CSJ - AP2566-2017(47853)

Republics de Colombia Corte Suprema de Justicia Sala de Casacidn Penal

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACION PENAL

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO

Magistrado Ponente ^ / AP2566-2017 Radicado 47853 Acta No. 1 16 Bogota, D.C., veintiseis (26) de abril de dos m il diecisiete (2017). A S U N TO Decide la Corte sobre la a d m i s i b i l i d ad f o r m al de la I d e m a n da de casacion presentada p or el apoderado de Y o e m ir Rafael Rojas Moscote c o n t ra la sentencia proferida por el T r i b u n al S u p e r i or de V a l l e d u p ar el 16 de d i c p m b re de 2 0 1 5, revocatoria de la decision de p r i m e ra i n s t a n c ia e m i t i da p or el Juzgado Tercero P e n al d el Circuito de la m i s ma ciudad, en la q ue f u e ra condenado p or lesiones personales culposas, p a ra en su lugar condenarlo a lal p e na Casacionj 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote principail de 180 m e s es de prision por el delito de homicidio agravado en grado de tentativa. H E C H OS Y ^ a. C T U A C I ON B A S I C A: El fallo i m p u g n a do hace u na sintesis de l os hechos en t e r m i n os que acoge la Salii, asi: "Ocurridos en el corregimiento de Mariangola en la calle

4 numero 3-35, el dia 26 de noviemhre de 2010, pasadas las 6:30 de la tarde cuando YOEMIR Rafael Rojas Moscote, causo herida cortante en region lateral derecha del cuello zona II, comprometiendo piel, tejido celular subcutdneo y musculo, sin compromiso vascular aparente, herida de 15 cm de longitud, a su menor hija M.C.R.B. de tan solo dos meses de nacida, luego que la madre de la menor, Cristina Isabel Beleho Acuha, se trasladara en compahia de los policiales Yair Antonio Mendoza Angulo y Efren Alonso Chala Morales, hasta la direccion antes mencionada, con el objeto de solidtarle al acusado la entrega voluntaria de la nina a su progenitora, reaccionando este de manera violenta produciendole las consecuencias ya resehadas". El 27 de n o v i e m h re de 2 0 1 0, ante el Juzgado P r o m i s c uo M u n i c i p al de El Copey (C) f ue legalizada la c a p t u ra de Y o e m ir Rafael Rojas Moscote y el 4 de diciqmbre de 2 0 1 0, ante el Juzgado Q u i n to Penal M u n i c i p al de Valledupar, c on F u n c i on de C o n t r ol de Garantias, se 2 Casacionj 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote f o r m u lo i m p u t a c i on en su c o n t ra e i m p u so m e d i da de a s e g u r a m i e n to consistente en detencion preventiva, por el

delito de h o m i c i d io agravado en grado de tentativa. U na vez presentado escrito de acusacion, el 20 de enero de 2 0 1 1, a n te el Juzgado Tercero P e n al del Cirjcuito de V a l l e d u p ar se adelanto la a u d i e n c ia de su f o r m u l a c i on por parte de la Fiscalia Trece Seccional, por el delii:o de h o m i c i d io agravado en grado de tentativa, arts, 1' 03 y 104.1.7. del C P. A d e l a n t a do el juicio, se e m i t i e r on las sentenckis de p r i m e ra y s e g u n da i n s t a n c ia en los t e r m i n os previaipente indicados. D E M A N DA Un cargo p o s t u la el defensor de Rojas Moscote c o n t ra la sentencia i m p u g n a d a, por violacion indirecta de la ley sustancial, derivado de error de hecho por falso raciocinio. R e c u e r da el d e m a n d a n te que la sentencia d e t e r m i no el dolo h o m i c i da de su representado, del lugar de u b i c a c i im de la lesion, la letalidad del a r ma e m p l e a da y las manifestaciones anteriores y posteriores del procesado, aspectos todos, en relacion c on los cuales, p a ra el actor, i n c u r r io la sentencia en diversos errores de hecho acusados. 3 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote

