 Segunda instancia 46892. i HERIBERTO ÁLVAREZ GAMBOA sesgada de l as p r u e b as y violó el Código de Procedimiento Civil al otorgarle valor probatorio a las copias simples pese a la prohibición legal existente. Si bien el r e c u r r e n te se a b s t u vo de solicitar la anulación de la actuación, la S a la j u z ga necesario dejar en claro que en realidad no se avizora la irregularidad s u s t a n c i al esgrimida, p u es c o mo lo sostuvo el m i s mo opugnador, t a n to el acusado

c o mo el defensor en el proceso penal conocieron y c o m p r e n d i e r on l os cargos, y a partir de ese e n t e n d i m i e n to h an ejercido el derecho de defensa a lo largo d el proceso p e n al s in restricción alguna. Desde luego q ue lo más aconsejable en términos de claridad y precisión de la acusación, es q ue el Fiscal identifique la n o m e n c l a t u ra de l as n o r m as posiblemente trasgredidas p or el sujeto agente, s in embargo, la no indicación expresa de l as m i s m as p or su numeración no configura per se irregularidad s u s t a n c i al capaz de afectar la validez del proceso si en el acto de acusación se hace alusión al contenido o s u p u e s to de los preceptos trasgredidos, lo que es suficiente p a ra que la imputación no adolezca del vicio que le a t r i b u ye el censor. R e s u l ta evidente del relato de los hechos expuesto por el Fiscal q ue el j u i c io de reproche abarcaba el desconocimiento del contenido de los artículos 2 54 y 2 52 del C de P.C., c o mo también l as n o r m as q ue r e g u l a b an la valoración probatoria, en el entendido que e