CSJ - SP35831(08-06-2011)

RepUblica de Colombia CasaciOn sistema acusatorio inadmite N° 35831/,

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO/

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACION PENAL

Magistrado ponente:

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO

Aprobado Acta N°193 Bogota, D. C., ocho (8) de junio de dos mil once (2011).

VISTOS: Se procede a resolver sobre la admisibilidad de la demanda de casacian presentada por la defensora de la procesada EUGENIA contra la sentencia proferida por el MARGOTH MELO ROMERO, Tribunal Superior de Popayan por medio de la cual confirmO la dictada por el Juzgado Segundo Penal del Circuito con funciones de conocimiento de esa misma ciudad que Ia conden g, en forma anticipada, como autora responsable de la conducta punible de trafico, fabricaciOn o porte de estupefacientes.

HECHOS Y ACTUACION PROCESAL: 1.- Los primeros fueron tratados en el fallo recurrido de Ia

siguiente manera: República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831

(cid:9) EUGENIA MARGOTH MELO ROM7

,11 Corte Suprema de Justicia Tuvieron ocurrencia a eso de las 20:50 horas del día 9 de agosto de 2009, cuando en desarrollo de un puesto de control de la Policía Nacional en la vía Panamericana, que de Mojarras conduce a Popayán, mas exactamente en el kilómetro 83, zona rural del municipio de Rosas, se le hizo la señal de pare a un vehículo de servicio público, tipo buseta, empresa Tax Belalcázar, de placas VKK-408, que cubría la

ruta Ipiales — Cali, conducido por ARGEMIRO NARVAEZ. En ese ejercicio se le solicitó a los pasajeros del vehículo descender con sus pertenencias en mano, a efecto de practicar registro, encontrando entre ellos una señora de tez trigueña, contextura gruesa, a la cual se le practicó un registro personal sintiéndole en su cuerpo un elemento extraño adherido al abdomen, por lo que la trasladaron a la Estación de Policía de Rosas donde en forma voluntaria accedió a hacer entrega de una sustancia de color beige, pulverulenta, con olor y características semejantes a los derivados de la coca, motivo por el cual fue capturada e identificada como EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO, para luego ser dejada a disposición de la autoridad competente. Practicada la respectiva prueba de PIPH a la sustancia incautada se estableció que la misma arrojó positivo preliminar para cocaína y sus derivados, con un peso neto de 803.7 gramos.

2. Por los anteriores episodios, el 10 de agosto de 2009 la Fiscalía Seccional de Rosas, Cauca, ante el Juzgado Promiscuo Municipal con función de control de garantías de esa misma

2 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 s

EUGENIA MARGOTH MELO ROM/EllOV

4 I/ 7 Corte Suprema de Justicia ciudad formuló imputación contra EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO como autora del delito de fabricación, tráfico y porte de estupefacientes, cargos a los cuales la indiciada se allanó.

3. El 22 de febrero de 2010 el Juzgado Segundo Penal del

Circuito con funciones de conocimiento de Popayán verificó la legalidad de la aceptación de cargos y condenó a la procesada como autora responsable de la conducta punible antes mencionada, a las penas de cuarenta y ocho (48) meses de prisión, multa de sesenta y seis punto seis (66.6) salarios mínimos legales mensuales vigentes, inhabilitación en el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo lapso de la sanción privativa de la libertad y le negó la condena de ejecución condicional y la prisión domiciliaria.

4. Esa providencia fue recurrida por el defensor de la acusada en lo concerniente a la negativa a conceder la prisión domiciliaria, y el 18 de noviembre siguiente el Tribunal Superior de Popayán la confirmó, mediante fallo objeto del recurso extraordinario de casación.

