CSJ - SP3574-2022(54189)

MYRIAM ÁVILA ROLDÁN Magistrada ponente SP3574-2022 Radicación n.° 54189 CUI 19001600072420120007601 Aprobado Acta n° 233 Bogotá, D.C., cinco (5) de octubre dos mil veintidós (2022). MOTIVO DE LA DECISIÓN La Corte resuelve el recurso de casación promovido por el defensor de ELVER YONNI VIVAS IDROBO contra la sentencia proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Popayán, que revocó la dictada por el Juzgado Segundo Penal del Circuito con funciones de conocimiento de la misma ciudad y lo condenó por el delito de Acceso carnal violento, agravado, en concurso de conductas punibles. Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO HECHOS Según los hechos declarados como probados en la sentencia de segunda instancia, desde el 30 de octubre de 2011 hasta el 15 de abril de 2012, ELVER YONNI VIVAS IDROBO accedió carnalmente, de manera violenta, a su esposa y madre de su hija menor, LAURA VICTORIA MAMIAN LÓPEZ, con quien se encontraba casada desde el año 2008. Dicha conducta ocurrió en múltiples oportunidades, cada vez que el agresor llegaba a casa en estado de embriaguez en horas de la madrugada, cuando sin su consentimiento, por medios coactivos de carácter psicológico y bajo la oposición explícita de su cónyuge, la accedía carnalmente. ACTUACIÓN PROCESAL RELEVANTE En audiencia preliminar de 7 de octubre de 2013, ante

el Juzgado Cuarto Penal Municipal con funciones de control de garantías de Popayán, la Fiscalía imputó a ELVER YONNI VIVAS IDROBO el delito de Acceso carnal violento, previsto en el artículo 205 del Código Penal, en concurso material homogéneo y sucesivo, cargo que no aceptó1. El escrito de acusación se radicó el 23 de diciembre siguiente2 y se verbalizó el 22 de septiembre de 2015 ante el Juzgado Segundo Penal del Circuito con funciones de conocimiento de esa localidad3. Allí, la fiscalía adicionó a la 1 Cfr. Folios 10 a 11 del cuaderno del Tribunal. 2 Cfr. Folios 29 a 34 Ibidem. 3 Cfr. Folios 55 a 58 Ibidem. 2 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO calificación jurídica de los hechos la concurrencia de la circunstancia de agravación punitiva prevista en el numeral 5 del artículo 211 del Código Penal, esto es, por haberse cometido el delito sobre la cónyuge, lo que guardó concordancia con la planteada imputación fáctica. La audiencia preparatoria se surtió el 19 de septiembre posterior4; la del juicio inició el 23 de junio de 20175 y terminó el 27 de octubre de ese año6, cuando se anunció sentido absolutorio del fallo, el cual se dictó el 17 de noviembre ulterior7. La representante de la víctima apeló esa decisión y el Tribunal Superior de Distrito Judicial de Popayán, en sentencia del 24 de agosto de 2018, la revocó, condenando al

acusado8 como autor de Acceso carnal violento agravado (artículos 205 y 211-5 del Código Penal), en concurso homogéneo y sucesivo, a la pena de 199 meses de prisión y a la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo término9, ordenando su captura10. El defensor del acusado recurrió en casación y la demanda correspondiente se admitió el 2 de noviembre de 4 Cfr. Folios 59 a 60 Ibidem. 5 Cfr. Folios 67 a 68 Id. 6 Cfr. Folios 90 Ibidem. 7 Folios 503 a 516 Id. 8 Folios 630 a 635 del cuaderno 3. 9 Respecto de los hechos sucedidos el 30 de octubre de 2011; y, 13 y 14 de abril de 2012. Confirmó la absolución por los hechos acontecidos en febrero y los días 4 y 11 de abril de 2012. 10 Cfr. Folios 183 a 207 ibidem. 3 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601

ELVER YONNI VIVAS IDROOBO

201811. La audiencia de sustentación se llevó a cabo el 28 de enero de 201912.

DEMANDA Contiene tres cargos, uno principal y dos subsidiarios, a los que se hará referencia enseguida.

