CSJ - AP3064-2016(48114)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACION PENAL

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO

Magistrado Ponente AP3064-2016 Radicado No. 48114 Acta. 1 53 Bogotá, D . C, dieciocho ( 1 8) de m a yo de d os m il dieciséis (2016). ASUNTO La C o r te define la c o m p e t e n c ia p a ra c o n o c er de la a u d i e n c ia de acusación y j u i c io c o n t ra J o h n ny A l e j a n d ro O r t iz Sánchez p or l os delitos de concierto p a ra d e l i n q u ir a g r a v a do y h o m i c i d io agravado en c o n c u r so homogéneo, en razón a la manifestación d el J u ez P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to Especializado c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to de C u n d i n a m a r c a, q u i en a d u ce no s er c o m p e t e n te p a ra a d e l a n t ar el trámite correspondiente. Definición de ce(&ipetencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez

ANTECEDENTES PROCESALES

1. C on ocasión de la desmovilización de l as A u t o d e f e n s as U n i d as de C o l o m b i a, específicamente de l os frentes "héroes d el M e t a ", "héroes d el G u a v i a r e ", "héroes d el

l l a n o" y d el "bloque c e n t a u r o s, o c u r r i da el 11 de abril de 2 0 0 6, s u r g i e r on l as d e n o m i n a d as b a n d as e m e r g e n t es {BACRIM), e n t re ellas, el g r u po organizado al m a r g en de la ley a u t o d e n o m i n a do "Ejército R e v o l u c i o n a r io P o p u l ar A n t i t e r r o r i s ta C o l o m b i a n o ", "ERPAC, en el Caserío d el Casibiare, m u n i c i p io de P u e r to LlerasM e t a, d e d i c a do a la ejecución de diversas actividades delictivas, e n t re ellas h o m i c i d i o, d e s p l a z a m i e n to forzado, a m e n a z a s, extorsiones, desapariciones forzadas, corrupción, e n t re otros. El 20 de j u n io de 2 0 09 se practicó p r o c e d i m i e n to de a l l a n a m i e n to y registro en la c i u d ad de S an José d el G u a v i a r e, en c u yo desarrollo logró d e t e r m i n a r se la m a n e ra en q ue o p e ra la m e n c i o n a da organización ilegal, a si c o mo

su e s t r u c t u ra jerárquica. P o s t e r i o r m e n t e, en diciembre de 2 0 1 1, la célula s u b v e r s i va pactó su s o m e t i m i e n to a la j u s t i c i a, lo c u al originó q ue s us i n t e g r a n t es se c o n c e n t r a r an i n i c i a l m e n te en c u a t ro diferentes p u n t os de l os d e p a r t a m e n t os d el M e ta y V i c h a d ah se e n t r e g a r an 2 67 p e r s o n as pertenecientes al g r u po b a se y 19 líderes de la línea de m a n d o. 1 (ij Murujuy: Casería d el nororiente de Puerto Gaitán-Meta; (ii) Pueblo seco, jurisdicción de MapiripánMeta; (iii) Corregimiento Chupabe, municipio de Cumaribo, departamento del Vichada; y, (iv) La Zanja, jurisdicción de Cumaribo, Vichada. Página del escrito de acusación. 2 ^ ^ ^ ^^ Definición d^ompetencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez Pese a lo a n t e r i o r, m i e m b r os de la b a se de la organización a b a n d o n a r on el proceso de s o m e t i m i e n to a la j u s t i c ia p a ra seguir d e l i n q u i e n do a órdenes de alias " el

