CSJ - AC4422-2019

República de Colombia Corte Suprema de Jaslicia Sala de Gasacidn Civil AC4422-2019 Radicación n.° 11001-02-03-000-2019-03105-00 Bogotá, D.C., diez (10) de o c t u b re de d os m il diecinueve (2019) Se decide sobre la a d m i s i b i l i d ad de la d e m a n da de sustentación del r e c u r so de revisión q ue f o r m u l a r on D a n m ar G r o up C o r p. y M a r d an I n t e r n a t i o n al C o r p. f r e n te al l a u do a r b i t r al dictado en a u d i e n c ia de 18 de m a yo de 2 0 16 p or el árbitro M a u r i c io O r t e ga J a r a m i l l o, designado p or el C e n t ro de A r b i t r a je y Conciliación de la Cámara de C o m e r c io de Medellín p a ra d i r i m ir el conflicto s u s c i t a do e n t re A na María Echavarría S a n t a c o l o ma (convocante) y C a s a l u na y D a ma S.A.S. e I n v e r s i o n es La S e r e na S.A.S. (convocadas).

ANTECEDENTES

1. L as s o c i e d a d es e x t r a n j e r as r e c u r r e n t es f u n d a m e n t a r on su impugnación e x t r a o r d i n a r ia en las c a u s a l es

séptima {«Estar el recurrente en alguno de los casos de indebida representación o falta de notificación o emplazamiento, siempre que no haya sido saneada la nulidad>j y o c t a va {«Existir nulidad originada en la sentencia que puso fin al proceso y que no era susceptible de recurso») del artículo 3 55 del Código G e n e r al del Proceso.

2. En s u s t e n to de s us súplicas, a l e g a r on q ue en el l a u do arbitral referido se declaró la inexistencia «de las reformas Rad. n.° 11001-02-03-000-2019-03105-00 estatutarias de los arts. 7, 8 y 9 relacionadas con la variación de las acciones preferentes TIPO A y TIPO B, que supuestamente tomaron las asambleas de las sociedades Casaluna y Dama S.A.S. e Inversiones La Serena S.A.S. el día 9 de diciembre de 2010», y se dejaron sin efectos «los actos societarios posteriores que se hayan aprobado con base en la modificación estatutaria».

A lo a n t e r i or añadieron q ue la o r d en del árbitro terminó p or afectar la emisión y posterior adquisición p or p a r te de las r e c u r r e n t es e x t r a o r d i n a r i a s, de a l g u n as a c c i o n es de l as c o n v o c a d a s, s in q ue aquellas f u e r an «citadas al proceso arbitral»; esto s in r e p a r ar en q ue «la validez, existencia, efectos, oponibilidad

de los actos jurídicos con efectos societarios y económicos (...) no podía resolverse sin la presencia de todos los sujetos que participaron como partes».

CONSIDERACIONES

1. Operancia (parcial) de la caducidad.

A voces del c a n on 3 56 del e s t a t u to procesal civil vigente, «[e]l recurso [extraordinario de revisión] podrá interponerse dentro de los dos (2) años siguientes a la ejecutoria de la respectiva sentencia cuando se invoque alguna de las causales consagradas en los numerales 1, 6, 8 y 9 del artículo precedente». E s ta n o r ma p e r m i te evidenciar, s in dificultad, la c a d u c i d ad del r e p r o c he q ue se soportó en el octavo m o t i vo de revisión, p u es el l a u do r e c u r r i do cobró ejecutoria el 18 de m a yo de 2 0 16 (conforme lo i n f o r m a r on las r e c u r r e n t e s, y lo ratifica el d o c u m e n to o b r a n te a folio 55 vto.), al p a so q ue la d e m a n da en Rad. n.° 11001-02-03-000-2019-03105-00 r e f e r e n c ia f ue r a d i c a da el P de agosto de 2 0 1 8 1, es decir, c u a n do el l a p so legal m e n c i o n a do había fenecido. P or c o n s i g u i e n t e, se rechazará el a l u d i do r e c l a m o, d a da la

o p e r a n c ia de la c a d u c i d ad del r e c u r s o.

2. Defectos formales de la demanda de sustentación del recurso.

Ya en lo q ue r e s p e c ta c on la s e g u n da c e n s u ra f o r m u l a d a s, se advierte que: 2 . 1. L os actos de a p o d e r a m i e n to q ue f u e r on o t o r g a d os p or los r e p r e s e n t a n t es legales de las s o c i e d a d es i m p u g n a n t es no a t i e n d en l os r e q u i s i t os f o r m a l es del artículo 74 del Código G e n e r al del Proceso, q ue i m p o ne q ue «el poder especial para uno o varios procesos podrá conferirse por documento privado. En los poderes especiales los a s u n t os deberán estar d e t e r m i n a d os y c l a r a m e n te identificados». Nótese q ue en e s os escritos se otorgó p o d er p a ra «iniciar y llevar hasta su terminación cualquier tipo de reclamación y/o acción de naturaleza administrativa y/o judicial ante cualquier autoridad administrativa y/o judicial de la República de Colombia en contra de la sociedad Casaluna y Dama S.A.S.», redacción q u e, p or su indeterminación, y p or su r e f e r e n c ia a la sociedad o t r o ra ^ Debe anotarse que el escrito inicial se presentó en esa fecha ante la Sala Civil del Tribunal Superior de

