CSJ - AP146-2019(54382)

República de Colombia Corte Sorna de Justicia Sala de Casación Penal

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO

Magistrado Ponente AP146-2019 Radicado n.° 54382 (Acta n.° 15) Bogotá, D.C., veintitrés (23) de enero de dos mil diecinueve (2019). La Sala se pronuncia sobre el impedimento manifestado por la Magistrada del Tribunal Superior del Distrito Judicial para Cándida. Rosa Araque de Navas, de 'funja, Doctora asumir el conocimiento de 12. actuación adelantada en contra

KERLIN HERRERA NEI:RA, MARIO ALFONSO BERNAL de

JORGE ENRIQUE SOTELO PÁEZ.

TORRES y

ANTECEDENTES PROCESALES RELEVANTES

En contra de Esperanza del Pilar Perico Prieto, Teresa Montañez Acevedo, KERLIN HERRERA REINA, MARIO ALFONSO BERNAL TORRES Y JORGE ENRIQUE SOTELO del radicado PÁEZ se adelanta el proceso penal Rad. 54382 Impedimento Kerlin Herrera Reina y otros. 150016000133201200431, por la posible comisión de los delitos de peculado por apropiación, asociación para la comisión de un delito contra la administración pública, acceso abusivo a un sistema informático, falsedad ideológica en documento público y cohecho por dar u ofrecer, siendo víctima la Lotería de Boyacá. El 27 de abril de 2015, ante el Juzgado Primero Penal Municipal con función de control de garantías de l'unja, se llevaron a cabo las audiencias preliminares de formulación de imputación e imposición de medida de aseguramiento,

ocasión en la que Esperanza del Pilar Perico Prieto aceptó la coautoría de los delitos de peculado por apropiación, asociación para la comisión de un delito contra la administración pública y acceso abusivo a un sistema informático, al paso que KERLIN HERRERA REINA y MARIO ALONSO BERNAL TORRES aceptaron parcialmente los cargos imputados, mientras que JORGE ENRIQUE SOTELO PÁEZ no se allanó a ningún delito. El 28 de abril de 2015, ante el Juzgado Segundo Penal Municipal con función de control de garantías de la misma ciudad, Teresa Montañez Acevedo aceptó ser coautora del delito de peculado por apropiación, en concurso homogéneo y sucesivo con el delito de falsedad ideológica en documento público y asociación para la comisión de un delito contra la administración pública. Como consecuencia de lo anterior sucedió la ruptura de la unidad procesal, de manera que por aceptación total de 2 Rad. 54382 Impedimento flk Kerlin Herrera Reina y otros. cargos de las procesadas Esperanza del Pilar Perico Prieto y Teresa Montañez Acevedo S'e dio apertura al radicado 150016000000201500022; para KERLIN HERRERA REINA y MARIO ALONSO BERNAL TORRES se asignó el número 150016000000201500023 por aceptación del delito de peculado por apropiación, mientras que se conservó el radicado matriz para los cargos no aceptados, esto es, el 15001600133201200431, con respecto a JORGE ENRIQUE SOTELO PÁEZ por los delitos de peculado por apropiación,

falsedad ideológica en documento público y asociación para la comisión de un delito contra la administración pública, y a KERLIN HERRERA REINA y MARIO ALONSO BERNAL TORRES por los delitos de cohecho por dar u ofrecer y de asociación para la comisión de un delito contra la administración pública. En sentencia del 29 de julio de 2015, el Juzgado 1 (cid:9) Segundo Penal del Circuito de 'Funja condenó a Esperanza i (cid:9) del Pilar Perico Prieto y a Teresa Montañez Acevedo por los 'I cargos(cid:9) aceptados,(cid:9) dentro(cid:9) del(cid:9) radicado(cid:9) 150016000000201500022, decisión que fue impugnada por (cid:9) 1 el defensor de la primera y coadyuvada por la misma procesada. Tribunal Superior del Asignadas las diligencias 21 Distrito Judicial de Tunja -Sala Penal-, el 10 de mayo de 2017, con ponencia del magistrado José Alberto Pabón y Cándida Rosa Araque de Navas Ordóñez, en compañía de Édgar Kurmen Gómez, se resolvió confirmar en su integridad la decisión recurrida. Rad. 54382 Impedimento Kerlin Herrera Reina y otros. 3, En el proceso del radicado 15001600000020150002 el 13 de noviembre de 2015, el Juzgado Primero Penal del Circuito de Tunja dictó sentencia condenatoria en contra de MARIO ALFONSO BERNAL TORRES y KERLIN HERRERA REINA como intervinientes responsables del delito de