tigre", en los d e p a r t a m e n t os de M e ta y V i c h a d a, m o t i vo por el c u al la Fiscalía inicio el trámite de l as c o r r e s p o n d i e n t es acciones j u d i c i a l e s, e n t re ellas c o n t ra J o h n ny A l e j a n d ro O r t iz Sánchez, a. " j h o ny calvo", c o m a n d a n te de escuadra, escolta de a. " G u a v i a r e " ^, respecto de q u i en se radicó escrito de acusación el 6 de m a yo del c o r r i e n te año, c o mo p r e s u n to a u t or de l os delitos de concierto p a ra d e l i n q u ir agravado y h o m i c i d io a g r a v a do en c o n c u r so homogéneo. Lo a n t e r i o r, al a d v e r t ir q ue en su condición de c o m a n d a n te m i l i t a r, comercializó estupefacientes en g r a n d es c a n t i d a d e s, cuidó l a b o r a t o r i os de producción en el "sector del mago, guacamayas, sietecolores, sector del tanque, sector de la marranera, en jurisdicción de Mapiripán"^ y, participó d el doble h o m i c i d io ejecutado en la F i n ca C a n a g u a y, m u n i c i p io

de P u e r to Llegas, p r o b a b l e m e n te en el año 2 0 1 2.

2. A s i g n a do p or r e p a r to el c o n o c i m i e n to d el a s u n to al J u z g a do P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to Especializado c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to de C u n d i n a m a r c a, m e d i a n te p r o v i d e n c ia del 11 de m a yo de 2 0 16 se a b s t u vo de señalar fecha p a ra la realización de la a u d i e n c ia de acusación, p or c o n s i d e r ar q ue carece de c o m p e t e n c ia p a ra ello c on f u n d a m e n to en el factor territorial, p u es si b i en en "...el escrito de acusación, se consigna que la organización criminal ERPAC, ejecutó actos delincuenciales en varios departamentos del territorio

2 Página 11 del escrito de acusación. 3 Página 11 del escrito de acusación. 3 Definición á/t competencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez nacional, entre ellos, Cundinamarca, de acuerdo al recuento fáctico anteriormente reseñado, y en virtud del cual se imputó y presentó escrito de acusación en contra de JOHNNY ALEJANDRO ORTIZ SÁNCHEZ, se tiene que éstos tuvieron ocurrencia en los departamentos de Meta, Vichada, y Guaviare, sin que la Fiscalía en el escrito

determinara un solo suceso acaecido en el departamento de Cundinamarca, más aún, se le endilga concretamente dos homicidios cometidos en zona rural del municipio de Puerto Llegas departamento del Meta.'"' Explicó el j u z g a d or q ue los artículos 42 y 43 de la Ley 9 06 de 2 0 04 d i s p o n en q ue es c o m p e t e n te p a ra c o n o c er del j u z g a m i e n to el J u ez d el l u g ar d o n de ocurrió el delito, de m a n e ra q ue si el concierto p a ra d e l i n q u ir t u vo su origen en los d e p a r t a m e n t os de M e t a, V i c h a da y G u a v i a r e, p or consiguiente, es el J u ez especializado de a l g u no de esos lugares q u i en debe t r a m i t ar el j u z g a m i e n t o. Agregó q ue si b i en c on f u n d a m e n to en el artículo 43 de la L ey 9 06 de 2 0 04 c u a n do el h e c ho se realiza en sitio incierto o en v a r i os lugares, la c o m p e t e n c ia se d e t e r m i na p or a q u el d o n de se f o r m u le la acusación, la c u al se debe p r e s e n t ar en el sitio en d o n de se e n c u e n t r en los e l e m e n t os f u n d a m e n t a l es de la acusación, en e s ta o p o r t u n i d ad