LA DEMANDA: Al amparo de la causal primera del artículo 181 de la ley 906 de 2004, la demandante formuló un cargo único contra la sentencia condenatoria la cual acusó de incurrir en violación

3 República de Colombia 7 Casación sistema acusatorio N° 35831, n ( EUGENIA MARGOTH MELO R/O 2ME7R, / Corte Suprema de Justicia directa por "exclusión evidente" de los artículos 314-5 y 461 del cpp y ley 82 de 1993. El ad quem -afirmó la libelistanegó a su defendida la prisión domiciliaria al desconocer las pruebas allegadas a la actuación que acreditaban su calidad de madre cabeza de familia, en consideración a que por ninguna parte aparece su ex compañero MESTRE NEGRETE, ni el padre de los menores PABLO GERARDO

MELO, porque éste se separó de ella hace muchos años, razón por la cual es la acusada quien vela por la posibilidad de preservar sus derechos fundamentales y que era ella la que les prodigaba no solo el sustento, sino que velaba por todo su desarrollo integral. Si de acuerdo con las pruebas acopiadas la procesada reúne los requisitos para ser considerada madre cabeza de familia, la medida de detención domiciliaria es manifiestamente necesaria para sus hijos y nieto. De no ser reconocido ese derecho, los menores quedarían desprotegidos, dadas las especiales circunstancias, motivo por el cual se debe conceder la prisión domiciliaria sin que al efecto se pueda tener en cuenta, como lo hicieron los jueces de instancia, la gravedad de la conducta de tráfico de estupefacientes que su defendida admitió, desconociéndose con tal argumentación la condición de madre cabeza de familia, aspecto tenido en cuenta por la jurisprudencia de la Sala de Casación Penal en la sentencia del 26 de junio de 2008. 4 RepUblica de Colombia CasaciOn sistema acusatorio N° 35831 , z

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO.

Corte Suprema de Justicia Por lo anterior, solicitO se case el fallo en forma parcial y se dicte uno de reemplazo que otorgue a su prohijada la prisiOn domiciliaria.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE: La Sala ha venido abordando el tema del recurso extraordinario de casaci6n en el marco del sistema acusatorio colombiano y lo ha definido como un mecanismo de control constitucional y legal que procede contra las sentencias proferidas

en segunda instancia por los Tribunales Superiores en los procesos adelantados por delitos, independientemente de la pena con Ia cual los sancione el legislador, cuando se afectan derechos o garantias fundamentales (articulo 181 de Ia ley 906 de 2004), cuya materializaciOn se debe cumplir a &a yes de una demanda que no es de libre elaboraciOn porque debe cerlirse a rigurosos paremetros lOgicos y a causales taxativas, no obstante Ia gran flexibilidad permitida, acorde con la estructura del Estado Constitucional de Derecho acogido por el constituyentel. En relaciOn con los requisitos de la demanda que sustente Ia impugnaciOn extraordinaria, ha senalado que si bien el nuevo estatuto procesal no enumera rigurosamente los requisitos que debe cumplir un libelo de casaci6n como lo hacia el anterior 1 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de CasaciOn Penal, autos del 24 de noviembre de 2005, Radicado 24.323; del 14 de febrero de 2006, Radicado 24.611; y del 23 de marzo de 2006, Radicado 25.197, entre otros. 5 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831

EUGENIA MARGOTH MELO R/07/

C Corte Suprema de Justicia artículo 212, de los artículos 183 y 184 se pueden deducir los siguientes:

1. Que se señalen de manera precisa y concisa las causales invocadas.

2. Que se desarrollen los cargos, esto es, que se expresen sus fundamentos o se ofrezca una sustentación mínima. Y,

3. Que se demuestre que el fallo es necesario para cumplir algunas de las finalidades del recurso.

Esto porque de conformidad con lo establecido en el inciso 2° del artículo últimamente citado, no será seleccionada la demanda que se encuentre en cualquiera de los siguientes supuestos: (i). Si el demandante carece de interés jurídico. (II). Si prescinde de señalar la causal. (iii). Si no desarrolla los cargos de sustentación, y (iv). Cuando de su contexto se advierta fundadamente que no se precisa del fallo para cumplir algunas de las finalidades del recurso. 6 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 7

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO")