1. Cargo primero (principal): nulidad por violación al principio de congruencia Al amparo de la causal 2ª de casación del artículo 181 de la Ley 906 de 2004 afirmó que se desconoció el debido proceso por afectación sustancial de su estructura o garantía

debida a cualquiera de las partes, al vulnerarse el principio de congruencia consagrado en el artículo 448 ibidem. Estimó que se reconocieron aspectos fácticos y jurídicos que no fueron debatidos en el proceso penal, lo que generó la vulneración al debido proceso de ELVER YONNI VIVAS IDROBO dado que, de un lado, los hechos de la imputación no corresponden con la acusación ni la condena y, de otro, la Fiscalía no debatió en el juicio oral el concurso homogéneo y sucesivo. Recalcó que la imputación se realizó por presuntos hechos realizados el 15 y 30 de octubre de 2011, pero la acusación agregó nuevos hechos en la adición realizada 11 Cfr. Folio 304 ibidem. 12 Cfr. Folios 23 a 24 del cuaderno de la Corte. 4 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO cuando se fijó que el ilícito se realizó también en el mes de febrero y el 1º, 11, 13 y 14 de abril de 2012, con lo que se desbordó el núcleo fáctico. Recordó que la irregularidad surgió desde la audiencia de imputación de cargos -7 de octubre de 2017-, cuando, a petición del Juez con función de control de garantías, la Fiscalía precisó dos hechos frente al concurso material homogéneo y sucesivo, para lo cual transcribió el aparte respectivo. Al anexar nuevos episodios se configuró una causal de nulidad; incluso, se agregó el hecho del 15 de abril de 2012,

el cual apareció en el fallo sin constar en la imputación ni en la acusación, con lo cual el procesado quedó en estado de indefensión. Luego de aludir a la jurisprudencia de esta Corporación concluyó que: (i) hubo violación al debido proceso, en su componente de defensa, dado que el ad quem valoró hechos no imputados; y, (ii) aunque la Fiscalía puede agregar episodios nuevos, tiene que imputarlos nuevamente, pues lo único que debe variarse es la calificación jurídica más no la fáctica. A lo anterior se sumó que hubo ausencia de debate en el juicio oral, tan así que el juez de conocimiento advirtió al ente de investigación que lo que se discutiría era un solo acto -del 30 de octubre de 2011-. 5 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO Al finalizar el cargo, se refirió a los principios de las nulidades y afirmó que: (i) no hubo por parte de la defensa ni del procesado consentimiento expreso o tácito en la vulneración advertida; (ii) al agregarse nuevos hechos se vulneraron derechos fundamentales; (iii) no existe otro mecanismo, distinto a la nulidad, para sanear el vicio; y, (iv) se violó el debido proceso, la congruencia y el derecho de defensa. Estimó que no existió claridad sobre la violencia ejercida el 30 de octubre de 2011, máxime cuando el tribunal la extendió hasta el año siguiente, siendo evidente la indebida aplicación del artículo 31 del Código Penal. Postuló que, al suprimirse los hechos adicionados

irregularmente, el fallo no puede mantenerse incólume, sin que sea solución excluir los sucesos de 2012 y proceder a redosificar la pena, dado que «la decisión» es una unidad, máxime cuando la acusación es superflua y no existe claridad sobre si fueron una o varias las conductas punibles que cumplieron la tipicidad objetiva, la cual se construyó de forma fragmentada, mezclando hechos de las anualidades 2011 y 2012. Por ello, pidió la nulidad desde el inicio de la audiencia de formulación de acusación. 6 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601

ELVER YONNI VIVAS IDROOBO

2. Cargos Subsidiarios.

Con apoyo en la causal 3ª del artículo 181 del Código de Procedimiento Penal de 2004, anunció dos cargos por violación indirecta de la ley sustancial, que condujo a la indebida aplicación de los cánones 31, 205 y 211 del Código Penal y, a su vez, a la infracción de los preceptos 7, 380, 404 y 420 del estatuto adjetivo penal y 29 de la Carta Política. 2.1. Primero cargo subsidiario: error de hecho en la forma de falso juicio de existencia En su criterio, se omitió valorar en su integridad el dictamen sexológico realizado por parte del perito CARLOS VICENTE ZÚÑIGA VARGAS en virtud del cual se determinó que no existió rasgos de violencia física en la valoración de la víctima. Expone que a pesar de existir en el expediente tal medio