"...además de no concretarse ni un solo hecho ocurrido en el departamento de Cundinamarca, el acusador no puntualiza cuáles son esos elementos fundamentales que ameritan el adelantamiento del juicio ante esta jurisdicción"^. ' Folio 24 cuaderno Juzgado 5 Folio 24 cuaderno Juzgado 4 Definición deZompetencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez E n t o n c e s, c o mo el i m p u t a do perteneció a u na b a n da c r i m i n al que, según su criterio, operó en los d e p a r t a m e n t os de M e t a, V i c h a da y G u a v i a r e, la Fiscalía podía p r e s e n t ar la acusación a n te el J u z g a do de c u a l q u i e ra de esos d e p a r t a m e n t os d o n de se e n c u e n t r en l os e l e m e n t os f u n d a m e n t a l es de la acusación, según se ha sostenido en casos s i m i l a r e s, en providencias e m i t i d as en los radicados, 4 3, 5 8 4, d el 22 de abril de 2 0 1 4, 4 6 6 6 1, d el 2 de s e p t i e m b re de 2 0 1 5, 4 7 0 9 5, del 25 de n o v i e m b re de 2 0 15 y, 4 7 2 7 5, del 27 de e n e ro de 2 0 1 6.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. De c o n f o r m i d ad c on lo señalado en los artículos 3 2, n u m e r al 4° y 54 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, esta S a la es c o m p e t e n te p a ra c o n o c er de la definición de c o m p e t e n c ia en el p r e s e n te a s u n t o, en atención a q ue el J u z g a do P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to Especializado c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to de C u n d i n a m a r ca a d u ce q ue el expediente debe s er r e m i t i do a un homólogo d el D i s t r i to J u d i c i al de Villavicencio, es decir, se t r a ta de u na e v e n t u a l i d ad q ue i n v o l u c ra J u z g a d os de diferente D i s t r i to J u d i c i a l.

2. A h o ra b i e n, en t o r no al p u n to sobre el c u al v e r sa la discusión, se tiene q ue el trámite del i n c i d e n te de definición de c o m p e t e n c ia está descrito en el c a n on 54 d el e s t a t u to

procesal en cita, de la siguiente m a n e r a: 5 DefiniciórVue competencia 48114 Johrmy Alejandro Ortiz Sánchez (...) Cuando el juez ante el cual se haya presentado la acusación

manifieste su incompetencia, así lo hará saber a las partes en la misma audiencia y remitirá el asunto inmediatamente al funcionario que deba definirla, quien en el término improrrogable de tres (3) días decidirá de plano. Igual procedimiento se aplicará cuando se trate de lo previsto en el artículo 286 de este código y cuando la incompetencia la proponga la defensa. La l e c t u ra exegética d el a n t e r i or precepto, indicaría q ue el f u n c i o n a r io j u d i c i al s o l a m e n te p u e de a p a r t a r se d el c o n o c i m i e n to de un d e t e r m i n a do a s u n to d u r a n te l as a u d i e n c i as de formulación de imputación y acusación. S in e m b a r g o, t al c o mo lo ha e x p u e s to en o t r as ocasiones e s ta Corporación, n a da i m p i de q ue d i c ha declaración se p r o d u z ca c on a n t e r i o r i d ad a d i c h as diligencias: (...) Como regla general, la competencia sólo puede ser cuestionada por las partes en la audiencia de formulación de acusación o, agrega la Sala, en la audiencia que se convoque para el estudio de la solicitud de preclusión de que trata el artículo 333, conclusión a la que se llega por integración normativa dentro del contexto sistemático de la Ley 906 de 2004. No obstante lo anterior, el juez de conocimiento, así como se desprende del citado artículo 54, se encuentra en posibilidad de

revelar tal incompetencia desde el mismo instante en que se le ha presentado el escrito de acusación o solicitud de preclusión. C SJ A P, 26 S e p. 2 0 0 7, R a d. 2 8 1 3 6, r e i t e r a do e n t re otros, en C SJ A P, 12 M ar 2 0 0 8, R a d. 2 9 3 1 6. 6 DefiniciónAle competencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez Lo a n t e r i or r e s u l ta o p o r t u n o, p or c u a n to el J u ez P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to Especializado de C u n d i n a m a r ca manifestó su i n c o m p e t e n c ia u na v ez le f ue r e p a r t i do el escrito de acusación s in convocar a la a u d i e n c ia respectiva. P or ello, no o b s t a n te q ue el J u ez está f a c u l t a do p a ra c o n v o c ar a u na v i s ta pública y d u r a n te su c u r so e x p o n er o r a l m e n te l as r a z o n es p or l as cuales se c o n s i d e ra i n c o m p e t e n t e; también p u e de o p t ar p or h a c e r lo en c u a n to le es a s i g n a do el escrito de acusación o su equivalente,

c o mo sucedió en e s ta ocasión (Cfr. C SJ A P, 08 A br 2 0 1 4, R a d. 4 3 5 53 y C SJ A P 3 9 4 5, 15 a b r. 2 0 1 5, R a d. 4 6 3 7 5 ).