Corte Suprema de Justicia

3. Las siguientes son las falencias que ofrece la demanda presentada por la defensora de la procesada EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO: 3.1. En el único cargo formulado omitió señalar cuáles eran las finalidades del recurso (art. 180 cpp de 2004). 3.2. En la violación directa de la ley sustancial, el error del juez es de juicio o in iudicando al momento de aplicar o interpretar la ley llamada a regular el caso a resolver, y puede acontecer por uno de estos sentidos: - falta de aplicación -error de existencia-, cuando se ignora que la norma existe, se considera que no está vigente o se estima que está vigente, pero no es aplicable. - aplicación indebida -error de selección-, cuando la norma escogida y aplicada no corresponde al caso concreto. E, - interpretación errónea -error de sentido-, cuando la norma seleccionada es la correcta, pero el juez no le da el alcance que

tiene o lo restringe. Frente a esta causal la jurisprudencia viene enseñando que el demandante debe aceptar los hechos y la valoración probatoria tal y como fueron plasmados por los jueces de instancia en la sentencia, debiendo proponer una discusión eminentemente jurídica en la cual demuestre el error o errores del intelecto al 7 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 358311 EUGENIA MARGOTH MELO ROMER7 " / ri Corte Suprema de Justicia momento de aplicar o interpretar la ley y la consecuente trascendencia del yerro en el sentido del fallo, 3.3. Cuando se demanda una sentencia por violación directa de la ley sustancial -que es lo que plantea la libelista en el único reparo formuladoen cualquiera de sus tres modalidades (falta de aplicación, aplicación indebida o interpretación errónea), el casacionista debe demostrar, sin desconocer los hechos plasmados en el fallo y sin discrepar de la forma como el juzgador los declaró probados, que entre las partes motiva y resolutiva de la providencia no existe armonía. 3.4. A (cid:9) la (cid:9) impugnante (cid:9) le (cid:9) resultaba (cid:9) imperioso (cid:9) acreditar, mediante la (cid:9) confrontación (cid:9) objetiva (cid:9) de (cid:9) esos (cid:9) dos(cid:9) elementos constitutivos de la sentencia que entre ambos, en lugar de un nexo lógico, existía falta de correspondencia. Sin embargo, la demandante no establece que el Tribunal en la motivación del fallo

hubiera reconocido sin lugar a equívocos que MELO ROMERO reunía los requisitos establecidos en la ley para hacerse merecedora a la prisión domiciliaria por su condición de madre cabeza de familia y, no obstante, en la parte resolutiva le negó ese derecho. 3.5. Tampoco acreditó desacierto en la intelección que el ad quem otorgó a lo establecido en los preceptos normativos citados por la casacionista porque al analizar el primer requisito para acceder a la prisión domiciliaria, consistente en que se pueda reconocer a la persona peticionaria de dicha medida sustitutiva, 8 RepUblica de Colombia CasaciOn sistema acusatorio N° 35831 1

EUGENIA MARGOTH MELO ROMER?.

Corte Suprema de Justicia como madre cabeza de familia, IlegO a la conclusion que en la situaciOn de la aqui procesada esa condiciOn no se acreditd, porque como con acierto lo dijo el a quo, la Sala acoge el planteamiento del juez de instancia quien resolvi6 abstenerse de conceder Ia prisiOn domiciliaria argumentando que E M M R al UGENIA ARGOTH ELO OMERO momento de su captura dijo que vivia no solo con su compatiero permanente D Jost M N ARIO ESTRE EGRETE, sino tambien con su madre, es decir, recibia ayuda de sus familiares, rechazando la tesis de que ahora que fue capturada su compatiero la abandon6, como quiera que tal posiciOn constituye un argumento acomodaticio o mas bien una estratagema para manipular el beneficio y cumplir la detenciOn preventiva o, en ultimas, Ia pena, en su

domicilio. Si bien el defensor fundamenta su peticiOn en que el compatiero de su asistida, senor M N no es ESTRE EGRETE, el padre de los menores y por tanto no tiene obligaciOn legal alguna con ellos, debe recordarse que con el solo hecho de que el menor "este al cuidado de otro familiar o que en virtud de sus condiciones particulares reciba el sustento de otra fuente", como lo dice textualmente la providencia antes indicada, es suficiente para que se considere como circunstancia exceptiva que impide conceder el sustituto de la detenciOn domiciliaria, mâxime cuando el togado nada alegO sobre la presencia de la madre de la acusada, que tambiên fue causal para que el fallador se abstuviera de conceder el sustituto. 9 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 Y

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO.