de prueba, está ausente en las consideraciones del fallo, a pesar de su importancia para la teoría exculpatoria de la defensa puesto que el médico forense no encontró secuela externa de violencia, lo cual infirma la versión de la víctima, quien nunca fue clara sobre la forma a la que fue sometida, elemento de la tipicidad objetiva que descarta el ilícito y el concurso de conductas punibles atribuido. De haberse valorado, la decisión habría sido absolutoria, máxime cuando la Fiscalía, desde la misma imputación, señaló que el acusado no ejerció ningún tipo de 7 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO violencia y solo cuando el Juez de Garantías le solicitó precisión, adujo que fue de tipo moral, la cual no se acreditó con ninguna de las pruebas de cargo. Así, ante la ausencia de señales físicas en su cuerpo y genitales, es imposible que LAURA VICTORIA MAMIAN LÓPEZ fuera accedida carnalmente el 13, 14 y 15 de abril de 2012, por lo que en la decisión del Tribunal se transgreden las reglas de la sana crítica. Por lo tanto, se infringieron los artículos 7º de la Ley 906 de 2004 -presunción de inocencia-; 4º -igualdad de armas-; y, 5º -imparcialidaddel Código de Procedimiento Penal, pues se favorecieron los intereses de la Fiscalía, parte que no cumplió con su deber de probar las circunstancias de tiempo, modo y lugar del concurso, conforme el mandato de

los artículos 380 y 420 del mismo estatuto procesal. Por lo tanto, solicitó casar el fallo. 2.2. Segundo cargo subsidiario: Error de hecho en la forma de falso raciocinio Consistió en la valoración inadecuada de la prueba pericial realizada por NATHALIE VILLEGAS RONDÓN, psicóloga forense, y del testimonial de LAURA VICTORIA MAMIAN LÓPEZ, con lo cual se desconoció la sana crítica al no integrarse con las máximas de la experiencia y las leyes de la lógica y la ciencia. 8 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO Luego de reseñar algunos aspectos sobre la verdad material y procesal, evocó el fallo absolutorio de primera instancia, el cual giró en torno a la atipicidad de las conductas en atención a la falta de demostración del elemento violencia. Con fundamento en jurisprudencia de esta Corporación, adujo que esta última, sea física o moral, debe connotar un real y efectivo acto de intimidación capaz de anular la voluntad de la víctima, el cual debe ejercerse con una clara intención de ejecutar el acceso carnal. De ahí que fue equivocada la inferencia que se realizó puesto que del testimonio de la psicóloga forense NATALY VILLEGAS RONDÓN se derivó una violencia moral, con lo cual le dio poder suasorio a la versión de LAURA VICTORIA MAMIAN LÓPEZ, al dictaminar que esta última no fabuló los hechos denunciados, concluyendo que los síntomas evidenciados

por la victima son compatibles con una «respuesta de ajuste secundaria a la vivencia de una situación estresante». Para el recurrente se inadvirtieron los mínimos de la lógica formal en «el mundo del raciocinio descartiano», en tanto se vulneraron los principios del silogismo racional, pues, de una parte, está indeterminado el hecho estresante y su relación con el ilícito; y, de otra, no se explicitó el método científico del que derivó la conclusión, al punto que la perito jamás desentrañó tanto la causa del temor como su magnitud. 9 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO A lo anterior se sumó que la víctima indicó haber sostenido relaciones sexuales consentidas con el acusado con posterioridad a las primeras agresiones físicas. Sostiene que se tomó la declaración jurada de LAURA VICTORIA MAMIAN TORRES para afianzar la tesis de la violencia psicológica, toda vez que ella misma descartó la fuerza física, medio de conocimiento que fue «sobrevalorado», sin someterlo a los postulados de la sana crítica. Por ello, no puede pasar desapercibido que siendo MAMIAN TORRES una profesional, con estabilidad económica suficiente para sostener el hogar, haya estado coaccionada durante 6 meses por un arma de fuego de propiedad del agresor, máxime cuando la citada dijo que no había denunciado los hechos porque «quería mantener el hogar». De igual modo, consideró que su testimonio fue tergiversado, cuando afirmó que el 30 de octubre de 2011, luego de la agresión sexual, el acusado disparó con su arma