3. E s t a b l e c i do lo a n t e r i o r, se o c u pa la S a la en definir el a s u n to s o m e t i do a su consideración. 3 . 1. La definición de c o m p e t e n c ia es el m e c a n i s mo previsto en el o r d e n a m i e n to jurídico p a ra precisar de m a n e ra p e r e n t o r ia y definitiva cuál de l os d i s t i n t os J u e c es o M a g i s t r a d os es el l l a m a do a c o n o c er de la fase procesal d el j u z g a m i e n t o, o p a ra o c u p a r se de un trámite d e t e r m i n a d o.

El artículo 42 de la L ey 9 06 de 2 0 04 d i s p o ne q u e, p a ra efectos d el j u z g a m i e n t o, el territorio n a c i o n al se divide en distritos, c i r c u i t os y m u n i c i p i o s, p or lo c u al l os J u e c es Penales d el C i r c u i to Especializado c o n o c en de los delitos

c o m e t i d os en el c o r r e s p o n d i e n te D i s t r i to J u d i c i a l, l os J u e c es Penales d el C i r c u i to c o n o c en de aquellos p u n i b l es p e r p e t r a d os en el territorio q ue c o m p r e n de el respectivo 7 Definición dercompetencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez circuito, m i e n t r as q ue los J u e c es M u n i c i p a l es se o c u p an de aquellos a s u n t os acaecidos en su m u n i c i p i o. En el p r e s e n te caso, no se c e n s u ra la jerarquía d el J u ez al q ue c o r r e s p o n de c o n o c er del proceso, t o da v ez que por la n a t u r a l e za d el a s u n to está a s i g n a do al P e n al d el C i r c u i to Especializado. 3.2. De o t ra parte, en lo q ue atiende al factor territorial, la Corte, según lo dijo en ocasión anterior^, debe precisar q ue l os artículos 43 y 52 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, r e g u l an s i t u a c i o n es diferentes, s in q ue e n t re ellos p u e da advertirse colusión, confrontación, confusión o ambigúedad. El a r t i c u lo 4 3, c o n t e m p l a, en s us dos p r i m e r os incisos:

"... Competencia. Es competente para conocer del juzgamiento el juez del lugar donde ocurrió el delito. Cuando no fuere posible determinar el lugar de ocurrencia del hecho, éste se hubiere realizado en varios lugares, en uno incierto o en el extranjero, la competencia del juez de conocimiento se fija por el lugar donde se formule acusación por parte de la Fiscalía General de la Nación, lo cual hará donde se encuentren los elementos fundamentales de la acusación...". P or su parte, el artículo 52 ibídem, preceptúa: 6 Radicado 41532, del 19 de junio de 2013 8 Definición do^ompetencia 48114 Johnny Alofandro Ortiz Sánchez "...Competencia por conexidad. Cuando deban juzgarse delitos conexos conocerá de ellos el juez de mayor jerarquía de acuerdo con la competencia por razón del fuero legal o la naturaleza del asunto; si corresponden a la misma jerarquía será factor de competencia el territorio, en forma excluyente y preferente, en el siguiente orden: donde se haya cometido el delito más grave; donde se haya realizado el mayor número de delitos; donde se haya realizado la primera aprehensión o donde se haya formulado primero la imputación. Cuando se trate de conexidad entre delitos de competencia del juez penal del circuito especializado y cualquier otro funcionario judicial corresponderá el juzgamiento a aquél...". En tales condiciones, es claro q ue l as m e n c i o n a d as disposiciones c o n t e m p l an c i r c u n s t a n c i as de h e c ho diferentes, q ue no t i e n en p or qué c o n f u n d i r se ni generar