Medellín, autoridad judicial que dispuso la remisión del expediente a esta Corporación, por competencia, mediante auto de 27 de agosto de 2019. 2 Al amparo de lo dispuesto en el inciso 2° del citado canon 356, se tiene que el cargo fincado en la causal séptima fue presentado tempestivamente, dado que el fallo recurrido se inscribió en el registro mercantil de las sociedades convocadas el 29 de agosto de 2016, conforme la información que reposa en el Registro Único Empresarial - RUES. 3 Rad. n.° 11001-02-03-000-2019-03105-00 c o n v o c a da al p r o c e so arbitral, i m p i de e s t r u c t u r ar el m a n d a to especial exigido p a ra p r o m o v er el r e m e d io e x t r a o r d i n a r i o. 2.2. La r e c u r r e n te t a m p o co observó c a b a l m e n te l os r e q u e r i m i e n t os d el c a n on 3 57 d el e s t a t u to adjetivo, p u es no e x p u so el soporte fáctico concreto de la c a u s al (octava) de revisión i n v o c a da o p o r t u n a m e n t e. En efecto, en la d e m a n da de sustentación no se precisó, c on la c l a r i d ad q ue se r e c l a ma en e s ta sede, cuáles f u e r on l os actos «derivados» de la r e f o r ma

e s t a t u t a r ia d e c l a r a da i n e x i s t e n te q ue habrían afectado a l as r e c u r r e n t e s, ni la razón p or la c u al e sa afectación c o n f i g u r a b a, per se, un litisconsorcio necesario e n t re estas y l as s o c i e d a d es c o n v o c a d as al trámite arbitral. C on relación a lo p r i m e r o, adviértase q ue en el libelo inicial se r e l a c i o n a r on u na serie de e m i s i o n es a c c i o n a r i a s, pero no se explicó, s i q u i e ra s o m e r a m e n t e, su vínculo (inescindible) c on el acto jurídico i n v a l i d a do p or el árbitro; y p or lo m i s m o, no refulge t a m p o co q ue e n t re C a s a l u na y D a ma S.A.S., I n v e r s i o n es La S e r e na S.A.S., D a n m ar G r o up C o r p. y M a r d an I n t e r n a t i o n al C o r p. e x i s t i e ra u na relación o acto jurídico «respecto de los cuales, por su naturaleza o por disposición legal, haya de resolverse de manera uniforme y no sea posible decidir de mérito sin la comparecencia de las personas que sean sujetos de tales relaciones o que intervinieron en dichos actos» (artículo 6 1, Código G e n e r al del Proceso).

3. Conclusión.

L os a s p e c t os a n a l i z a d os i m p o n e n: (i) r e c h a z ar el cargo c i m e n t a do en la o c t a va c a u s al de revisión, d a da la c a d u c i d ad del m e d io de impugnación e x t r a o r d i n a r i o; y (ii) i n a d m i t ir la 4 Rad. n.° 11001-02-03-000-2019-03105-00 d e m a n da de sustentación ( c on apoyo en el artículo 3 5 8, i n c i so 2°, d el Código G e n e r al delProceso), p a ra a j u s t ar l os demás a p a r t es a l os r e q u e r i m i e n t os legales. DECISIÓN En mérito de lo e x p u e s t o, el s u s c r i to M a g i s t r a do de la S a la de Casación Civil de la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, RESUELVE PRIMERO. RECHAZAR, p or h a b er o p e r a do la c a d u c i d a d, el cargo p r o p u e s to p or l as i m p u g n a n t es c on a p o yo en la o c t a va c a u s al de revisión d el artículo 3 55 d el Código G e n e r al d el Proceso. SEGUNDO. En lo q ue t o ca c on el cargo fincado en la séptima c a u s al d el m i s mo precepto, SE INADMITE la d e m a n da

de sustentación d el r e c u r so de revisión f o r m u l a da p or D a n m ar G r o up C o r p. y M a r d an I n t e r n a t i o n al C o r p. f r e n te al l a u do a r b i t r al dictado en a u d i e n c ia de 18 de m a yo de 2 0 16 p or el árbitro M a u r i c io O r t e ga J a r a m i l l o, d e s i g n a do p or el C e n t ro de A r b i t r a je de la Cámara de C o m e r c io de Medellín p a ra d i r i m ir el conflicto s u s c i t a do e n t re A na María Echavarría S a n t a c o l o ma (convocante) y C a s a l u na y D a ma S.A.S. e I n v e r s i o n es La S e r e na S.A.S. (convocadas). TERCERO. C o n c e d er a l as i m p u g n a n t es el término de cinco (5) días p a ra q ue s u b s a n en l as falencias i n d i c a d a s, t e n i e n do en c u e n ta l os a s p e c t os r e s a l t a d os en la p a r te m o t i va de e s ta providencia. 5 Rad. n.° 11001-02-03-000-2019-03105-00 CUARTO. La d e m a n da s u b s a n a da deberá ser i n t e g r a da en un solo escrito, y a ella se acompañarán las r e p r o d u c c i o n es

q ue prevé el artículo 89 del Código G e n e r al del Procedo. Notifíquese y cúmplase