CSJ - AP3928-2016(48002)

CORTE SUPREMA DE JUSTI

SALA DE CASACIÓN PENAL LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA Magistrado P o n e n te

AP3928-2016 Radicación No. 48002 A p r o b a do Acta No. 189 Bogotá D.C., veintidós ( 2 2) de j u n io de d os m il dieciséis (2016).

VISTOS: Resuelve la Corte las i m p u g n a c i o n es de la Fiscalía y la defensa de NARCISO FAJARDO MARROQUÍN c o n t ra la decisión d el 26 de abril de 2 0 1 6, m e d i a n te la c u al un M a g i s t r a do de C o n t r ol de Garantías de J u s t i c ia y P az d el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá denegó la sustitución de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to privativa de la libertad solicitada.

ANTECEDENTES: El 17 de febrero de 2 0 16 la defensa de NARCISO FAJARDO MARROQUÍN solicitó, c on f u n d a m e n to en el articulo 18A de la Ley 9 75 de 2 0 0 5, la sustitución de l as

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NARCISO FAJARDO MARROQUÍN m e d i d as de a s e g u r a m i e n to i m p u e s t as el 21 de enero de

2 0 11 y el 16 de enero de 2 0 14 por m a g i s t r a d os de C o n t r ol de Garantías de J u s t i c ia y P az d el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá. Así m i s m o, pidió la suspensión de l as sentencias proferidas p or la j u s t i c ia o r d i n a r i a, f i g u ra prevista en el artículo 1 8B d el citado e s t a t u to y, al efecto, allegó la documentación que en su opinión c o n f i r ma el c u m p l i m i e n to de los requisitos psira acceder al citado beneficio. S u r t i do s l os traslado s s in q ue se expre sarán oposiciones a la solicitud, el M a g i s t r a do de C o n t r ol de Gsirantías, en a u d i e n c ia celebrada el 26 de abril de 2 0 1 6, negó la petición de sustitución de la m e d i da y se a b s t u vo de resolver sobre la suspensión de las sentencias. C o n t ra esta determinación la Fiscalía y la defensa i n t e r p u s i e r on reposición y en subsidio apelación. Resuelto desfavorablemente el p r i m er recurso, el Magistrado concedió el segundo ante esta Corporación.

DECISIÓN IMPUGNADA: El M a g i s t r a do denegó la solicitud porque en su criterio el postulado no c u m p le l as exigencias establecidas en l os

n u m e r a l es 3 y 4 del artículo 18 A de la Ley 9 75 de 2 0 05 en t a n to no aportó certificaciones sobre su contribución al esclarecimiento de la verdad y la entrega de bienes p a ra la reparación de las víctimas. Lo a n t e r i or porque sólo entregó certificación de la Fiscalía, pero no de la S a la de C o n o c i m i e n to d el T r i b u n al 2

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NARCISO FAJARDO MARROQUÍN S u p e r i or de Bogotá, la c u al es necesaria porque f ue la a u t o r i d ad q ue lo juzgó y condenó el P de septiembre de 2 0 1 4, Y a r m q ue la Fiscalía 21 de la U n i d ad de J u s t i c ia y Paz afirmó que el postulado c u m p le el requisito de c o n t r i b u ir a la reparación de las víctimas, esa certificación no puede ser v a l o r a da p o r q ue f ue expedida de m a n e ra oficiosa y no proviene del despacho j u d i c i al encargado de la persecución de bienes. Además, encontró «sugestivo» que el postulado sólo entregara diez m i l l o n es de pesos por c u a n to perteneció al g r u po ilegal desde 1 9 91 h a s ta 2 0 04 y la Fiscalía debió descartar un posible testaferrato p a ra o c u l t ar bienes. Al resolver el recurso de reposición, precisó q ue

resolvió c on l os medios de convicción m e n c i o n a d os en la solicitud, p u es a u n q ue el defensor entregó varias carpetas c on d o c u m e n t o s, no l os identificó o r a l m e n te y sólo en el traslado p a ra i m p u g n ar informó q ue los oficios exigidos se e n c o n t r a b an allí. En consecuencia, no Yepuso la determinación, máxime c u a n do la certificación fue expedida por el secretario y no por la S a la o el m a g i s t r a do ponente, únicos legitimados p a ra constatar el c u m p l i m i e n to d el c o m p o n e n te verdad.