Corte Suprema de Justicia No es suficiente, como lo plantea la demandante, que para el reconocimiento de la prisión domiciliaria baste con demostrar la condición de madre o padre cabeza de familia, sino que en cada caso concreto el juez debe examinar si la conducta punible objeto de condena es compatible o no con los interés superiores del menor, de manera que no asome peligro para su integridad física o moral. En relación con esta temática, la Corte a partir del precedente citado por la casacionista, precisó lo siguiente: (...) Esta Corporación, a partir del auto de única instancia, radicado 22453 del 26 de junio de 2008, se pronunció acerca de la viabilidad de dar aplicación al artículo 314

numeral 5°, consagrado en la nueva normatividad procesal, en cuanto redujo significativamente las exigencias para acceder al beneficio de la prisión domiciliaria, señalando que aún cuando ese precepto hace referencia a la figura de la detención preventiva, es posible efectuarse la sustitución de la ejecución de la pena bajo ese mismo supuesto, según lo estipula el artículo 461 ibídem.

Se dijo en esa ocasión: Ahora bien, a la luz de la Ley 750 una tal aspiración podría verse eventualmente frustrada de cara al no cumplimiento del requisito subjetivo, esto es, cuando se tratara de analizar que el encierro domiciliario podría evitar que se pusiera en peligro a la comunidad, originada una tal conclusión luego lo

República de Colombia 2 Casación sistema acusatorio N° 35831 (cid:9) , 11,1

. EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO:.

,/C/:

• Corte Suprema de Justicia de sortear el examen del desempeño personal, social, familiar y laboral de la procesada.

Pero aún así, y en la mira de escudriñar la posibilidad de la sustitución, surge potencialmente viable la nueva normatividad procesal regulada por la Ley 906 de 2004, en cuyo artículo 314 se describe la internación domiciliaria, y aunque si bien es cierto lo hace el legislador como sustitución de la detención preventiva (cfr num. 5 idem), esto es, de la medida de aseguramiento, también lo es que a la sustitución de la ejecución de la pena puede arribarse por ese mismo sendero, tal como lo autoriza el artículo 461 de la reseñada Ley 906. En síntesis, el encerramiento domiciliario

bajo la novedosa legislación opera como forma de sustitución tanto de la detención preventiva como de la pena de prisión. Ahora, las exigencias que demanda la Ley 906 en punto al instituto jurídico bajo examen son significativamente reducidas y abiertamente ventajosas, como que basta demostrar la calidad de cabeza de familia respecto de hijo menor o que sufra incapacidad permanente, y además, que ese menor (a quien la ley pretende proteger) haya estado bajo su cuidado. Como se ve, la aplicación del sustituto hoy en día no está limitada -por lo menos desde la visión de esa norma y para la época en que se cometió la infracciónpor la naturaleza del delito, así como tampoco supeditada a la carencia de antecedentes penales y mucho menos a la valoración de componente subjetivo alguno, dada la República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 (cid:9) / :;" '

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO /

( Corte Suprema de Justicia simplicidad que ofrece la construcción legislativa del dispositivo. No hay duda, pues, que los nuevos instrumentos procesales son (como se dijo) muchísimo más ventajosos que los anteriores, resultando por ello aplicables en virtud del principio de favorabilidad, pues nadie discute -de una parteel carácter sustancial del instituto y -de otrala sucesión de leyes en el tiempo acompañada de la simultaneidad de sistemas, completando y configurando así el trío de elementos necesarios para que jurisprudencia!, constitucional y legalmente pueda abrirse paso la aplicación de aquella garantía fundamental.