de fuego al aire, de lo cual no puede derivarse la violencia moral. Lo anterior, por cuanto, de una parte, esto último fue posterior al supuesto vejamen y, de otra, frente a los hechos de 2012, tampoco existiría posibilidad de afectación hacia el futuro, tal como lo estimó el ad quem -al considerar que era suficiente su conocimiento de que el arma reposaba en el armario de la pareja-, aspecto que colisiona con la lógica 10 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO pues un simple disparo no atemoriza a una mujer adulta con independencia económica. Lo anterior produjo una valoración inadecuada de la prueba testimonial y pericial, las cuales no desvirtuaron la presunción de inocencia del acusado, como tampoco las declaraciones juradas de EMIRO MAMIAN LÓPEZ y ANGÉLICA MAMIAN GUZMÁN, padres de la víctima, las cuales son de referencia. Pide en consecuencia casar y revocar el fallo de segunda instancia. AUDIENCIA DE SUSTENTACIÓN El defensor del acusado ELVER YONNI VIVAS IDROBO solicitó casar el fallo. Para ello, reiteró los cargos formulados en la demanda. Invocó nulidad por cuanto el proceso se convirtió en un festín por violación al principio de congruencia puesto que, en la imputación de cargos, se señalaron dos accesos carnales violentos (15 y 30 octubre de 2011). Sostuvo que en la acusación se desbordó ese núcleo fáctico al señalar que se trató solo de la última fecha y en su

formulación adicionaron los hechos de febrero, 4, 11, 13 y 14 de abril de 2012. Lo anterior fue puesto de presente por el juez de conocimiento al inicio del juicio oral cuando adujo que el 11 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO debate se concentraría en el episodio del 30 de octubre de 2011 porque era el único que constaba en la imputación. El error del Tribunal fue «tomar» los eventos de 2012 y además adicionar la fecha de 15 de abril de la misma anualidad, el cual no consta ni en la imputación ni en la acusación. Subrayó que es evidente la vulneración al debido proceso cuya solución no es redosificar la pena sino declarar nulo el procedimiento a partir de la acusación dado que la sentencia es un todo. Frente a los cargos subsidiarios planteó que: (i) el Tribunal no valoró el examen sexológico, el cual determinó que no hubo rastro de violencia sexual, razón por la cual incurrió en un falso juicio de existencia. Por ello, reiteró, si se observan las demás pruebas el fallo no se mantiene, máxime cuando la víctima descartó ese elemento; y, (ii) es contrario a las reglas de la sana crítica que LAURA VICTORIA MAMIAM LÓPEZ, haya admitido que, simultáneamente, mantuvo relaciones consentidas luego de la agresión. La Fiscalía se opuso a la pretensión de la defensa aduciendo que el principio de congruencia no se vulneró en tanto la Fiscalía imputó jurídicamente el delito de Acceso

carnal violento en concurso material homogéneo y sucesivo, aspecto tenido en cuenta por el Tribunal en el acápite procesal. 12 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO En cuanto a los cargos subsidiarios, estimó que aunque es cierto que el examen físico no reveló el producto del vejamen y la evaluación psicológica concluyó que la víctima era una persona sin ningún tipo de deficiencia cognitiva o intelectual, hay que tener en cuenta que la violencia puede ser física o moral, tal como esta Sala lo advirtió en SP102922017, rad. 48529, pues no en todos los casos la agresión deja secuelas. Esto indica que LAURA VICTORIA MAMIAN LÓPEZ estuvo en condiciones de expresar de manera coherente los hechos de la afrenta sin que haya ánimo de perjudicar el procesado. Por ello, hay que tener en cuenta el episodio del arma, correctamente valorado por el ad quem, en atención a que fue el hecho que la intimidó en el futuro, sin ser de recibo restarle credibilidad por el hecho de ser una mujer profesional. La apoderada de la víctima pidió mantener el fallo de segunda instancia, considerando que no se vulneró el núcleo esencial de los cargos imputados y que la prueba fue correctamente valorada por el juzgador. Enfatizó que la violencia sexual consistió en la ausencia de consentimiento de la víctima y solicitó que esta Corporación se pronuncie sobre algunos estereotipos de género utilizados por la primera instancia [sobre la imposibilidad de que una mujer