peculado por apropiación. Fallo que tras ser apelado por los procesados, fue confirmado en su integridad por la Sala Segunda de Decisión Penal del Tribunal de ese distrito judicial conformada por los magistrados Édgar Kurmen Gómez, Luz Angela Moncada Suárez y José Alberto Pabón Ordóñez, el 14 de septiembre de 2017. Como quiera que en el proceso de la radicación 15001600133201200431 MARIO ALFONSO BERNAL TORRES y KERLIN HERRERA REINA aceptaron los cargos imputados únicamente en punto al delito de asociación para la comisión de un delito contra la administración pública, el 0 Penal del Circuito con 5 de julio de 2017, el Juzgado 3 función de conocimiento de Tunja profirió sentencia condenatoria en su contra. Por tanto, bajo el radicado en mención continuó el trámite ordinario para JORGE ENRIQUE SOTELO PÁEZ por los delitos de peculado por apropiación, falsedad ideológica en documento público y asociación para la comisión de un delito contra la administración pública, y para KERLIN HERRERA REINA y MARIO ALONSO BERNAL TORRES por el delito de cohecho por dar u ofrecer. En desarrollo de ese trámite, el 5 y 6 de septiembre de 2018, en curso de la audiencia preparatoria, el Juzgado 3° Penal del Circuito de 4 Rad. 54382 Impedimento Kerlin Herrera Reina y otros. Tunja admitió y negó la práctica de ciertas pruebas, decisión que fue apelada por los procesados. El 24 de octubre de 2018, los magistrados de la Sala

Segunda de Decisión Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Tunja, doctores Éclgar Kurmen Gómez, Luz Ángela Moncada Suárez y José Alberto Pabón Ordóñez, se declararon impedidos para conocer del asunto, con fundamento en la cuarta causal del artículo 56 del C.P.P. Cándida Rosa Araque Por consiguiente, la magistrada mediante oficio del 29 de octubre siguiente solicitó de Navas, a la Presidencia de la Sala Penal de esa Corporación la designación de dos conjueces para conformar la Sala de decisión. Tras ser elegidos los doctores Germán Rojas Garavito y Oscar Fernando Torres Vegas, según acta de sorteo de conjueces n°. 0004/18 del 29 de octubre de 2018, la en escrito del Cándida Rosa Araque de Navas, magistrada 13 de noviembre de 2018, también se declaró impedida para conocer la actuación, invocando para el efecto la causal prevista en el artículo 56, numeral 1.°, en sustento de la cual adujo que al dirimir el impedimento manifestado por los magistrados Edgar Kurmen Gámez, Luz Ángela Moncada Suárez y José Alberto Pabón Ordóñez advirtió que Esperanza del Pilar Perico Prieto, condenada en proceso abreviado, es pariente suya en el cuarto grado de consanguinidad en línea y "por obvias razones le asiste interés a dicha colateral implicada en la presente actuación procesal". 5 Rad. 54382 Impedimento Kerlin Herrera Reina y otros. Frente a esta manifestación, la Sala de Decisión Penal de dicha Corporación conformada por conjueces, el 28 de