I LAS IMPUGNACIONES: | 1, La defensa solicitó revocar la determinación y, en su lugar, s u s t i t u ir la m e d i da de a s e g u r a m i e n to aduciendo

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NARCISO FAJARDO MARROQUIN que entregó al Magistrado la documentación q ue acredita las exigencias legales p a ra la sustitución de la medida. Así, en los fobos 30 y 31 de la p r i m e ra carpeta está la petición al T r i b u n al y en l os folios 51 y 52 la r e s p u e s ta de la S a la de C o n o c i m i e n to sobre el c u m p l i m i e n to d el c o m p r o m i so d el postulado de contEir la verdad. También solicitó a la Fiscalía 25 de la U n i d ad de

Persecución de Bienes q ue certificara la contribución a la reparación de l as victimas (folios 34 y 35), respuesta entregada directamen te a la Fiscalía 21 de la U n i d ad de Justicia y P az encairgada de d o c u m e n t ar el Bloque C u n d i n a m a r c a. Jí'inalmente, aclaró que el postulado sólo fue jefe militair a partir de agosto de 2 0 02 y n u n ca t u vo el m a n e jo de los bienes. 2, La Fiscalía pidió revocar la determinación p or c u a n to la defensa demostró q ue sí solicitó al T r i b u n al la certificación relacionada c on la contribución d el postulado al escleirecimiento de l os hechos y aportó la respuesta correspondiente. Las directrices i n t e r n as de la Fiscalía G e n e r al de la Nación establecen q ue l as certificaciones de l os t e m as previstos en el artículo 18A de la Ley 9 75 de 2 0 05 deben ser emitidas p or la fiscalía q ue d o c u m e n ta el grupo, previo cruce de información con el g r u po de persecución de bienes, situación q ue explica p or qué la Fiscalía 21 de Justicia y Paz emitió la certificación sobre esa temática. 4

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NARCISO FAJARDO MARROQUÍN Además, el Decreto 3 0 11 de 2 0 13 no asigna la labor certificadora a u na dependencia específica, de m a n e ra que no p u e de exigirse q ue el d o c u m e n to s ea emitido p or un

despacho fiscal en particular, c o mo d e m a n da la p r i m e ra instancia.

LOS NO RECURRENTES:

1. La Procuradora delegada pidió revocar la determinación i m p u g n a da porque el defensor leyó en su intervención l as solicitudes q ue elevó p a ra acreditar el aporte del postulado en p r o c u ra de develar la verdad de lo acontecido y la l ey no prevé u na fiscalía concreta p a ra certificar l os pr esupue s tos requeridos p a ra sustituir la m e d i da de aseguramiento.

C on m a y or razón c u a n do las regulaciones i n t e r n as del ente a c u s a d or sólo exigen un cruce de información entre dependencias, c o mo ocurrió en este caso donde el despacho encargado de d o c u m e n t ar la e s t r u c t u ra delictiva coordinó la r e s p u e s ta con el grupo de persecución de bienes. Además, el p o s t u l a do ya fue condenado en p r i m e ra i n s t a n c ia y en la sentencia se a n a l i z a r on los requisitos y se estableció que los cumplía.

2. El representante de víctimas indicó q ue el aporte al esclarecimiento de la verdad del p o s t u l a do fue certificado por el secretario de la S a la de J u s t i c ia y Paz del T r i b u n al

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NARCISO FAJARDO MARROQUÍN por o r d en del m a g i s t r a do p o n e n te y por ello se satisface el

p r e s u p u e s t o. C on todo, la exigencia relativa a los bienes no se c u m p le porque no h ay evidencia sobre la investigación de todos los bienes del postulado y del g r u po al que perteneció.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE: De c o n f o r m i d ad c on lo establecido en el parágrafo 1 del artículo 25 de la Ley 9 75 de 2 0 0 5, modificado por el c a n on 27 de la Ley 1 5 92 de 2 0 1 2, en concordancia con el articulo 68 ibídem y con el n u m e r al 3 del artículo 32 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, la Corte es competente p a ra desatar el recurso de apelación interpuesto contra la providencia proferida por un M agistrado de C o n t r ol de Garantías de la Sala de J u s t i c ia y Paz del T r i b u n al Superior de Bogotá, m e d i a n te la cual negó la sustitución de la m e d i da privativa de la libertad solicitada p or la defensa de NARCISO FAJARDO MARROQUlN En atención al t e ma debatido en el recurso, la Sala está c i r c u n s c r i ta a d e t e r m i n ar si el p o s t u l a do tiene derecho al reemplEizo de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to i n t r a m u r al por u na no privativa de la libertad. P a ra ello, debe verificar el c u m p l i m i e n to de las exigencias d el a r t i c u lo 18Á de la L ey