profesional sea víctima de violencia sexual; y, la obligatoriedad de las relaciones sexuales en el matrimonio]. El delegado del Ministerio Público solicitó despachar desfavorablemente el recurso. Aseguro que la Corte 13 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO Constitucional en C-285-1997 determinó que el débito conyugal no es un elemento de matrimonio y, en consecuencia, se comete acceso carnal violento cuando alguno de los cónyuges doblega la voluntad del otro mediante el uso de la fuerza física o moral para obtener una relación sexual. Estimó que no existe violación al principio de congruencia pues el acusado siempre tuvo claro que se le imputó un concurso de actos sexuales violentos. Además, el Tribunal sí se ocupó del dictamen emitido por CARLOS VICENTE ZÚÑIGA. En cuanto al falso raciocinio adujo que no se indicó cuál regla de la experiencia se infringió, siendo acertada la valoración que realizó frente a la experticia psicológica y al testimonio de la víctima. Además, por el hecho de que concurran relaciones sexuales consentidas, ello no elimina el desvalor de comportamientos antecedentes o posteriores de violencia el ámbito del matrimonio. CONSIDERACIONES DE LA SALA Toda vez que la demanda presentada por el defensor del acusado se declaró ajustada conforme con los parámetros del artículo 184 de la Ley 906 de 2004, la Corte analizará de fondo los problemas jurídicos allí propuestos, además de guiarse por las funciones del recurso de casación en materia penal, dirigidas a la búsqueda de la eficacia del derecho

material, el respeto de las garantías de quienes intervienen en 14 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO la actuación, la reparación de los agravios inferidos a las partes y la unificación de la jurisprudencia, según lo establecido en el artículo 180 ibídem. Bajo estas condiciones, la Sala abordará, en primer lugar, los cargos desarrollados por el demandante, respecto de los cuales anuncia desde ya que ninguno tiene la vocación de prosperar. A continuación, como con la admisión de la demanda de casación se garantizará el derecho a la doble conformidad, teniendo en cuenta que el acusado ELVER YONNI VIVAS IDROBO fue condenado por primera vez al revocar el Tribunal de Popayán la absolución con la cual lo había beneficiado la juez de conocimiento, la Sala realizará un análisis exhaustivo de los fundamentos fácticos y jurídicos de la condena en relación con la responsabilidad penal que le fue atribuida.

1. De la demanda 2.1. Primer cargo (principal). El principio de congruencia: El problema jurídico que se planteó en el cargo principal consistió en determinar si el Tribunal vulneró el principio de congruencia, por cuanto profirió condena por hechos que, según el recurrente, no habían sido imputados previamente al acusado ELVER YONNI VIVAS IDROBO. Concretamente aludió el demandante a la condena emitida por las conductas de Acceso carnal violento realizadas los días 13 y 14 de abril de

15 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601

ELVER YONNI VIVAS IDROOBO 2012; además de la perpetrada el 30 de octubre de 2011, incluida, esa sí, en el acto de imputación. Sobre el principio de congruencia, ha sostenido la Sala que es una garantía del derecho de defensa, en tanto «la exigencia de identidad subjetiva, fáctica y jurídica entre los extremos de la imputación penal, asegura que una persona sólo pueda ser condenada por hechos o delitos respecto de los cuales tuvo efectiva oportunidad de contradicción»13. Dicho principio se encuentra consagrado en el artículo 448 de la Ley 906 de 2004, en cuanto «el acusado no podrá ser declarado culpable por hechos que no consten en la acusación, ni por delitos por los cuales no se ha solicitado condena»; igual consonancia debe existir entre la formulación de la imputación y la formulación de la acusación14, lo que, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 8º de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, especialmente en lo que concierne al derecho de defensa, conforma la garantía judicial mínima dirigida a conocer oportunamente los hechos de la acusación y su calificación jurídica, y disponer del tiempo y las facilidades necesarias para la preparación de la defensa15. Ahora, en lo que respecta a la imputación, el análisis de su procedencia le fue asignado al fiscal, según lo establecen los artículos 250 de la Constitución Política y 287 y 13 CSJ SP-6808-2016, 25 may. 2016, rad. 43837. 14 Corte Constitucional, sentencia C-025 de 2010.

