CSJ - AP4151-2016(48068)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

EYDER PATIÑO CABRERA Magistrado ponente AP4151-2016 Radicación N' 48068 (Aprobado a c ta N° 194) Bogotá, D. C, v e i n t i n u e ve ( 2 9) de j u n io de d os m il dieciséis (2016). MOTIVO DE LA DECISIÓN C on el ñn de resolver sobre su admisión, la C o r te e x a m i na la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or el defensor de GUSTAVO CASTRO BAQUERO c o n t ra la s e n t e n c ia p r o f e r i da el 18 de d i c i e m b re p a s a do p or la S a la P e n al d el T r i b u n al S u p e r i or de este D i s t r i to J u d i c i a l, q ue confirmó la d i c t a da p or el J u z g a do 55 P e n al del C i r c u i to de la c i u d ad y condenó al a c u s a do p or el delito de falsedad m a t e r i al en d o c u m e n to público, a g r a v a da p or el u s o, en c o n c u r so c on el de f r a u de procesal. Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO HECHOS La situación fáctica fue así c o n s i g n a da p or el T r i b u n al en la p r o v i d e n c ia q ue a h o ra se i m p u g n a, según la narró el a

quo: Mediante oficio de abril 11 de 2007, la Personería de Bogotá D.C., dando cumplimiento a lo ordenado en Audiencia Verbal de fecha 29 de enero de 2007, compulsó con destino a la Jefe Unidad Segunda Fe l^blica y Patrimonio de la Fiscalía General de la Nación, copias del proceso disciplinario de radicación 20051E2234 y número interno 025-05, adelantado en contra de GUSTAVO CASTRO BAQUERO, a efectos de que se adelantara la respectiva investigación. Lo anterior, como quiera que el mencionado CASTRO BAQUERO presentó diploma de bachiller académico del Colegio Distrital Nocturno José María Córdoba, con acta de graduación del 28 de noviembre de 1980, como soporte para el proceso de convocatoria No. 01-2004, número de orden 09para el cargo de Auxiliar Administrativo Código 550 grado 022-, proceso dentro del cual se originó su nombramiento mediante Decreto No. 411 del 2 de abril de 2004 y su respectiva posesión según acta 07091 del 16 de abril de 2004: documentos que resultaron espurios, como quiera que en escrito del 26 de enero de 2005, la Secretaría Académica de la Jomada Nocturna, señora LUCY STELLA RICO manifestó que "...revisados los archivos de Actas de Grado de la institución en la jomada de la noche, no aparece el señor GUSTA va CASTRO BAQUERO, identificado con la C. C. 19.346.945 como bachiller de esta institución en el año 1980..."h 1 Páginas 1 y 2 del fallo de segunda instancia.

2 Casación 48068

GUSTAVO CASTRO BAQUERO A C T U A C I ÓN P R O C E S AL

1. El 13 de agosto de 2 0 07 la Fiscalía 2 08 Seccional de Bogotá d i s p u so a p e r t u ra f o r m al de instrucción c o n t ra GUSTAVO CASTRO BAQUERO, así c o mo su vinculación m e d i a n te indagatoria^.

2. Luego de cerrar e se ciclo^, el 13 de s e p t i e m b re de 2 0 10 la Fiscalía 1 78 calificó el mérito d el s u m a r io c on resolución de acusación en c o n t ra d el n o m b r a d o, p or la p r e s u n ta comisión de l os delitos de falsedad m a t e r i al en d o c u m e n to público, a g r a v a da p or el u s o, en c o n c u r so heterogéneo c on f r a u de procesal y estafa'.