9 75 de 2 0 0 5, siendo un h e c ho aceptado en la j^rovidencia i m p u g n a da y no controvertida p or l os recurrentes la acreditación de los s u p u e s t os contenidos en los n u m e r a l es JO 20 y 5° de la disposición. 6

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NARCISO FAJARDO MARROQUlN Lo a n t e r i or porque NARCISO FAJARDO MARROQUÍN perteneció al B l o q ue C u n d i n a m a r ca del c u al se desmovilizó en f o r ma colectiva el 9 de diciembre de 2 0 0 4, se e n c u e n t ra privado de la libertad desde el 23 de agosto de 2 0 06 cuando ingresó a un establecimiento carcelario d el I N P EC y f ue p o s t u l a do por el G o b i e r no Nacional al trámite t r a n s i c i o n al el 6 de n o v i e m b re de 2 0 0 7. De iguaJ f o r m a, magistrados de C o n t r ol de Garantías de J u s t i c ia y Paz adscritos al T r i b i m al S u p e r i or de Bogotá le i m p u s i e r on medidas de a s e g u r a m i e n to en audiencias realizadas el 27 de enero de 2 0 11 y el 17 de enero de 2 0 1 4. i

En e se orden, la discusión se c e n t ra en el c u m p l i m i e n to de los presu pu est os 3° y 4° del artículo 18A de la Ley 9 75 de 2 0 0 5, acorde c on los cuales el postulado debe «haber participado y contribuido al esclarecimiento de la verdad» y «haber entregado bienes para contribuir a la reparación integral de las víctimas», i) Sobre el componente verdad. El artículo 18A-3 de la Ley 9 75 de 2 0 05 refiere que el p o s t u l a do debe h a b er c o n t r i b u i do al esclarecimiento de la verdad en las diligencias judiciales del proceso de J u s t i c ia y Paz. A su v ez el artículo 2.2.5.1.2.4.1 del Decreto 1069 de 2 0 1 5' establece que esa contribución será evaluada «apartir de la certificación que para tal efecto expida la Fiscalía 1 Decreto que recopiló toda la normatividad del sector justicia. 7

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NARCISO FAJARpO MARROQUlN General de la Nación o la sala de conocimiento, según la etapa procesal en la cual se encuentre el procedirríiento». Pues bien, la defensa de FAJARDO MARROQUÍN entregó al Magi str ado de C o n t r ol de Garantías cuatro carpetas c on los d o c u m e n t os que s o p o r t an la pretensión de

sustitución de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to y en la a u d i e n c ia de sustentación relacionó l as respuestas entregadas p or la Sada de C o n o c i m i e n to de J u s t i c ia y P az del T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá y la Corte S u p r e ma de J u s t i c ia en t o r no al requisito examinado^. El Secretario de la S a la de C o n o c i m i e n to de J u s t i c ia y p£iz del T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá, en c u m p l i m i e n to de la o r d en de u no de l os magistrados de e sa Corporación certificó q ue el p o s t u l a do NARCISO FAJARDO MARROQUÍN, alias «Rasguño», «ha participado en sU calidad de ex comandante Autodefensas Bloque Cundinamarca (ABC), en cada una de las diligencias para las que fue citado a lo largo de las diferentes etapas del proceso, esto es, las concentradas de formulación y aceptación de cargos y el incidente de reparación integral a las iñctimas» y q ue el m i s m o, d u r a n te dichas audiencias, «contribuyó \de manera eficaz al esclarecimiento de los hechos y la reconstrucción del origen, conformación y expansión de las Autodefensas Bloque Cundinamarca (ABC), información que puede ser consultada en la sentencia parcial profeñda por ik Sala el 01 de septiembre de 2014, con ponencia del \

2 Cfr. Audiencia del 26 de abril de 2016, minutos 31:45 y 31:59. 8

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NARCISO FAJAR JO MARROQUlN Eduardo Castellanos Roso y la cual se encuentra en la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia, surtiéndose el recurso de apelación». Siendo ello así, el d o c u m e n to f u e! aportado o p o r t u n a m e n te p or la defensa y no en el traslado p a ra la sustentación de recursos, c o mo e r r a d a m e n te adujo el M a g i s t r a do de p r i m e ra instancia. M e n os aún r e s u l ta acertado el c u e s t i o n a m i e n to de su validez por el h e c ho de estar suscrito por el Secretario de la Sala de C o n o c i m i e n to porque f ue elaborada poí o r d en d el m a g i s t r a do ponente, q u i en m e d i a n te a u to del 29 de febrero de 2 0 16 d i s p u so su expedición, p r o c e d i m i e n to común en esta clase de a s u n t o s, al p u n to q ue la c o n s t a n c ia e m i t i da el 11 de m a r zo a n t e r i or por la Corte es similar. Por demás, la certifícación de la S a la de C o n o c i m i e n to del T r i b u n ad es clara en señalar el c u m p l i m i e n to del deber