(...) A la luz del precedente en cita, reiterado por la Sala en diversas oportunidades2, es claro que en el esquema del actual sistema de procesamiento, la posibilidad de acceder al mecanismo de la prisión domiciliaria por virtud de lo dispuesto en la Ley 750 de 2002, a partir de las disposiciones más benignas que regulan la materia (Ley 906 de 2004, artículo 314-5), está supeditada, a que se demuestre dentro del proceso, que se tiene la condición de "cabeza de familia". Según el artículo 2° de la Ley 2a de 1982, se entiende por "mujer cabeza de familia", quien siendo soltera o casada tenga bajo su cargo, económica o socialmente, en forma permanente, hijos menores propios o de otras personas Cfr radicados 30872 de 2008, 31381, 29940 y 30106 2009, entre otros. 12 Repiiblica de Colombia CasaciOn sistema acusatorio N° 35831 / E UGENIA M ARGOTH M ELO R OMERO. ,( Corte Suprema de Justicia incapaces o incapacitadas para trabajar, ya sea por ausencia permanente o incapacidad fisica, sensorial, siquica o moral del cOnyuge o compaiiero permanente o deficiencia sustancial, de ayuda de los dernas miembros del grupo familiar. El concepto, segUn la Corte Constitucional3, involucra los siguientes elementos: En efecto, para tener dicha condici6n, es presupuesto indispensable (i) que se tenga a cargo la responsabilidad de hijos menores o de otras personas incapacitadas para trabajar; (ii) que esa responsabilidad sea de caracter

permanente; (iii) no solo la ausencia permanente o abandono del hogar por parte de la pareja, sino que aquella se sustraiga del cumplimiento de sus obligaciones como padre; (iv) o bien que la pareja no asuma la responsabilidad que le corresponde y ello obedezca a un motivo verdaderamente poderoso como la incapacidad fisica, sensorial, siquica o mental 6, como es obvio, la muerte; (v) por Ultimo, que haya una deficiencia sustancial de ayuda de los demas miembros de la familia, lo cual significa la responsabilidad solitaria de la madre para sostener el hogar. Asi pues, la mera circunstancia del desempleo y la vacancia temporal de la pareja, o su ausencia transitoria, por prolongada y desafortunada que resulte, no constituyen elementos a partir de los cuales pueda predicarse que una 3 Cfr sentencia SU•388 de 2005. 13 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 (cid:9) / ‹lh

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO.

Corte Suprema de Justicia madre tiene la responsabilidad exclusiva del hogar en su condición de madre cabeza de familia, La misma Corporación reconoció ese derecho 4 a los hombres que se encuentren en igual situación de hecho que una mujer cabeza de familia. La persona que aduzca esa calidad deberá acreditar que está a cargo del cuidado de los niños, que su presencia en el seno familiar es necesaria porque los menores dependen de ella no solo económicamente sino en cuanto a su salud y cuidado, y es de su exclusiva responsabilidad el sostenimiento del hogar; por tanto, que la medida se hace

necesaria para garantizar la protección de los derechos de los niños y no simplemente una excusa para evadir el cumplimiento de la pena en el sitio de reclusión. Así lo señaló la Corte Constitucional 5, al declarar inexequibles las expresiones "de doce años" y "mental" contenidas en el numeral 5° del artículo 314 de la ley 906 de 2004: Ciertamente, el artículo demandado tiene una clara finalidad proteccionista, por lo que su aplicación debe entenderse circunscrita a las condiciones particulares de los menores involucrados y a la existencia de una verdadera situación de indefensión. En ese sentido, corresponde al juez de control de garantías evaluar la 4 Cfr sentencias C-184 y 964 de 2003. 5 Cfr sentencia C-154 de 2007. 14 Reptiblica de Colombia Casaci6n sistema acusatorio N° 35831

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO.

Corte Suprema de Justicia situaci6n del menor cuya madre o padre deben soportar una medida de aseguramiento, con el fin de determinar si resulta factible conceder el beneficio de la detenci6n domiciliaria. De hecho, la misma norma precisa que la detenciOn preventiva en establecimiento carcelario podra ser modificada por la detenciOn domiciliaria, en expreso reconocimiento de que la valoraciOn de su concesiOn debe quedar a cargo del juez de control de garantia. (...) De cualquier manera, dado que Ia finalidad de Ia norma es garantizar la proteccicin de los derechos de los menores, el juez de control de garantias debera poner