3. La defensa recurrió en apelación y la Fiscalía 40

Delegada a n te el T r i b u n al S u p e r i or de este D i s t r i to J u d i c i a l, en proveído d el 23 de d i c i e m b re de 2 0 1 1, precluyó la investigación p or el i n j u s to de estafa y confirmó la decisión en lo demás.^

4. F i n a l i z a da la a u d i e n c ia pública de j u z g a m i e n t o, el J u z g a do 55 P e n al del C i r c u i to de la capital del país profirió

s e n t e n c ia en la que condenó a CASTRO BAQUERO a las p e n as p r i n c i p a l es de 82 m e s es de prisión, m u l ta de 2 00 salarios mínimos legales m e n s u a l es vigentes e inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y f u n c i o n es públicas p or 60 meses, t r as h a l l a r lo p e n a l m e n te responsable de l os delitos p or l os 2 Folios 138 y 139 del cuaderno de la fiscalía. 3 El 1° de marzo de 2010 (folio 168 /d). ^ Folios 181 a 186 Id. 2 Folios 3 a 21 del cuaderno de la fiscalía delegada ante el Tribunal. 3 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO q ue fue l l a m a do a j u i c i o. Le negó la suspensión c o n d i c i o n al de la ejecución de la p e na y le concedió la prisión domiciliaria^.

5. A p e l a do el fallo p or el defensor, fue ratificado el 18 de d i c i e m b re de 2 0 15 p or la S a la P e n al d el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá''.

LA DEMANDA L u e go de identificar el proveído i m p u g n a do y de h a c er u na relación de la actuación procesal y de la situación fáctica, el a b o g a do pide a la C o r te q ue case e sa determinación, «revoque la sentencia de primera instancia y en

su lugar se profiera sentencia estimatoria de las pretensiones»^, o h a ga l as declaraciones i m p e t r a d as en c a da u na de l as críticas, p a ra así c u m p l ir c on la l a b or de u n i f i c ar j u r i s p r u d e n c i a.

F o r m u la dos cargos así: Primero.

El r e c u r so p r o c e de c o n f o r me al n u m e r al 1 d el c a n on 1 81 d el Código de P r o c e d i m i e n to P e n aF - no indica cuál-, t o da v ez q ue el ad quem interpretó e r r a d a m e n te el artículo 2 87 del e s t a t u to s u s t a n t i vo p e n a l. ^ Folios 77 a 115 del cuaderno "causas" del juzgado. ^ Folios 3 a 80 del cuaderno del tribunal. 8 Folio 92 Id. 9 Folio 93 Id. 4 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO P a ra e n d i l g ar la falsedad m a t e r i al en d o c u m e n to público, se t u vo c o mo soporte u na fotocopia del d i p l o ma de b a c h i l l er académico d el Colegio D i s t r i t al N o c t u r no J O SÉ M A R ÍA CÓRDOBA, q ue f ue base p a ra la convocatoria. S in e m b a r g o, p a ra la época de los h e c h os e s t a ba vigente la tesis

según la c u al l as copias s i m p l es no s on m e d i os a p t os de convicción (cita la sentencia, de esta Sala, del 16 de febrero de 2 0 0 5, r a d i c a do 1 5 2 1 2 ). De m a n e ra q ue en este caso se requería q ue la fotocopia e s t u v i e ra a u t e n t i c a d a. E se t i po p e n al no e ra aplicable al caso p o r q ue su p r o h i j a do no falsificó el d o c u m e n t o, la copia q ue allegó no tenía validez p r o b a t o r ia y en el p l e n a r io no se acreditó q ue lo h u b i e re elaborado^^. Solicita a la C o r te reconocer la i n a d e c u a da interpretación de la n o r ma s u s t a n t i va y casar la s e n t e n c ia objetada. Segundo. C on a p o yo en el n u m e r al 2 del precepto 1 81 del Código de P r o c e d i m i e n to P e n al - no especifica- , refiere q ue se desconoció el «debido proceso por afectación sustancial de su estructura, al afectar los principios del proceso penalJ^. 'O Folio 94 Id. '' Folio 97 Id. í2 Id. 5 Casación 4 8 0 6a GUSTAVO CASTRO BAQUERO' En la a u d i e n c ia no e s t u vo p r e s e n te el J u e z, s i no o t ro

f u n c i o n a r i o, no c o m i s i o n a do p a ra el efecto; aquél solo se acercó a escuchiar la exposición de la defensa, p e ro no así la de la Fiscalía y la del procesado; a p e s ar de q ue el defensor suscribió el a c ta respectiva, lo h i zo p e n s a n do en q ue allí e s t a ba i n c o r p o r a do t o do lo acaecido; a u n q ue no p u e de a s e g u r ar q ue e se d o c u m e n to se h a ya a d u l t e r a d o, sí está p r e o c u p a do p or e sa práctica i n a d m i s i b le en l os e s t r a d os judiciales. Se inobservó el p r i n c i p io de inmediación. Solicita se reconozca la violación d el d e b i do proceso, p or afectación de su e s t r u c t u r a. Al finalizar, pide a la C o r te casar la s e n t e n c ia y absolver a su p r o h i j a do de l os delitos p or l os q ue f ue a c u s a d o.