de NARCISO FAJARDO MARROQUÍN de c o n t r i b u ir al esclarecimiento de la verdad, t a n to así que en su c o n t ra ya se emitió sentencia condenatoria en la q ue se evaluó p o s i t i v a m e n te su c o m p r o m i so c on el trámite t r a n s i c i o n al y se le concedió la p e na alternativa. Así l as cosas, la Corte revoceirá p or este aspecto la determinación i m p u g n a d a, no s in a n t es l l a m ar ia atención del M a g i s t r a do de C o n t r ol de Garantías p a ra que extreme el cuidado en el e x a m en de la documentación presentada por 9

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NARCISO FAJARDO MARROQUÍN las partes en l as audiencias a efectos de evitar el innecesario desgaste de la administración de justicia. ii) Sobre la certificación de entrega de bienes. El Magistrado de p r i m e ra i n s t a n c ia t a m b im negó la sustitución de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to privativa de la libertad porque la certificación sobre bienes a p o r t a da por la defensa no fue expedida a petición de parte sino de m a n e ra oficiosa p or la Fiscalía 21 de la U n i d ad de J u s t i c ia y Paz y no por la Fiscalía 25 del G r u po de Trabajo de Persecución

de Bienes que debió constatar el t e m a. Según el artículo 18A-4 de la Ley 9 75 de 2 0 0 5, p a ra acceder a la sustitución de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to el postulado debe h a b er entregado bienes p a ra c o n t r i b u ir a la reparación integral de las víctimas, si a ello h u b i e re lugar. Acorde c on el inciso tercero del artículo 2 2.5.1.2.4.1 del Decreto 1 0 69 de 2015^, «en relación con el requisito consagrado en el numeral 4, este será evaluado a partir de la certificación que para el efecto expida la Fiscalía General de la Nación sobre la entrega, ofrecimiento o denuncífL de bienes por parte del postulado». Y, en términos del artículo UC de la Ley 9 ^5 de 2 0 0 5, la no entrega de bienes p or el postulado, si no los tiene, no constituye i m p e d i m e n to p a ra acceder a la sustitución de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to de detención preventiva 3 Precepto que recogió el contenido del artículo 37 del Decreto 3011 de 2013. 10 SEGUNDA INSTANCIA JUSTICIA Y PAZ 4800: NARCISO FAJARDO MARROQUÍN i n t r a m u r a l. C on todo, si se llega a establecer q ue l as propiedades f u e r on ocultadas, la sanción será la expulsión j del proceso t r a n s i c i o n a l. i

En consecuencia, la obligación d el p o s t u l a do y de la defensa se c u m p le c on el s u m i n i s t ro de la certificación expedida p or la Fiscalía G e n e r al de la Nación, dado que es la e n t i d ad encargada de identificar, u b i c ar y perseguir l os bienes de l os integrantes de l os g r u p os organizados al m a r g en de la ley vinculados al tréunite de Justicia! y Paz. I La n o r m a t i v i d ad t r a n s i c i o n al no exige que ;sea u na u otra dependencia la q ue certifique el requisito, de suerte que no puede denegarse la sustitución por el h e c ho de q ue el d o c u m e n to s ea expedido p or u na u n i d ad diferente a la que el M a g i s t r a do considera debe e m i t i r l o, pues la obligación de certificar está en cabeza de la Fiscalía G e n e r al de la Nación c o mo e n t i d ad y no en un despacho particular. C on todo, r e s u l ta lógico q ue s ea la fiscalía de la U n i d ad de J u s t i c ia y P az q ue d o c u m e n ta el grupo la encargada de certificar l os aspectos q ue p or disposición legal debe refrendar la entidad, p u es es la dependencia con m a y or conocimiento de la e s t r u c t u ra delictiva, s us integrantes, su contexto y patrones m a c ro criminales, así c o mo su contribución a develar la verdad y a reparar a las

víctimas. No obstante, si o t ro despacho fiscal relacionado con el trámite emite la certificación, ello no c o m p o r ta irregularidad que i m p i da su valoración. 11