especial enfasis en las condiciones particulares del nirio a efectos de verificar que la concesiOn de Ia detenciOn domiciliaria realmente y en cada caso preserve el interês superior del menor, evitando con ello que se convierta, como lo dijo la Corte en la Sentencia C-184 de 2003, en una estratagema del procesado para manipular el beneficio y cumplir la detenciOn preventiva en su domicilio6. Pero tambien enfatizO en la necesidad de examinar si la naturaleza del delito, objeto de condena, es incompatible con el interês superior del menor, porque en ese caso no procede el beneficio: 6 "Con esta decision se asegura a la vez, que los titulares del derecho realmente se to merezcan, en razOn a que es to mejor en el interês superior del nirio, no una medida manipulada estrategicamente en provecho del padre condenado que prefiere cumplir la pena en su residencia. Compete a los jueces penales en cada caso velar porque asi sea".

Sentencia C-184 de 2003 M.P. Manuel Jose Cepeda Espinosa.

15 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 7 7 EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO/ Corte Suprema de Justicia Adicional a lo anterior, la Corte insiste que el interés superior del menor es el criterio final que debe guiar al juez en el estudio de la viabilidad del beneficio de la detención domiciliaria. Por ello, la opción domiciliaria tampoco puede ser alternativa válida cuando la naturaleza del delito por el que se procesa a la mujer cabeza de familia, o al padre puesto en esas

condiciones, ponga en riesgo la integridad física y moral de los hijos menores. Así las cosas, si la madre o el padre cabeza de familia son procesados por delitos contra la integridad del menor o la familia, por ejemplo, acceso carnal abusivo, el juez de garantías estaría compelido a negar la detención domiciliaria, pues la naturaleza de la ofensa legal sería incónnpatible con la protección del interés superior del menor. El juez en cada caso analizará la situación especial del menor, el delito que se le imputa a la madre cabeza de familia, o al padre que está en sus mismas circunstancias, y el interés del menor, todo lo cual debe ser argumentado para acceder o negar el beneficio establecido en la norma que se analiza. Hechas las anteriores precisiones, la Corte reitera que la declaratoria de inexequibilidad de la norma no es una autorización automática al juez para que, siempre que encuentre hijos menores de edad, conceda el beneficio indicado. El criterio matemático y formal de la edad del 16 (cid:9) República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 (cid:9) ,

(cid:9) EUGENIA MARGOTH MELO ROMEROn

4 Corte Suprema de Justicia menor debe ser sustituido por el criterio material, fáctico y concreto del interés superior del niño, por lo que la responsabilidad de garantizar el bienestar de todo menor de edad que está en dicha posición reposa en el juez competente (Subraya la Sala). Como se observa, la Corte Constitucional es reiterativa en señalar que el interés superior del niño, es el criterio que

debe guiar al juez al momento de examinar la viabilidad del beneficio. Por tanto, una vez establezca la condición de madre o padre cabeza de familia, según el caso, es ineludible examinar la concreta situación del menor, el grado de desprotección o desamparo por ausencia de otra figura paterna o familiar que supla la presencia del progenitor encargado de su protección, cuidado y sustento. Adicionalmente, precisó que el funcionario judicial también debe atender a la naturaleza del delito por el cual se adelanta proceso penal al padre o madre cabeza de familia, en orden a preservar la integridad física y moral del menor. En síntesis, no puede pensarse que la posibilidad de conceder el beneficio de la prisión domiciliaria, está supeditada únicamente a establecer, la condición de padre o madre cabeza de familia; conforme a las pautas jurisprudenciales también es menester verificar que el delito objeto de condena no es incompatible con el interés superior 17 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 (cid:9) 7 EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO,/ /10 //‘ / Corte Suprema de Justicia del menor, de tal manera que no se avizore peligro para su integridad física o moral,' En el asunto examinado, el Tribunal consideró: Aunado a ello, se erige que el comportamiento ilícito por el cual fuera condenada EUGENIA MARGOTH denota altísima gravedad, reflejada en su insensibilidad moral hacia la comunidad, por ser capturada en flagrancia, portando o llevando consigo en vehículo de servicio público una cantidad significativa de estupefacientes, adherida a su