contraposición. En este sentido, debe e n t e n d e r se q ue el artículo 43 únicamente o p e ra c u a n do se d e s c o n o ce el l u g ar de o c u r r e n c ia del delito, o este es ejecutado en varios, en u no incierto o en el e x t r a n j e r o, e v e n t u a l i d ad en la c u al el r e p r e s e n t a n te de la Fiscalía G e n e r al de la Nación define el territorio d o n de presentará la acusación, a t e n d i e n do al sitio d o n de c u e n te c on los e l e m e n t os f u n d a m e n t a l es de p r u e b a. P or el c o n t r a r i o, si se conoce el sitio de o c u r r e n c ia del delito o delitos, pero se i n v e s t i g an y juzgarán varios o c u r r i d os en diferentes lugares, el factor de definición es el de c o n e x i d ad q ue r e g u la el artículo 52 de la L ey 9 06 de Definición/de competencia 48114 Johrmy Alejandro Ortiz Sánchez 2 0 0 4, t o da v ez q ue no se t r a ta q ue u na c o n d u c ta se verifique ejecutada en varios sitios o u no incierto o en el e x t r a n j e r o, s i no q ue p a ra el c o n o c i m i e n to es necesario definir cuál de todos l os j u e c es i n d i v i d u a l m e n te

considerados, abordará el e x a m en d el c o n j u n to de l as c o n d u c t as p u n i b l e s. En esta o p o r t u n i d a d, según se desprende d el c o n t e n i do d el escrito de acusación, l os c o m p o r t a m i e n t os investigados d i e r on l u g ar a la imputación d el delito de concierto p a ra d e l i n q u ir agravado, el c u al se e n c u e n t ra adscrito a los J u e c es Penales del C i r c u i to Especializados, y al p u n i b le de h o m i c i d io agravado'^, c u yo c o n o c i m i e n to corresponde a los J u e c es Penales del C i r c u i t o. De i g u al f o r m a, que al h a b e r se i m p u t a do tales delitos, la definición de c o m p e t e n c ia debe establecerse de c o n f o r m i d ad c on la parte final del artículo 52 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, la c u al d e t e r m i n a: (...) Cuando se trate de conexidad entre delitos de competencia del juez penal de circuito especializado y cualquier otro funcionario judicial corresponderá el juzgamiento a aquel. Luego, es el J u ez P e n al d el C i r c u i to Especializado q u i en s u b s u me la c o m p e t e n c ia en esta o p o r t u n i d a d.

3.3. A h o ra bien, frente a la situación planteada, corresponde d e t e r m i n ar en qué l u g ar del territorio n a c i o n al ^ Por las causales 6 y 7 del artículo 104 del Código Penal 10 Definició/de competencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez acaecieron l os h e c h os q ue se a t r i b u y en al i m p u t a do c o n s t i t u t i v os d el delito de concierto p a ra d e l i n q u ir agravado, y de esta f o r ma establecer cuál es el d e s p a c ho j u d i c i al al q ue corresponde c o n t i n u ar c on el c o n o c i m i e n to del a s u n t o. Según se desprende d el relato de l os h e c h os c o n t e n i d os en el a c ta c o r r e s p o n d i e n te a la diligencia de imputación de cargos y en el escrito de acusación, el Fiscal del caso a r g u m e n ta q ue la " E R P A C" actúa en l os d e p a r t a m e n t os de C u n d i n a m a r c a, M e t a, V i c h a d a, G u a v i a r e, G u a i n i a, C a s a n a r e, A r a u c a, Norte de S a n t a n d e r, e n t re otros lugares. C i e r t a m e n te e s ta m o d a l i d ad de tipos penales a n t i c i p an