De acuerdo c on los testigos de los hechos, sehala el libelista a t r i b u i r se al procesado m a n i f e s t ar delante de los policiales: "(i) no se la voy a entregar, refiriendose a su hija (ii) dejenme despedirme de ella (de la hija) (iii) dejbnme despedirme de la n i ha (su hija) por u l t i ma vez y (iv) si la n i ha (la hija) no va a ser ]Dara mi (para Yoemir) no va a ser p a ra nadie". A un c u a n do a s u me c o mo aceptable que la u l t i ma expresion p u d i e ra conducir a considerar que era deseo del i m p u t a do u l t i m ar a la m s n o r, de u na parte, esto no t u vo o c u r r e n c ia en el piano factico y de otra, las h e r m a n as Beleho a quienes se a t r i b u ye haber oido dichas expresipnes, no h a b r i an tenido o p o r t u n i d ad de escucharlas, d a da la distancia en que se encor t r a b an y esto no fue lo que refirio a su vez el policial M e n d o za A n g u l o. Controvierte el actor c o mo creible que el i m p t i t a do e m p l e a ra todas esas expresiones al m o m e n to de los hechos, m a x i me c u a n do el propiD policial M e n d o za A n g u lo rehrio que las h e r m a n as Beleho se q u e d a r on a tres o c u a t ro casas

del sitio en que acaecieron y a un c u a n do fuese acep table que expreso querer desp«;dirse de su hija, esto no significa que pretendiera quitarle la vida. C o n t r a s ta lo maniJ'estado p or el referido Policia y aquello depuesto por las testigos, en o r d en a descartar que Rojas Moscote e m p l e a ra expresiones a m e n a z a n t es en c o n t ra de la n i h a, haciendo n o t ar que de h a b er existido las 4 Casacionj 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote m i s m as esto h a b r ia provocado la i n m e d i a ta reaccion de la a u t o r i d ad o de las h e r m a n as Beleho, por obedecer a la regla de experiencia de salvaguarda que corresponde a la fuerza publica, o en p r o c u ra de la integridad de la vida qe su familiar en el caso de las mujeres. Referido entonces a la clase, n a t u r a l e za y u b i c a c km de la h e r i da recibida por la m e n o r, rechaza las c o n c l u s i on ss de la sentencia, por no estar "debidamente probad^s" y q u e b r a n t ar reglas de experiencia, t o da vez que todo indica que, en realidad, la h e r i da recibida por la m e n or fue superficial, c o n f o r me de ello diera c u e n ta el medico Julio Silvestre Ahez Zuleta, q u i en la atendio en el Hospital E d u a r do A r r e d o n do D a za en la noche de los hechos y dio

c u e n ta que la h e r i da que t e n ia M.C.R.B. en el cuello era de 4 cm de e x t e n s i on y 0.2 cm de p r o f u n d i d a d, a un c u a n do el perito de M e d i c i na Legal Nestor A u g u s to T a r a z o na Galindo a s e g u r a ra que c on base en la H i s t o r ia Clinica por el e n c o n t r a da en el H o s p i t al Rosario P u m a r e jo a donde aquella fue intervenida, se conoce que la h e r i da era de 15 cm de longitud. I P a ra el actor, conforme lo m a n i f e s to el propio Mqdico i Legista, el no t u vo acceso directo a la herida' por encontrarse vendada, de donde no podia a f i r m a r se qiie la m i s ma f u e ra p r o f u n d a, ni podia c o mo lo hizo el T r i b u n a l, concluirse que c o m p r o m e t io algo m as a "piel, tejido celular s u b c u t a n eo y m u s c u l o" y ni siquiera el perito dio c u e n ta sobre si se practicaron otros procedimientos quirurgicos. 5

Casacion: 47853

Yoemir Rafael Rojas Moscote A un c u a n do p a ra el actor no h ay d u da que un cuchillo p u e da ser un a r ma letal, en el caso concreto el hecho su empleo no conduce a que el proposito del i m p u t a do t u e ra

u l t i m ar a su hija, ya que de haberlo asi querido la hbrida h a b r ia sido m u c ho m as p r o f u n da que la encontrada. Por el contrario, entiemde que la h e r i da que se infirio a la m e n o r, pese a que su s.tencion m e d i ca se produjo varias h o r as despues de los hechos, no revestia v u l n e r a c i on de e s t r u c t u r as vitales ni por ende p u so en efectivo peligijO su existencia. Respecto de la r a z on por la c u al el medico Ahez Z u l e ta remitio a la m e n or a un servicio medico de m a y or complejidad, p a ra el d e m a n d a n te esto se explica, corio lo dijo el galeno, en que por protocolo medico u na heric.a en cuello de un m e n or exige la presencia de un cirujano experto en pediatria. Se o c u pa entonces de las aseveraciones del i m p u t a d o, acorde c on las cuales si su c o m p a h e ra lo dejaba la m e n or "iba a ser culpable de to<lo", o que el m o v il p a ra lesionar a su hija f u e ra " p a ra que mi m u j er no me deje", p a ra el casacionista, de lo manif<3stado por Isabel C r i s t i na se sabe que q u i en le dijo que se l u e ra fue su c o m p a h e ro y sobre lo