CONSIDERACIONES

1. La j u r i s p r u d e n c ia ha sido i n s i s t e n te en s o s t e n er q ue la d e m a n da de casación no p u e de a s i m i l a r se a un alegato de i n s t a n c i a. P or t r a t a r se de un m e d io de impugnación

e x t r a o r d i n a r i o, es i n d i s p e n s a b le q ue c o n t e n ga un d i s c u r so lógico y dialéctico, p or v i r t ud d el c u a l, c on a p o yo en l as c a u s a l es l e g a l m e n te señaladas en el Código de P r o c e d i m i e n to P e n al q ue rigió la actuación, se e x p o n g an en f o r ma c l a ra l os e r r o r es en q ue incurrió el j u z g a d or de s e g u n do grado, y se d e m u e s t re su t r a s c e n d e n c ia f r e n te a la p a r te d i s p o s i t i va de la s e n t e n c i a. 6 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO El actor no p u e de r e s t r i n g i r se a criticar v a g a m e n te los fallos o a m o s t r ar i n c o n f o r m i d ad c on el p r o c e d er j u d i c i a l, es i m p e r i o so q u e, c on a r g u m e n t os claros, c o h e r e n t es y r a c i o n a l e s, e n u n c ie la c a u s al de casación q ue i n v o ca y p or su c o n d u c to f o r m u le a d e c u a d a m e n te el cargo, lo q ue debe

h a c er c on estricto apego a su c o n t e n i d o, señalando l as n o r m as i n f r i n g i d as y e x h i b i e n do s us f u n d a m e n t o s, c on la c o n s e c u e n te acreditación de su t r a s c e n d e n c i a. S o lo así p u e de la C o r te t e n er u na visión c o m p l e ta de lo acontecido y de la falencia d e n u n c i a d a.

2. En esta o p o r t u n i d a d, la S a la c o n s t a ta q ue el libelo no c u m p le c on l as exigencias previstas en el artículo 2 12 del Código de P r o c e d i m i e n to P e n al de 2 0 0 0, lo q ue conlleva a su inadmisión, en los términos del precepto 2 13 ejusdem.

E s t as s on las razones: 2 . 1. El j u r i s ta aduce, c o mo soporte de s us c u e s t i o n a m i e n t o s, l as c a u s a l es p r i m e ra y s e g u n da del artículo 181, q ue solo p u e d en c o r r e s p o n d er a las de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, c on lo c u al pasó p or a l to q ue el p r o c e so seguido c o n t ra CASTRO BAQUERO se rigió p or l as disposiciones de la L ey 6 00 de 2 0 0 0, cuestión q ue le

imponía a c u d ir a los m o t i v os de casación previstos en este último e s t a t u t o. 2.2. L as d os c e n s u r as p r o p u e s t as que, a la l uz d el c a n on 2 07 d el Código adjetivo de 2 0 0 0, atañen a la violación d i r e c ta de la ley s u s t a n c i al -causal primera, cuerpo primeroy a la n u l i d ad -causal tercera-, s on a b i e r t a m e n te 7 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO e x c l u y e n t es e n t re sí, lo q ue obligaba al i m p u g n a n te a p l a n t e a r l as de m a n e ra s u b s i d i a r ia y en capítulos separados. M i e n t r as u na -directac o m p o r ta un vicio in indicando, en t a n to lo q ue se r e p r o c ha es la j u s t i c ia del fallo, p or un i n a d e c u a do proceso intelectivo del j u z g a d or en el e m p l eo de la n o r ma jurídica, pero n i n g u na oposición existe en l os aspectos fácticos y p r o b a t o r i o s; la o t ra - n u l i d a di m p l i ca u no in procedendo, t o da v ez q ue lo d i s p u t a do es el q u e b r a n t a i m i e n to de l as f o r m as procesales, q ue c o n t i e n en