15 Ibídem. 16 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO siguientes de la Ley 906 de 2004, que regulan además el contenido de este acto comunicacional, el cual no está sometido a control material por parte de los jueces. Dada su naturaleza, es un acto reglado, de conformidad con el artículo 288 ibidem, que debe contener:

1. Individualización concreta del imputado, incluyendo su nombre, los datos que sirvan para identificarlo y el domicilio de citaciones.

2. Relación clara y sucinta de los hechos jurídicamente relevantes, en lenguaje comprensible, lo cual no implicará el descubrimiento de los elementos materiales probatorios, evidencia física ni de la información en poder de la Fiscalía, sin perjuicio de lo requerido para solicitar la imposición de medida de aseguramiento.

3. Posibilidad del investigado de allanarse a la imputación y a obtener rebaja de pena de conformidad con el artículo 351.

Es, en consecuencia, un presupuesto lógico-procesal que fija el marco fáctico y jurídico de la futura sentencia, a partir de la descripción de unos hechos jurídicamente relevantes, incriminados y atribuidos a un individuo, y su correlación con la calificación jurídica de los mismos, constituyendo un acto consustancial al derecho de defensa. Ello connota su naturaleza medular en el sistema acusatorio por su incidencia en el mandato superior del artículo 29 -debido proceso-, y porque, además, determina (i) el debate sobre la medida de aseguramiento y otras medidas cautelares; (ii) fija los límites factuales de la

sentencia en los casos de terminación anticipada de la actuación; y, (iii) limita significativamente los hechos que pueden incluirse en la acusación (sin perjuicio de su importancia en materia de prescripción, competencia, preclusión, etcétera). Por lo 17 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO tanto, ha sostenido la Corte, es un imperativo que la Fiscalía realice correctamente el «juicio de imputación», lo que se traduce en la debida delimitación de la hipótesis de hechos jurídicamente relevantes y su calificación jurídica16. Es por ello que los hechos jurídicamente relevantes incluidos en la imputación no pueden ser objeto de modificación sustancial a lo largo del proceso, debiéndose mantener su núcleo fáctico en la formulación de la acusación y en la sentencia, salvo algunas variaciones propias del carácter progresivo de la actuación17. Así lo determinó la Corte Constitucional al resolver sobre la congruencia que debe existir entre imputación y acusación: En este orden de ideas, de conformidad con la jurisprudencia sentada por la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, en materia de aplicación del principio de congruencia en el contexto de un sistema penal acusatorio, se tiene que (i) se trata de un principio cardinal que orienta las relaciones existentes entre la formulación de la acusación y la sentencia; (ii) su aplicación se extiende al vínculo existente entre la audiencia de imputación de cargos y aquella de formulación de la acusación; (iii) de allí que

esta última no pueda incorporar hechos nuevos, es decir, no imputados previamente al procesado; y (iv) lo anterior no significa que la valoración jurídica de los hechos deba permanecer incólume, precisamente por el carácter progresivo que ofrece el proceso penal. En otras palabras, fruto de la labor investigativa desarrollada por la Fiscalía durante la fase de instrucción, es 16 CSJ SP-2042-2019, 5 jun. 2019, rad. 51007. En el mismo sentido, CSJ SP3168-2017, 8 mar 2017, rad. 44599. 17 Por su parte, la calificación jurídica puede ser variada en la acusación y, bajo ciertas circunstancias, en la sentencia, cfr. CSJ SP-103-2020, 22 ene. 2020, rad. 55595. 18 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO posible, al momento de formular la acusación, contar con mayores detalles sobre los hechos, lo cual implica, eventualmente, modificar, dentro de unos parámetros racionales, la calificación jurídica de los hechos.18 De acuerdo con ello, en virtud de la progresividad de la actuación, es posible introducir modificaciones en la acusación, siempre que se trate de «nuevos detalles», dentro de parámetros razonables y producto de la actividad investigativa, conforme con lo establecido en los artículos 339 y 351 de la Ley 906 de 2004. Esta Sala ha definido que, dentro de los límites de la referida razonabilidad, algunas situaciones pueden dar lugar al cambio de los hechos jurídicamente relevantes incluidos