m a n i f e s t a do c u a n do la n i ha se recupero por la autorjdad, en el sentido de que ya no se podia hacer n a da "porque esta m u e r t a ", se t r a ta de algo que la a u t o r i d ad no escucho V fue 6 Casacion 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote referido e x c l u s i v a m e n te por las h e r m a n as Bbleho, aseveracion que p a ra el actor se evidencia a b s u r d a. P a ra el actor s on diversas las "desemejanzas" enfre lo depuesto por el agente M e n d o za y las h e r m a n as Beleho, por lo que la coincidencia entre las m i s m as a que alude el T r i b u n al no es real. Se p r e g u n ta la r a z on por la c u al no se intervino de i n m e d i a to al Uegar a la casa en el rescate de la m e n or si todo i n d i c a ba el pretendido ataque c o mo posible. P a ra el libelista, la lesion de la m e n or fue producto de un accidente, de donde se excluye la existencia de pijueba del dolo de m a t ar a su hija por parte de Rojas Moscote, q u e d a n do resquebrajados los j u i c i os aducidos en este sentido en la sentencia, por desconocer "reglas m i n i m is de logica a r g u m e n t a t i va y reglas de experiencia". Solicita, asi, se case el fallo i m p u g n a do y absuelva al

procesado de los cargos que se le b an a t r i b u i d o.

C O N S I D E R A C I O N ES

1. Ha sido p r o f u sa la d o c t r i na de la Corte c o n s t r u i da por decadas y de acuerdo c on la c u al se conoce que el recurso de casacion c o m p o r ta un alcance y fines propios, de m a n e ra que la presentacion del escrito de d e m a n d a, dada su n a t u r a l e za especial, tiene asi m i s mo u n os requisites particulares a partir de su procedencia condicionada, su caxacter esencialmente rogado y la e n u n c i a c i on de taxeitivas causales que deben proponerse c on precision y claiidad.

7 Casacion [47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote bajo el i m p e r a t i vo f u n d a m e n t al de sujetarse a las modalidades que cada u na tiene dependiendo del a m b i to que constituye su objeto sf;gun el caso.

2. El Codigo de Procedimiento P e n al vigente, conttmido en la Ley 9 06 de 2 0 0 4, fijo c o mo teleologia propiei del recurso de casacion la ef<;ctividad del derecho material, el respeto de las garantias c.e los sujetos intervinientes en el proceso penal, la repairacion de los agravios que se les h a ya inferido y la unificacion de la j u r i s p r u d e n c i a, de donde emerge imprescindible que la d e m a n da incoada con dichos cometidos c u m p la c on aquellos s u p u e s t os de idoneidad

p a ra ser a d m i t i d a, esto es. que q u i en la invoca tenga in|teres juridico, sehale c on precision y claridad la c a u s al en qqe se f u n d a, desarrolle los cargos c on sujecion a los mdtivos aducidos y a d e m as encuentre la Corte que se precisa el{ fallo de fondo p a ra precaver el c u m p l i m i e n to de a l g u no de los I fines del recurso. |

3. C o n f o r me quedo enunciado, a d u jo el actor en drden a la s u s t e n t a c i on del u n i co reproche propuesto contira la sentencia i m p u g n a d a, la p r i m e ra c a u s al de casacion, atacando el fallo de ser violatorio por la v ia indirecta de la ley s u s t a n c i a l, d a da la presencia de errores de hechcj) por falso raciocinio.

4. Siendo ello asi, imperativo recordar que la Co^-te al fijar el sentido y alcance de esta especie de error factico ha precisado que el falso raciocinio i m p o ne al actor el deber de evidenciar de que f o r ma y c u al de los elementos que 8 isacion 47853

Yoemir Rafael Rojas Moscote i n t e g r an el m e t o do o s i s t e ma de la s a na critica en la v a l o r a c i on de las p r u e b as ha sido transgredido por el I juzgador, esto es, indicar el f u n d a m e n to que avala el

desconocimiento de las reglas propias de la logica, la ciencia o la experiencia c o m un que le sirven de s u s t r a t o.