garantías p a ra el a c u s a d o, y ello c o n d u ce a r e t r o t r a er la actuación h a s ta un estadio procesal a n t e r i o r. 2.3. Primer cargo. En la infracción directa la discusión solo p u e de g i r ar en t o r no a aspectos e m i n e n t e m e n te de derecho, lo q ue r e s t r i n ge al actor en su debate, en t a n to le está v e d a do c o n t r o v e r t ir aspectos r e l a c i o n a d os c on la valoración p r o b a t o r ia o la f o r ma en q ue l os h e c h os f u e r on c o n s i d e r a d os p or l os fallos de i n s t a n c i a, y lo obliga a especificar si el e r r or t u vo l u g ar por: f a l ta de aplicación, aplicación i n d e b i da o interpretación errónea de u na n o r ma s u s t a n c i a l, señalando en c a da caso l as disposiciones q ue r e s u l t a r on v i o l e n t a d a s. Si se d e n u n c ia u na interpretación errónea, el c a s a c i o n i s ta está forzado a aceptar, c o mo correcta, la selección y adecuación n o r m a t i va h e c ha p or el j u e z. S us r e p a r os d e b en dirigirse a d e m o s t r ar cómo al i n t e r p r e t ar esa

8 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO disposición aquél le atribuyó un s e n t i do q ue no tiene o le asignó efectos d i s t i n t os o c o n t r a r i os a su c o n t e n i d o. El a c t or incumplió c on l os p r e s u p u e s t os descritos, p u es i n c r e pa al ad quem p o r q ue interpretó e r r a d a m e n te el artículo 2 87 d el Código P e n a l, p e ro en r e a l i d ad lo está c u e s t i o n a n do p or la selección de t al precepto, t o da v ez q ue en su criterio no es posible endilgar el i n j u s to allí descrito a su cliente. Además, en contraposición c on lo c o n s i g n a do en la s e n t e n c i a, refiere q ue no h ay p r u e ba de q ue CASTRO BAQUERO h u b i e se c o m e t i do la falsedad. Obsérvese q ue p a ra el T r i b u n al no h u bo d u da en t o r no a q ue el a c u s a do i n t e r v i no en la falsificación y en q ue su c o n d u c ta se a j u s ta al delito previsto en el c a n on 2 8 7. Así lo afirmó en el fallo q ue se objeta: Por tanto, inadmisible resultan los planteamientos de la defensa, relativos a que la actuación no cuenta con prueba que demuestre que el procesado intervino materialmente en la

elaboración de los documentos espurios, pues de las manifestaciones que éste hizo en su diligencia de injurada, surge claro que actuó como determinador de las conductas falsearías (sic), en la medida que fue quien impulsó o motivó la creación de dichos documentos, al solicitar y pagar por su elaboración. No hay que olvidar que conforme a los postulados del artículo 30 del Código Penal es determinador quien lleve, motive o induzca a otro a realizar la conducta antijurídica. Efectivamente, esa firme intención que tuvo el acusado de obtener los documentos requeridos para participar en el proceso de selección convocado por la Personería de Bogotá para proveer, 9 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO entre otros, el cargo de Auxiliar Administrativo, se concretó en el mandato conferido a un tercero, a quien contrató para la elaboración de los documentos espurios, por tanto, el sindicado hizo nacer en éste (sic) personaje la idea criminal y lo llevó a orientar su conducta a la materialización de la misma, por consiguiente, su condición de determinador surge indiscutible El actor m u e s t ra desconcierto p o r q u e, en su e n t e n d e r, no se verifica la falsedad a t r i b u i d a, h a b i da c u e n ta q ue no se está a n te un o r i g i n a l, s i no u na copia. I m p o r ta r e c o r d ar q ue sobre t al a s p e c to el t a l l a d or de s e g u n do g r a do fue acucioso en explicarle las r a z o n es de su

equivoco, p a ra lo c u al citó j u r i s p r u d e n c ia de e s ta Corporación, r e l a c i o n a da c on las copias y su condición de d o c u m e n t o s, y le advirtió que, pese a q ue el d i p l o ma y el a c ta de g r a do a p o r t a d os p or el p r o c e s a do e s t a b an en copia, no se desvirtúa el delito de falsedad m a t e r i al en d o c u m e n to público, a g r a v a da p or el u s o, d a da la i d o n e i d ad de su c o n t e n i d o.