la b a r r e ra de protección p e n al en la m e d i da q ue s a n c i o n an el a c u e r do de v o l u n t a d es dirigido a c o m e t er delitos de diversa n a t u r a l e z a, pero no p or ello se p u e de a f i r m ar s in m a y or f u n d a m e n t o, q ue en este caso es i n d e t e r m i n a do el l u g ar de comisión d el delito, c o mo lo sugiere la Fiscalia s in m a y or reflexión y en d e s m e d ro i n c l u so de lo q ue expresó en el escrito de acusación. Lo a n t e r i or p or c u a n to al m o m e n to de concretar el m e n c i o n a do a c t u ar delictivo, el r e p r e s e n t a n te de la Fiscalía se refiere a c o m p o r t a m i e n t os verificados en l os d e p a r t a m e n t os de M e t a, V i c h a da y G u a v i a r e, todos ellos pertenecientes al D i s t r i to J u d i c i al de Villavicencio, donde dice viene a c t u a n do la e s t r u c t u ra luego de su s u p u e s to acto de s o m e t i m i e n to a la j u s t i c i a, en consecuencia, 11 Definición deZompetencia 48114 Johnny Alejmidro Ortiz Sánchez n i n g u na i n c e r t i d u m b re se p r e s e n ta respecto a q ue la

a c t i v i d ad ilícita d e s p l e g a da p or J o h n ny A l e j a n d ro O r t iz Sánchez t u vo l u g ar en un específico p u n to de la geografía n a c i o n a l, q ue de f o r ma e x p r e sa y c i r c u n s t a n c i a da relacionó el Fiscal, s in q ue h u b i e se m e n c i o n a do y m u c ho m e n os e x i s ta evidencia de q ue a l g u no de los delitos se cometió en el d e p a r t a m e n to de C u n d i n a m a r c a, de m a n e ra t al q ue la definición de c o m p e t e n c ia p or el factor territorial debe estar en c o n s o n a n c ia c on los h e c h os p or los c u a l es se p r o d u jo la formulación de cargos. C u a n do la n o r ma significa q ue el F i s c al acusará en el l u g ar d o n de " se encuentren los elementos fundamentales de la acusación", se refiere, t al c u al f ue a n o t a do en lineas anteriores, al caso i n d i v i d u al de un solo delito ejecutado en v a r i os l u g a r es y obliga, es necesario resaltar, a q ue el fiscal a c u se en u no de estos. P or c o n s i g u i e n t e, r e s u l ta i n a d m i s i b le q ue el j u i c io lo

t r a m i te un J u ez Especializado d el D e p a r t a m e n to de C u n d i n a m a r c a, c on el p r e t e x to de q ue la b a n da c r i m i n al operó en t o do el país, ya q ue el f u n c i o n a r io c o m p e t e n te debe señalarse c on f u n d a m e n to en l os parámetros de la c o m p e t e n c ia territorial, y c o mo el delito de concierto p a ra d e l i n q u ir t u vo l u g ar en zonas correspondiente al D i s t r i to J u d i c i al de Villavicencio, el c o n o c i m i e n to d el presente a s u n to c o r r e s p o n de al J u z g a do P e n al d el C i r c u i to Especializado c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to de d i c ha comprensión J u d i c i a l, a d o n de se enviará la 12 Definición deoómpetencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez c o r r e s p o n d i e n te actuación a f in de q ue se continúe c on el trámite d i s p u e s to p or el legislador. En mérito de lo e x p u e s to la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, S a la de Casación Penal,

RESUELVE

1. Asignar al J u z g a do P e n al del C i r c u i to Especializado

c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to de Villavicencio - R e p a r t o -, la c o m p e t e n c ia p a ra a d e l a n t ar el j u z g a m i e n to en c o n t ra J o h n ny A l e j a n d ro O r t iz Sánchez por los delitos de concierto p a ra d e l i n q u ir a g r a v a do y h o m i c i d io a g r a v a d o, en c o n c u r so homogéneo.

2. I n f o r m ar de esta decisión al J u z g a do P r i m e ro P e n al del C i r c u i to Especializado de C u n d i n a m a r c a, p a ra su c o n o c i m i e n t o.

C o n t ra e s ta decisión no procede r e c u r so a l g u n o. Comuniqúese y cúmplase. 7 13 Definición da/ompetencia 48114 Johnny Alejandro Ortiz Sánchez GUÍLLEROTO S A L A Z AR O T E RO 14