5. En este caso, salvo e n u n c i ar d i c ha m o d a l i d a^ del vicio probatorio, carece el libelo del m as m i n i mo desa|"rollo que le sea consecuente, t o da vez que el censor rechaza todo el f u n d a m e n to teorico y de valoracion de las p r u e b as del T r i b u n al en o r d en a d e t e r m i n ar el proposito h o m i c i da de Y o e m ir Rafael Rojas Moscote, pero s in evidenciar el yerro en que incurriera, m u c ho m e n o s, d a da la r u ta de violacion a la ley y sentido del error aducido, sehala el actor en que radica el q u e b r a n to a los principios de la s a na critica que c o r io se indico deberia ser su inequivoco derrotero, ! i

6. Disc re pa el d e m a n d a n te c on que el dolo h o m i c i da de Y o e m ir Rafael Rojas Moscote f u e ra inferido por el sentenciador del l u g ar de u b i c a c i on de la lesion, el a r ma e m p l e a da y las manifestaciones anteriores y posteriores de r este, pero lo hace a partir de controvertir la credibilidad otorgada a las declaraciones de la m a ma de la m e n or M.C.R.B., C r i s t i na Isabel Beleho A c u ha y de su h e r m a na

G e i ni E l v i ra Beleho A c u ha y descalificarlas a s u m i e n dO que desde el l u g ar en que se e n c o n t r a b an no p o d l an escucljiar lo que expreso el i m p u t a d o, siendo en todo caso diverso de aquello que depuso el policial Y a ir A n t o n io M e n d o za Aqgulo. Pero t a m b i en r e p a r a n do en la verdadera d i m e n s i on ile la h e r i da que la infante t e n ia en el cuello, t o da vez que aCorde 9 Casacion 47853 Yoemir Rafael Rojas ftjioscote c on la H i s t o r ia Clinica <lel H o s p i t al E d u a r do Arrediondo D a za en donde se le p r e s t a r on los p r i m e r os auxilios consta que esta e ra de 4 c ms de longitud, independientemenjte de que en la H i s t o r ia Clinica del H o s p i t al Rosario P u m a r e jo en donde fue i n t e r v e n i da ciuirurgicamente por un medico pediatra se dejara constancia de que la m i s ma era cie 15 c ms y c on base en esta u l t i ma constatacion de l o n g i t ud se elaborara el i n f o r me Medico Legal por parte del galeno Nestor A u g u s to T a r a z o na Galindo. | I I A si las cosas, el repioche del libelista es estrictarqente

de c o n t e n c i on probatoria, pero s in evidenciar error de Hecho a l g u no atacable en casacion. En t al sentido bien de ha enfatizado que el error factico subyacente al fedso racicjcinio no esta e n c a m i n a do a r e c o n s t r u ir u na secuencia factkca a partir de n u e v as elaboraciones dialecticas o a histor^ar el decurso de los acontecimientos d e n t ro del a m p l io m H r g en de posibilidades interpretativas que se tenga a b i en exponer desde el p i a no de la defer.sa, sino que debe i n e x o r a b l e m e n te hacer evidente que la valoracion d a da por el juzgador a las p r u e b as es de u na m a n i f i e s ta ilogicidad o incoherencia, es decir, que el analisis, sentido y alcance d a do a los divbrsos elementos probatorios allegados al j u i c io es v u l n e r a d or de los principios logicos, reglas de experiencia, o jleyes cientificas. |

7. El T r i b u n al c o n s t r u yo el e l e m e n to subjetivo o proposito u r d i do por el i m p u t a do c on su conducta, que en este caso se definio c o mo h o m i c i d a, a partir del u na p l u r a l i d ad de elementos de c o n o c i m i e n to acreditados.