en la imputación, tales como: efectuar precisiones acerca de las condiciones de tiempo, modo y lugar que rodearon los hechos, sin que ello implique la subsunción de los mismos en un tipo penal más gravoso, la inclusión de circunstancias genéricas o específicas de mayor punibilidad, etc.; y, suprimir hechos que habían sido incluidos en la imputación, si ello resulta favorable al procesado19. De lo anterior queda claro que la imputación de cargos, esto es, la atribución fáctica de delitos, impone límites al tema de debate, razón por la que su núcleo no debe cambiar en la posterior acusación ni en el fallo, marco dentro del cual 18 Corte Constitucional, sentencia C-025 de 2010. 19 CSJ SP-2042-2019, 5 jun. 2019, rad. 51007. 19 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO opera el principio de congruencia como garantía del debido proceso. A partir de allí, el acusado puede entender qué situación fáctica se le atribuye para, de esa manera, perfilar su defensa y así evitar que se le sorprenda con cargos nuevos a los que no ha podido oponerse, lo que ocurre cuando se condena por hechos no incluidos en la imputación y acusación y/o por un delito jamás mencionado fácticamente en la imputación, ni fáctica ni jurídicamente en la acusación. Adicionalmente, ha enfatizado la Sala, la imputación solo debe contener la hipótesis de hechos jurídicamente relevantes, procurándose evitar la mala práctica arraigada en

diversos escenarios judiciales consistente en comunicar los cargos a través de la relación del contenido de las evidencias y demás información recaudada por la Fiscalía durante la fase de indagación20. Repasando la presente actuación, es fácil advertir que la delegada de la Fiscalía no llevó a cabo de manera debida el juicio de imputación, incurriendo en diversas impropiedades que, sin duda, conspiraron contra la debida claridad en la delimitación de los hechos jurídicamente relevantes. Fue así como la fiscal del caso entremezcló hechos jurídicamente relevantes con los medios de prueba y con los 20 Ibídem. 20 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO hechos indicadores21, al punto que al momento de desplegar la comunicación sobre la imputación fáctica acudió a la demanda presentada por la víctima LAURA VICTORIA MAMIAM LÓPEZ para, desde allí, atribuir los hechos y sus circunstancias al imputado ELVER YONNI VIVAS IDROBO, lo cual generó cierta perplejidad que obligó a la intervención del juez de garantías en cumplimiento de sus deberes de dirección de la audiencia. De esa manera, según puede advertirse en los registros de la audiencia, la fiscal narró como hechos jurídicamente relevantes que «desde el mes de octubre de 2011, la obliga a tener relaciones sexuales cuando llega a altas horas de la madrugada, en estado de alicoramiento y oliendo a cigarrillo, que cuando llega la busca sexualmente, que ella le indica que no es el momento ni la hora y que,

sin embargo, la coge a la fuerza, no la agrede físicamente, pero la coge a la fuerza de acuerdo a la posición, la coge a la fuerza de la cintura, de los brazos y de las piernas para luego tener relaciones sexuales sin su consentimiento y en presencia la pequeña niña» (sic). Expuso, además, que desde esa ocasión la conducta violenta del cónyuge se presentó en repetidas oportunidades, ocupándose de narrar lo ocurrido aquel 30 de octubre de 2011, fecha que, como se indicó, fue señalada como de inicio de las consecutivas afrentas sexuales que el imputado ejecutaba contra LAURA VICTORIA MAMIAM LÓPEZ. Ese día, se dijo: «cuando se disponía a levantarse, él llegó al amanecer y ella intentó a salir del cuarto con la niña, él la devuelve, la devolvió, le pasó juguetes a la niña en la cama, la cogió del brazo, la abrazó, la llevó hasta la cama, 21 Práctica que se ofrece irregular, cfr. CSJ SP-3168-2017, 8 mar 2017, rad. 44599. 21 Casación 54189 CUI 19001600072420120007601 ELVER YONNI VIVAS IDROOBO le quitó el pantalón de la pijama, la ropa interior y la accede sin su consentimiento. Aclaró que no la viole