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NARCISO FAJARDO MARROQUlN Coíno señalaron los no recurrentes, la Fiscalía General de la Nación reglamentó el t e ma y dispuso que el despacho encargado de investigar la e s t r u c t u ra delictiva s ea q u i en expida l as certificaciones sobre el c u m p l i m i e n to de l os requisitos p a ra sustituir la m e d i da de aseguramiento, cometido en el c u al debe coordinar c on l os restantes despachos fiscales, incluidos l os de persecución de bienes, tal c o mo ocurrió en este caso. Siendo ello así, n i n g u na irregularidad contiene la certificación a p o r t a da por la defensa porque fue expedida a petición d el interesado p or la Fiscalía 21 de la U n i d ad de J u s t i c ia y Paz, encargada de d o c u m e n t ar las actividades del Bloque C u n d i n a m a r c a, despacho que consultó prev iame nte con la j e f a t u ra del G r u po de Trabajo de Persecución Bienes sobre el c u m p l i m i e n to del requisito. Y en el traslado de la soKcitud la fiscal d el caso confirmó la satisfacción d el p r e s u p u e s to porque el postulado entregó l os bienes q ue poseía y no se ha

detectado q ue otras propiedades estén en cabeza s u ya o de te roeros. P or ende, al tréimi te se aportó información suficiente p a ra establecer el requisito legal, c on independencia de la crítica d el Magis trado a la labor d el ente acusador en la investigación de l os bienes y en la expedición de constancias. 12 SEGUNDA INSTANCIA JUSTICIA Y PAZ 4800» NARCISO FAJARDO MARROQUlN C on m a y or razón c u a n do la n o r m a t i va transicional no establece p a u t as sobre el contenido de l as certificaciones que la Fiscalía debe expedir, de suerte que no es posible pretender su elaboración de u na f o r ma específica, pues lo i m p o r t a n te es que brinde certeza respecto del c u m p l i m i e n to de las exigencias legales. Las falencias en la confección d el d o c u m e n to no p u e d en a t r i b u i r se al postulado ni generarle consecuencias negativas, si se tiene en c u e n ta que la Fiscalía encargada de i n s t r u ir el expediente concurre a la audiencia, espacio procesal en el que puede ratificar o negar la satisfacción de los requisitos p a ra acceder al beneficio. En este caso, n i n g u na oposición manifestó frente a este t e m a. P or el contrario, ratificó su c u m p l i m i e n t o. iii) Conclusión. A si l as cosas, c o mo la defensa demostró la c o n c u r r e n c ia de todos los requisitos del artículo 18A de la

Ley 9 75 de 2 0 05 p a ra acceder a la sustitución de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to privativa de la libertad, la S a la revocará la decisión apelada y accederá a la sustitución pretendida por el postulado NARCISO FAJARDO MARROQUÍN. A d o p t a da la anterior decisión, correspondería a la Sala d e t e r m i n ar cuál o cuáles medidas de a s e g u r a m i e n to no privativas de la libertad debe i m p o n er al postulado en sustitución de la detención i n t r a m u r a l. S in embargo, como 13

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NARCISO FAJARDO MARROQUÍN sustitución de la detención i n t r a m u r a l. S in embargo, c o mo no se ha c u l m i n a do el trámite previsto en el articulo 1 8B de la L ey 9 75 de 2 0 0 5, se ordenará devolver el proceso al d e s p a c ho de origen p a ra q ue b r i n de c o n t i n u i d ad a la a u d i e n c ia en la que habrán de decidirse los demás aspectos relacionados c on la sustitución de la detención p r e v e n t i va de FAJARDO MARROQUÍN y la suspensión condicional de la ejecución de l as p e n as q ue le h an sido i m p u e s t as en la j u s t i c ia o r d i n a r ia

En mérito de lo expuesto, la C O R TE S U P R E MA DE J U S T I C I A, S A LA DE CASACIÓN P E N A L, RESUELVE: REVOCAR el proveído d el 26 de a b r il de 2 0 16 e m i t i do por un M a g i s t r a do de C o n t r ol de Garantías del T r i b u n al de J u s t i c ia y P az de Bogotá. En consecuencia, se o r d e na devolver la actuación al Despacho de origen p a ra q ue continúe c on la a u d i e n c ia en l os términos previstos en la parte m o t i va de este proveído. C o n t ra esta decisión no proceden recursos. Devuélvase la actuación al T r i b u n al de origen. ANDEZ

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NARCISO FAJARDO MARROQUÍN PATRICIA SALAZAR-CÜE^^^ N U B IA Y O L A N DA N O VA GARCÍA

Secretaria 15