10 Cafeacion 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote c o m e n z a n do por los testimonios de C r i s t i na Isabel Beleho

A c u ha y G e i ni Elvira Beleho A c u h a, en t a n to se s u po que ya la vispera h a b ia a m e n a z a do con a t e n t ar en c o n t ra de la vida de su recien n a c i da hija (de dos m e s es de edad) M.C.R.B., si C r i s t i na no p e r m a n e c ia a su lado. E s ta advertencja se materializo la vispera a los hechos, c u a n do se lleMo la infante a casa m a t e m a, h a s ta donde el dias 26 de n o v i e m h re de 2 0 1 0, pasadas las seis de la tarde, con apoyo policial, llegaron las m u j e r es c on el cometido de recuperar I la n i h a. | i Es cierto que en relacion c on lo expresado por el i m p u t a do al m o m e n to de hacer presencia la autoridad, difiere lo referido por las h e r m a n as Beleho A c u ha de aquello a l u d i do por el agente M e n d o za A n g u l o. M i e n t r as este afirmo escuchar de Rojas Moscote que si C r i s t i na lo dejabq "la n i ha i ba a ser la culpable de todo", aquellas lo o y e r on pedir que lo d e j a r an despedirse de la n i ha "por u l t i ma jvez", siendo el i n s t a n te en que la Ueva al i n t e r i or de la viviehda y sale luego c on ella h e r i da p a ra entonces a i i r m ar que "si no

era p a ra el no e ra p a ra nadie". A un c u a n do ciertamente h ay d i s o n a n c ia entre los diversos testigos, e n c u e n t ra el T r i b u n al que en lo esencial y relevante, h ay u na evidente correspondencia conducente a establecer que estaba en el a n i mo del i m p u t a do atentar i c o n t ra su m e n or hija, todo c o mo retaliacion en c o n t ra de C r i s t i na Isabel, t al fue la m a n i f e s t a c i on de acuerdo cpn la c u al si aquella no se quedaba con el las consecuencias se II Casaciori 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote v e r i an en la n i h a, aspecto todos que descartan la pretension defensiva de tratarse de un hecho accidental. Por lo d e m a s, esta inferencia del juzgador se logro a traves de los referenciados testimonios, pero t a m b i en de otros elementos facticos debidamente acreditados bn el juicio oral. En t al sentido convergen el D i c t a m en Medico Legal que da c u e n ta de u na h e r i da de 15 c ms de longitud, c o m p r o m e t i e n do "piel, tejido s u b c u t a n eo y m u s c u l o" del cuello, experticio elaboracLo c on base en la H i s t o r ia Clinica del H o s p i t al Rosario P u m a r e jo de Valledupar, en el ciial se le practico la cirugia j)ediatrica. Refuerza la indole y

gravedad de la lesion infe r i da y el a n i mo que subyace a la orientacion de la m i s m a. en t e r m i n os del Medico Legista Nestor A u g u s to T a r a z o na Galindo, el hecho de haber sido la paciente llevada a quirofano y ser dejada hospitalizada, a d e m as de tratarse desde luego, de u na z o na a n a t o m i ca critica en donde cualquier lesion r e s u l ta potencialmente mortEil. i j

8. Por ende, la pro])uesta de criterios divergentes de valoracion en o r d en a postular la tesis defensiva sotire el caxacter accidental del hecho, es deleznable desde la perspectiva de a s u m ir que el analisis del fallo r e s u l ta atentatorio de los principios de la s a na critica, c q a n do q u i e ra que, s e g un se ad^irtio, no se hace sobre la baSe de su efectivo q u e b r a n t o, sino de a n t e p o n er un criterio de apreciacion de los eleinentos probatorios simpleiiiente distinto al de la sentencia. ^ 12 sacion 47853

Yoemir Rafael Rojas Moscote A si las cosas y dadas las manifiestas deficiencias del escrito de d e m a n da propuesto y su ostensible i n e p t i t ud formal, la S a la declarara su inadmis ibi l ida d.

9. F i n a l m e n t e, c o n t ra la d e t e r m i n a c i on que se adopta precede el m e c a n i s mo de insistencia previsto en el inciso

segundo del a r t i c u lo 184 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, cuyo t r a m i te a falta de regulacion legal es el sehalado por la S a la en el a u to de diciembre 12 de 2 0 0 5, radicacion 2 5 0 0 6. En m e r i to de lo expuesto, la C O R TE S U P R E MA DE J U S T I C IA en S a la de Casacion Penal, R E S U E L VE I N A D M I T IR la d e m a n da de casacion p r e s e n t a da por el apoderado de Y o e m ir Rafael Rojas Moscote. C o n t ra esta decision procede el m e c a n i s mo de insistencia. Copiese, c u m p l a se y devuelvase el expediente al 13 asacion 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote

P A T R I C IA S AL

14 Casacion! 47853 Yoemir Rafael Rojas Moscote L U IS G U I OJ S A L A Z AR O T E RO N u b ia Y o l a n da N o va G a r c ia Secretaria 15

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