noviembre de 2018. declaró fundado el impedimento señalado por los doctores Kurmen Gómez, Moncada Suárez y Pabón Ordóñez, como quiera que al resolver la impugnación de la sentencia condenatoria proferida contra KERLIN HERRERA REINA y MARIO ALFONSO BERNAL TORRES, dentro de la radicación 150016000000201500023, hicieron valoraciones probatorias, al punto de comprometer su criterio en aspectos sustar ciales. Cándida Rosa No obstante, en cuarto a la magistrada asumieron una postura diversa, dado que Araque de Navas la funcionaria en mención debió declarar su impedimento cuando, como parte de la Sala de Decisión conformada también por los doctores JDsé Alberto Pabón Ordóñez y Edgar Kurmen Gómez, se pronunció sobre el recurso de apelación interpuesto contra el fallo proferido por el Juzgado Segundo Penal del Circuito que condenó a su pariente Esperanza del Pilar Perico Prieto. manifestación de impedimento no se Entonces, como la realizó en esa oportunidad sino cuando se surtía el trámite de apelación de las decisiones adoptadas en la audiencia preparatoria realizada en el proceso penal seguido contra KERLIN HERRERA REINA, MARIO ALFONSO BERNAL TORRES y JORGE ENRIQUE SOTELO PÁEZ, procesados con no Cándida Rosa Araque de Navas los que la magis-,irada tiene parentesco alguno, concluyeron que se desvirtuaba el fundamento de la causal invocada. 6 Rad. 54382 Impedimento

Kerlin Herrera Reina y otros. Por último, dispusieron el envío de las diligencias a esta Colegiatura, para dirimir de plano el asunto.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. Como el presente proceso se rige por la Ley 906 de 2004, los impedimentos deben tramitarse en la forma indicada por el artículo 58 A, adicionado a dicho cuerpo normativo por el artículo 83 de la Ley 1395 de 2010 que, en lo pertinente, dispone: Del impedimento manifestado por Impedimento de magistrado. un magistrado conocen !os demás que conforman la Sala respectiva, (...). Si no se aceptare el impedimento, tratándose de Magistrado de Tribunal Superior, la actuación pasará a la Corte Suprema de Justicia para que dirima de plano la cuestión.

Si el magistrado fuere de la Corte Suprema de Justicia y la Sala rechazare el impedimento, la decisión de ésta lo obligará. En caso de aceptarlo se sorteará un conjuez, si a ello hubiere necesidad.

2. El motivo impediente alegado se encuentra previsto en el artículo 56-1 de la Ley 906 de 2004, de la siguiente manera: Son causales de impedimento: (...) I.

Causales de impedimento. Que el funcionario judicial, su cónyuge o compañero o compañera permanente, o algún pariente suyo dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil o segundo de afinidad, tenga interés en la actuación procesal.

3. Así, surge indispensable concluir que la finalidad buscada por el legislador al contemplar como causal de impedimento el parentesco dentro de determinado grados, no

Rad. 54382 Impedimento

Kerlin Herrera Reina y otros. es otra cosa que la de salvaguardar al máximo la absoluta independencia con que los funcionarios deben resolver los asuntos sometidos a su consideración. De ahí que la Sala haya puntualizado, acerca de esta "expectativa causal de impedimento, que constituye aquella manifiesta por la posible utilidad o menoscabo, no solo de índole patrimonial sino también intelectual o moral, que la forma determinada acarreada al solución del asunto en una _funcionario judicial o a sus parientes cercanos y que, por aparecer respaldada en serios elementos de juicio compromete la ponderación e imparcialidad del juzgador, tomando (CSJ AP, 2 Dic 2008, imperiosa su separación c el proceso" Rad. 30889). Hecha esta salvedad, ha de recordarse que las circunstancias constitutivas de impedimento o recusación se estatuyeron en desarrollo del principio de imparcialidad, con el fin de garantizar al conglomerado social que el funcionario judicial llamado a resolver el conflicto jurídico es ajeno a cualquier interés distinto al de la recta administración de justicia. Por tanto, la manifestación de impedimento debe ser un acto unilateral, voluntario, oficioso y obligatorio ante la convergencia de alguna de las causales que de manera taxativa consagra la ley para negarse a conocer de un determinado asunto y, por lo mismo, debe estar soportada en los cauces de la buena fe, ya que el instituto no debe servir para entorpecer o dlatar el transcurso normal del proceso 8 Rad. 54382 Impedimento Kerlin Herrera Reina y otros. penal o para sustraerse, indebidamente, de la obligación de

decidir. infundados los

3. Bajo esta perspectiva, la Sala advierte Cándida Rosa Araque motivos esbozados por la Magistrada debido a que, como lo anotaron los conjueces de de Navas, la Sala Penal del Tribunal Superior de Tunja disidentes con su postura, la relación de parentesco que invoca en sustento de la causal que se predica respecto de Esperanza del Pilar Perico Prieto, quien fue juzgada y condenada en el proceso penal de la radicación 150016000000201500022, mas no de