propio abdomen para pasar desapercibida, que indudablemente la hace parte clave del flagelo que representa en nuestro país el tráfico de estupefacientes y que todos saben termina siendo consumida en muchos casos por menores y jóvenes, quienes resultan esclavizados por la droga y degradados en su condición de seres humanos, debido a la dependencia que ella les crea, porque claramente EUGENIA MARG0TH -se iterano la tenía para su propio consumo. Aún más, no resulta entendible ahora cómo se pretende que la sentenciada regresa al seno de su familia como presunta madre digna de ejemplo por el cuidado que prodiga a sus hijos, si no tuvo ningún escrúpulo moral que le impidiera llevar consigo tal cantidad de sustancia estupefaciente que tiene la potencialidad de causar gran daño a la salud de las personas, entre ellos, menores y jóvenes. ' CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, sentencia marzo 23 de 2011, radicado 34.784. 18 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 "? a. EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO. / Corte Suprema de Justicia Si ciertamente sus hijos y su nieto tienen derecho a permanecer con su madre y abuela, a tener una familia y a no ser separados de ella; en el caso súb-lite su situación venía siendo normal y adecuada hasta el momento y tiempo que EUGENIA MARGOTH prefirió, con absoluta libertad y voluntad, la ejecución de la gravísima conducta referenciada. Tal comportamiento demanda todo el rigor de la función punitiva del Estado, como expresión de la prevención

general positiva, de tal manera que permita recobrar la armonía que la comunidad perdió ante la vulneración de la normatividad positiva con comportamiento tan reprochable como el que ocupa a la judicatura, no solo por la acción realizada, sino por la cantidad de sustancia involucrada. Fueron entonces la ausencia de reconocimiento de la condición de madre cabeza de familia de la procesada, la gravedad de la conducta punible reprochaba por su incidencia en los intereses superiores de sus hijos y nieto, el posible perjuicio para la sociedad y los fines de la pena que en su conjunto llevaron a la Corporación de segundo grado, de acuerdo con el juez de primera instancia, a considerar la necesidad de ejecutar la pena privativa de la libertad en establecimiento carcelario, valoraciones que en manera alguna controvierte la censora quien, además, de un cargo por violación directa en el cual no tiene incidencia el tema probatorio pasó a una transgresión indirecta, echando de menos el análisis de pruebas que el Tribunal, contrario a lo por ella planteado, sí tuvo en cuenta. 19 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831 "2 1'

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERW

Corte Suprema de Justicia

4. Así, pues, y en consideración a que la Sala no puede superar (cid:9) las. deficiencias (cid:9) ni (cid:9) corregir (cid:9) las (cid:9) imprecisiones (cid:9) de (cid:9) la demanda, es por lo que se ve avocada a inadmitirla, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 184, inciso 2°, de la

ley 906 de 2004; y porque además no encuentra transgresión de derechos o garantías fundamentales que justifique salvar tales obstáculos, según autorización del inciso 3° de la misma preceptiva, en concordancia con el artículo 180 ibídem.

5. La declaratoria de inadmisibilidad anunciada tan sólo admite el "recurso de insistencia presentado por alguno de los magistrados de la Sala o por el Ministerio Público", según lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 184 ejusdem.

En el citado ordenamiento procesal no fue incluida la manera concreta de utilizar dicho instituto, razón por la cual la Sala, previa definición de su naturaleza, se vio precisada a establecer las reglas que habrán de seguirse, en los siguientes términos: 5.1. La insistencia es un mecanismo especial que sólo puede ser promovido por el demandante, dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación de la providencia por medio de la cual la Corte decida no seleccionar la demanda de casación, con el fin de provocar que reconsidere lo decido. También podrá ser propuesto oficiosamente por alguno de los Delegados del Ministerio Público para la Casación Penal —siempre que el recurso de casación no haya sido interpuesto por un Procurador 20 República de Colombia Casación sistema acusatorio N° 35831

EUGENIA MARGOTH MELO ROMERO.

Corte Suprema de Justicia Judicial—, el Magistrado disidente o el Magistrado que no haya participado en los debates y suscrito la providencia inadmisoria. 5.2. La solicitud se puede presentar ante el Ministerio Público a través de sus Delegados para la Casación Penal, o ante

uno de los Magistrad