Dijo así la colegiatura: Por consiguiente, no desvirtúa el delito de falsedad material en documento público agravada por el uso, el hecho que los documentos en mención hubiesen sido allegados en fotocopia, pues con todo, fue tal la idoneidad del contenido de los legajos que la Personería de Bogotá tuvo por acreditada la calidad de bachiller de GUSTAVO CASTRO BAQUERO, presupuesto que fue exigido en la Convocatoña 01-2004 y sin el cual, no hubiese podido continuar con el proceso de selección, al punto de ser elegido para ocupar el

13 Páginas 45 y 46 de la sentencia. 10 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO SAQUERO cargo ofertado, pues carente de ello, se habría descartado su postulación^"^. El l e t r a do a d u ce q ue este proceso debió s o l u c i o n a r se

c o n f o r me a la p r o v i d e n c ia de esta S a la c on r a d i c a do 1 5 2 12 del 16 de febrero de 2 0 0 5, pero no explicó cuál fue la tesis j u r i s p r u d e n c i al allí aplicada. A d i c i o n a l m e n t e, olvidó d e m o s t r ar cómo ella se adecúa al c a so c o n c r e to y cómo la situación fáctica aquí e x a m i n a da g u a r da s i m i l i t ud c on la a n a l i z a da en e sa o p o r t u n i d a d, de m o do q ue se i m p u s i e ra u na solución idéntica. Es más, al o c u p a r se sobre la a p t i t ud p r o b a t o r ia q ue p u e d en t e n er las copias y su condición de d o c u m e n t o s, la c o l e g i a t u ra se apoyó en la s e n t e n c ia p r o f e r i da p or esta Corporación en el año 2 0 10 -del 7 de abril-, bajo el r a d i c a do 3 0 1 4 8, la q ue no f ue objeto de polémica a l g u na p or el d e m a n d a n t e. 2.4. Segundo cargo. A j u i c io d el i m p u g n a n t e, se desconoció la e s t r u c t u ra del d e b i do proceso p o r q ue el J u ez a quo no e s t u vo p r e s e n te

en la a u d i e n c ia de juicio. La d e n u n c ia de t al anomalía obligaba al defensor a ceñirse, en su p l a n t e a m i e n t o, a l os r e q u e r i m i e n t os que, respecto de la c a u s al tercera de casación, ha p u n t u a l i z a do la j u r i s p r u d e n c i a, en concreto, a r e c l a m a r, según l as Página 44 Id. 11 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO previsiones del a r t i c u lo 2 17 del Código de P r o c e d i m i e n to P e n al de 2 0 0 0, la d e c l a r a t o r ia de n u l i d a d, pero en ningún caso, c o mo lo hizo en el libelo, pedir la absolución de su p r o c e s a d o. En efecto, las c e n s u r as p or e s ta s e n da i m p o n en al actor precisar los f u n d a m e n t os de a p o yo p a ra revelar el m e n o s c a bo de a l g u na de l as garantías q ue o r i e n t an el p r o c e so p e n al o q ue i n t e g r an su e s t r u c t u ra básica, según las previsiones del c a n on 3 09 ibidem, i d e n t i f i c a n do cuál es la clase de n u l i d ad q ue invoca. Así, le c o r r e s p o n de enseñar