KERLIN HERRERA REINA, MARIO ALONSO BERNAL TORRES o JORGE ENRIQUE SOTELO PÁEZ, procesados en distinto radicado, el 15001600133201200431, en el cual se las decisiones probatorias presentó la apelación(cid:9) adoptadas por el juez cognoscente en audiencia preparatoria, trámite en el cual la citada funcionaria manifestó el impedimento. Ahora, es preciso reiterar que el interés a que hace referencia la norma es el provecho, la utilidad o la ventaja de orden material o moral que la persona pueda obtener según sean los resultados del proceso que presumiblemente influya en el ánimo del fallador con menoscabo de la independencia o imparcialidad que debe presidir toda actuación procesal. Por tanto, como la si:uación jurídica de la procesada Esperanza del Pilar Perico Prieto ya fue definida en sentencia condenatoria del 29 de julio de 2015, proferida por el Juzgado Segundo Penal del Circuito de l'unja y confirmada 9 Rad. 54382 Impedimento Kerlin Herrera Reina y otros.

en su integridad por la Sala Penal del Tribunal Superior de Tunja, aun siendo integrante de esa célula la doctora la Corte no advierte ningún Cándida Rosa Arazue de Navas, provecho o interés que paca la señora Perico Prieto pueda derivarse del hecho de que el presente asunto sea conocido por la mencionada Magistrada y que sea un obstáculo para cumplir su deber de manera imparcial. De otro lado, también se observa que la Magistrada no manifestó las razones por las cuales considera que la circunstancia anunciada puede afectar su imparcialidad e independencia para continuar el trámite del recurso de apelación contra las decisiones probatorias adoptadas en la audiencia preparatoria de 5 y 6 de septiembre de 2018 por el Juzgado Tercero Penal del Circuito de Tunja. De hecho, en "por sustento de la causal se limitó a aseverar, sin más, que obvias razones le asiste interés a dicha implicada en la presente actuación procesal". Frente a este punto vale destacar, como lo ha dicho la Corte, que no basta con indicar la existencia de la causal en la cual se basa la solicitud de separación del conocimiento del proceso, sino que se hace indispensable que quien haga "exprese con precisión las razones por las la manifestación cuales considera Que se halla en el supuesto de hecho de la causal, con indicación de su alcance y contenido, capaz de alterar su capacitad objetiva y subjetiva para decidir, pues estado interno de ánimo que otro por tratarse de un funcionario habrá de valorar, sólo puede ser conocido a través de lo expresado por el suje:b que lo vivencia; sin esto, o con un

10 Rad. 54382 Impedimento Kerlin Herrera Reina y otros. enunciado genérico o abstracto, se presenta una motivación insuficiente, que puede llevar al rechazo de la declaración de (CSJ AP, 2 Dic 2008, i?ad. 30889), deber que impedimento" no puede soslayarse aun cuando para quien manifiesta el impedimento sean evidentes las razones.

4. Los anteriores argumentos son suficientes para que la Corte proceda a declarar infundado el impedimento Cándida Rosa Araque de Navas manifestado por la doctora y a disponer, en consecuencia, la remisión inmediata del expediente para que se conti-Aúe con el trámite de rigor.

Por lo tanto, al no advertirse la configuración de la causal invocada, así se declarará. SALA DE CASACIÓN En mérito de lo expuesto, LA

DE JUSTICIA,

PENAL DE LA CORTE SUPREMA RESUELVE el impedimento manifestado

DECLARAR INFUNDADO

En Cándida Rosa P.Iraque de Navas. por la doctora consecuencia, remítanse las diligencias al Tribunal de origen para que prosiga con la actuación. Contra esta decisión no procede recurso alguno 11 Rad. 54382 Impedimento th\ Kerlin Herrera Reina y otros. Comuníquese y cúmplase

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Presidente

FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA

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12 Rad. 54382 Impedimento nA Kerlin Herrera Reina y otros. • olarlda xr1 García Secretaria 13 .1311 2019