cómo la i r r e g u l a r i d ad d e n u n c i a da l e s i o na garantías o desquicia las b a s es f u n d a m e n t a l es de la instrucción o del j u i c io y d e m o s t r ar que él no contribuyó a la producción del acto t a c h a do de irregular, salvo el caso de la a u s e n c ia de defensa técnica (principio de protección) y m e n os q ue c on u na actuación s u ya posterior ratificó e sa anomalía (principio de convalidación) Así m i s m o, c o n c o r d a n te c on la afectación revelada, le c o m p e te señalar cómo la n u l i d ad es la única f o r ma de e n m e n d ar el agravio (principio de residuedidad) y d e s de qué m o m e n to procesal debe r e t r o t r a e r se la actuación. P or c o n s i g u i e n t e, un p r i m er p a so consiste en d e m o s t r ar la existencia de la i r r e g u l a r i d a d, p a ra luego e x p o n er de m a n e ra f u n d a da el perjuicio q ue p or ella sufrió el sujeto procesal a favor de q u i en r e c u r r e, y cómo se a f e c t a r on s us garantías o las b a s es f u n d a m e n t a l es de la 18 Artículo 310 de la Lííy 600 de 2000. 12 Casación 48068

GUSTAVO CASTRO BAQUERO

instrucción o del j u z g a m i e n t o. En estos eventos, no p u e de olvidar q ue p a ra q ue opere la n u l i d ad se requiere la producción de un daño, el c u al debe d e t e r m i n a r, y, p or ende, e x h i b ir la v e n t a ja q ue obtendría c on su declaratoria. E l lo p o r q ue no c u a l q u i er anomalía c o n d u ce i n d e f e c t i b l e m e n te a la d e c l a r a t o r ia de n u l i d a d. Es i m p e r i o so q ue ella s ea de t al e n t i d ad q ue resquebraje el p r o c e so y t e n ga u na i n c i d e n c ia específica en el fallo r e c u r r i d o. El j u r i s ta t an solo manifestó q ue el t i t u l ar d el d e s p a c ho no e s t u vo presente d u r a n te la t o t a l i d ad de la a u d i e n c ia de j u z g a m i e n t o, pero no dijo cómo ello, de s er cierto, rompía la e s t r u c t u ra d el proceso o l e s i o n a ba garantías d el acusado, máxime c u a n do aceptó q ue d i c ho f u n c i o n a r io sí escuchó la exposición de la defensa y q ue él suscribió el a c ta respectiva s in r e s e r va a l g u n a.

Es más, c o mo b i en lo afirmó el T r i b u n a l, la s u p u e s ta i r r e g u l a r i d ad no f ue a c r e d i t a da y en el expediente c o n s ta que «el titular del Juzgado 55 Penal del Circuito (...) estuvo presente a lo largo de la misma, al punto que, incluso, impuso su firma en el documento en cuestión, junto con la del defensor, quien en esa oportunidad no dejó ninguna constancia o anotación frente a lo que, ahora, manifiesta en su impugnación».^^ Lo escueto de s us p l a n t e a m i e n t os y la i n e x i s t e n te argumentación i m p i d en e n t e n d er el s e n t i do de la violación y la r e l e v a n c ia de ella en la p r o v i d e n c ia r e c u r r i d a, lo q ue 16 Página 25 Id. 13 Casación 48068 GUSTAVO CASTRO BAQUERO c o n d u ce a i n a d m i t ir la d e m a n d a. A d i c i o n a l m e n t e, la S a la ha revisado íntegramente la actuación y no ha e n c o n t r a do c a u s a l es de n u l i d ad ni ílagramtes violaciones de d e r e c h os f u n d a m e n t a l e s, razón p or la c u al no p u e de p e n e t r ar al f o n do del a s u n to oficiosamente. En mérito de lo e x p u e s t o, la S a la de Casación P e n al de

la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, RESUELVE Inadmitir la d e m a n da p r e s e n t a da p or el defensor de GUSTAVO CASTRO BAQUERO c o n t ra la s e n t e n c ia p r o f e r i da p or la S a la P e n al del T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá. En c o n s e c u e n c i a, devolver la actuación al T r i b u n al de origen. C o n t ra e s ta decisión no procede r e c u r so a l g u n o. 14 Casación 48058 GUSTAVO CASTRO BAQUERO Continúan firmas rad. 48068)

JOSE LUIS BARCm.0 CAMACHO

LUIS GUILLERMO ¿ALAZAR OTERO

NUBIA YOLANDA NOVA GARCIA

Secretaria 15